解決民法的實際生活案例

1民法總論來自....中國最大的資料庫下載2課程說明課程目標學習態(tài)度上課方式3課程目標了解民法的基本原理原則熟悉民法的理論體系構成解決民法的實際生活案例4學習態(tài)度法律學習三層次法律原則法律事實法律思維或說理5上課方式口頭講授為主、課堂討論為輔參考教材一般民法教科書相關論文最高人民法院法律解釋、通知6講授大綱緒論靜態(tài)的民事法律關系動態(tài)的民事法律關系7一、緒論第一章抽象之民法：民事法律規(guī)范第二章具體之民法：權利與義務8康德哲學：方法二元論事物分析的本質存在當為事實層次規(guī)範層次是or不是應該or不應該客觀事實存在與否規(guī)範如何評價中性事實司法介入9事實與規(guī)范二元論事實法律事實法律規(guī)范法律適用的正確性訴訟中爭點整理證據(jù)調查方向

行為人裁判者命題對象區(qū)別實益10法律適用的邏輯構造完全法條(請求權基礎)涵攝構成要件(T)法律效果(R)具體的案例事實(S)

置于法律規(guī)范的要件(T)

以獲致一定的結論(R)11涵攝：：邏輯輯三段段論T=M1+M2+………S=M1+M2+………SR大前提提小前提提結論12第一章章抽象之之民法法：民民事法法律規(guī)規(guī)范第一節(jié)節(jié)民法法之概概念第一項項民法法之意意義第二項項民法法典之之體系系結構構第三項項民法法之基基本原原則與與演變趨勢勢13第一節(jié)節(jié)民法法之概概念第一項項民法法之意意義第一款款民法法之規(guī)規(guī)范內內容：：民事法法律關關系第二款款民法法之性性質第三款款廣義義民法法與狹狹義民民法14第一項項民法法之意意義規(guī)範私私人間間社會會生活活關係的的法律律民法的的規(guī)範範內容容民事法法律關關係15民法的的性質質公法規(guī)範目目的：：實現(xiàn)現(xiàn)公共共利益益適用主主體：：統(tǒng)治治服從從關係係規(guī)範性性質：：強制制性私法規(guī)範目目的：：保護護私人人利益益適用主主體：：平等等關係係規(guī)範性性質：：任意意性16民法的的性質質實體法法：規(guī)規(guī)范法法律關關系之之實質質存在在普通法法：具具有一一般性性程序法法：如如何具具體確確定或或實現(xiàn)現(xiàn)該法法律關關系的的手段段特別法法：不不具普普遍性性17廣義民民法與與狹義義民法法廣義民民法民事法法律規(guī)規(guī)范之之總稱稱如：公公司法法、票票據(jù)法法、海海商法法、保保險法法狹義民民法民法典典大陸法法英美法法v.s.18第二項項民法法典之之體系系結構構第一款款民法法之編編制體體例第二款款民法法之立立法技技術三編制制(法國法)v.s.五編制制(德國法法)抽象化化v.s.一般化化19第三項項民法之之基本本原則則與演演變變趨趨勢第一款款個人本本位權利本本位法律思思想之之檢討討20個人本本位思思想法律關關系的的主體體或法法價值值所追追求之之終極極目的的，乃乃是『個人』，而不不是個個人所所屬的的『團體』（社群、家族族、氏族、、村落或國國家等）。例如：法人權權利能力之限限制、法定代代理人之責任任批評：強調以以個人自我為為中心，忽略略社會責任、、群體生活紀紀律21權利本位思想想法律關系的基基本核心，乃乃是法律所保保護之具有正正當利益的『權利』，而不是基于于特定身份或或地位所生的的『義務』。例如：物權法法體系、某某某權利被侵害害時的救濟方方法批評：使權利利流為個人追追求自私自利利的工具22第三項民法之基本原原則與演變變趨勢勢第二款私法三原則所有權絕對尊重契約自由過失責任主義無過失責任主主義所有權的社會會任務契約正義23第一章抽象之之民法：民民事法律規(guī)范范第二節(jié)民法之之適用領域：：民事事件第一項民法法與商事法民商合一v.s.民商分立第二項民法法與行政法第三項民法法與刑事法24民商合一v.s.民商分立商人與商人間關於於商事行為所所應遵循之法法律規(guī)範的總總稱商事法自然人、法人人、非法人團團體、和夥組組織法律關係主體體的特殊身份形成該法律關關係主體的特特殊性質25國家人民人民刑事事件行政事件民事事件法律事件的分分類26法律事件刑事事件行政事件民事事件（民事法律關系系）財產(chǎn)關系身份關系27財產(chǎn)關系債之關系物權關系債權之發(fā)生債權之效力物權之發(fā)生物權之效力28身份關系親屬關系繼承關系婚姻關系家庭判決意定繼承關系法定繼承關系系親子關系訂婚離婚結婚自然親子關系擬制親子關系婚生親子非婚生親子繼承權之發(fā)生生遺產(chǎn)之分割繼承權之范圍圍29緒論第一章第第三節(jié)民法之之法源第一項獨立立法源(直接法源)第一款法律律第二款習慣慣第三款法理理第二項補助助法源(間接法源)第一款實務見解第二款學說第三款比比較法30法律：采廣義義解釋法律法律行政規(guī)章自治法規(guī)條約強行法任意法31緒論第一章第第四節(jié)民法之之解釋適用法律解釋之目目的探求立法者之之意思探求法律之規(guī)規(guī)范意旨法律解釋之方方法法律文義法律體系立法史及比較較法立法目的32法學想像力請求權基礎？私法三原則？公法與私法之區(qū)別？33第二章具體之之民法：權利利與義務第一節(jié)權利與義務之之意義第二節(jié)權利與義務之之功能第三節(jié)權利與義務之之分類34財產(chǎn)權v.s.非財產(chǎn)權權利之內容是是否具有財產(chǎn)產(chǎn)上之價值所所為之分類財產(chǎn)權：權利利之內容具有有財產(chǎn)上之價價值債權：特定人人得請求特定定人為特定行行為之能力物權：權利人人得直接支配配標的物而享享受其利益，，并排除他人人干涉之權利利準物權：以權權利及不特定定物為標的之之權利無體財產(chǎn)權：：人類精神上上所創(chuàng)造之物物為標的之權權利非財產(chǎn)權：又又稱人身權，，分為人格權與身份權兩種人格權：存在在于權利主體體個人身上，，以其人格上上之利益為個個人標的之權權利身份權：存在在于兩個權利利主體之間，，基于一定身身份關系而發(fā)發(fā)生之權利35個人名譽，隱隱私及公共利利益以「陳永貴案」」為例36案例事實﹕陳永貴案本案原告陳明明亮（陳永貴貴之子）、宋宋玉玲（陳永永貴之妻）以以北京青年報報自2002年4月23日起，于其第第31版「每日連載載」欄目中，，開始連載吳吳思所著的「「毛澤東的農(nóng)農(nóng)民--陳永貴」一書書，書中所述述的大量情節(jié)節(jié)與事實不符符，造成對已已故陳永貴的的名譽權侵害害為由，遂以以吳思、北京京青年報社列列為被告起訴訴至原審法院院，經(jīng)判決后后被告等人不不服，向中級級人民法院提提起上訴，惟惟被上訴法院院駁回，維持持原判確定。。37原審法院經(jīng)審審理后確認，，「死者的名名譽權受法律律保護」；而而原告等人作作為陳永貴的的近親屬起訴訴，要求被告告吳思，賠禮禮道歉，賠償償精神損害慰慰撫金，理由由正當予以支支持；又被告告北京青年報報社，在刊登登上述文章時時未盡到審查查職責，亦應應承擔侵權后后果的部份賠賠償責任。38原審判決理由由為被告吳思思所著的「毛毛澤東的農(nóng)民民--陳永貴」一書書，所引用的的關于「陳永永貴參加興亞亞會」、關于于當「偽代表表」、及關于于被「日偽警警察逮捕」等等具體文章，，均系他人所所寫回憶性文文章，非權威威性文件記載載，被告吳思思亦無其它證證據(jù)予以左證證此事實的存存在，故對被被告吳思所提提之相關證據(jù)據(jù)，諸如：（（1）「「毛毛主主席席與與農(nóng)農(nóng)業(yè)業(yè)學學大大寨寨」」一一文文，，作作者者系系1964年時時任任山山西西省省省省委委書書記記的的陶陶魯魯笳笳，，載載于于「「山山西西文文史史資資料料」」1995年第第五五輯輯；；39（2）「「我我的的父父親親陳陳永永貴貴」」一一文文，，作作者者陳陳明明珠珠（（陳陳永永貴貴之之子子）），，該該文文載載于于「「山山西西文文史史資資料料」」1995年第第五五輯輯，，可可證證明明所所提提及及的的曾曾出出任任「「偽偽代代表表」」的的真真實實性性；；（（3）「「文文盲盲宰宰相相陳陳永永貴貴」」一一文文，，作作者者系系新新華華社社高高級級記記者者馮馮東東書書，，可可證證明明訴訴爭爭文文章章中中所所提提及及的的「「參參加加興興亞亞會會」」一一節(jié)節(jié)的的真真實實性性；；（（4）「「陳陳永永貴貴沉沉浮浮中中南南海?！脑煸熘兄袊鴩牡膶崒嶒烌灐埂箷鴷甯鍖弻彶椴橐庖庖娨姡?，作作者者系系中中共共中中央央黨黨史史研研究究室室二二室室副副主主任任陳陳文文斌斌等等書書，，上上述述證證據(jù)據(jù)的的真真實實性性不不予予認認可可。。40上訴訴法法院院駁駁回回維維持持原原判判決決理理由由略略述述其其要要為為：：（（1）評評價價歷歷史史人人物物應應當當真真實實、、客客觀觀，，訴訴爭爭文文章章引引用用大大量量他他人人所所寫寫回回憶憶性性文文章章，，然然此此類類回回憶憶性性文文章章系系作作者者根根據(jù)據(jù)本本人人及及當當事事人人之之回回憶憶，，對對歷歷史史事事件件之之追追記記，，未未經(jīng)經(jīng)考考證證，，非非權權威威性性文文件件記記載載。。（（2）引引用用回回憶憶性性文文章章再再創(chuàng)創(chuàng)作作，，應應對對事事件件、、人人物物予予以以評評考考、、核核實實，，訴訴爭爭文文章章對對陳陳永永貴貴大大量量歷歷史史事事件件予予以以評評價價，，無無證證據(jù)據(jù)顯顯示示被被告告進進行行考考證證，，致致對對陳陳永永貴貴形形象象有有所所貶貶損損，，造造成成其其社社會會評評價價降降低低。。（（3）北北京京青青年年報報社社未未對對其其就就訴訴爭爭文文章章是是否否進進行行合合理理審審查查，，及及原原判判事事實實不不清清提提供供相相應應證證據(jù)據(jù)證證明明。。綜綜上上所所述述，，原原審審法法院院判判決決認認定定事事實實清清楚楚，，適適用用法法律律及及處處理理結結果果正正確確，，應應予予維維持持。。41個人人名名譽譽，，隱隱私私及及公公共共利利益益『私法法關關系系下下之之基基本本權權沖沖突突』應如如何何解解決決？？立法法上上及及法法律律的的解解釋釋適適用用上上，，應應如如何何考考量量？？以「陳陳永永貴貴案案」」為為例例42私法法關關系系下下之之基基本本權權沖沖突突私法法上上基基本本權權相相沖沖突突時時，，是是否否可可以以援援引引憲憲法法基基本本權權利利的的規(guī)規(guī)定定而而主主張張其其效效力力？？基本本權權利的的功功能能防御御權權功功能能受益益權權功功能能保護護義義務務權權功功能能程序序保保障障的的功功能能制度度性性保保障障43在資資本本主主義義與與數(shù)數(shù)字字科科技技發(fā)發(fā)達達的的社社會會，，主主張張個個性性解解放放強強調調個個人人自自主主的的今今日日，，當當個個人人行行使使其其言言論論自自由由基基本本權權的的同同時時，，而而構構成成侵侵害害他他人人人人格格的的名名譽譽權權時時，，換換言言之之都都具具有有「「請請求求權權基基礎礎（（Anspruchsgrundlage）」之私法法上基本權權相沖突時時，是否可可以援引憲憲法基本權權利的規(guī)定定而主張其其效力？44基本權利對對民事私法法之規(guī)范效效力涉及到基本本權利的效力擴張與放射效力的問題德國學者所所謂「第三者效力力」理論無適用說間接適用說說：日本與臺灣灣直接適用說說：恐失之過寬寬45德國見解德國聯(lián)邦憲憲法法院在在一九五八八年一月十十日作成了了著名的「「路特案（（Luth）」判決，，并且首次次針對「第第三者效力力（Drittwirkung）」問題表表示立場：：強調基本權權利實現(xiàn)的的重要性以「法益衡衡量（Guterabwagung）」等見解解來解釋類類似的爭點點46臺灣通說及及實務采「間接適用說說」，換言之臺臺灣地區(qū)憲憲法第二十十三條之規(guī)規(guī)定是針對對國家權利利所為之限限制，并非非針對私法法關系，只只能于具體體之個案中中，透過私私法中的概括條款，實現(xiàn)基本人人權之價值判斷，也就是實現(xiàn)憲法上上「人性尊尊嚴（DieWurdedesMenschen）」保障之之基本價值值決定。47臺灣地區(qū)以臺灣地區(qū)區(qū)憲法為例例，于第二二章人民基基本權利章章中，雖無無類似德國國基本法之之明文，然然臺灣司法法院大法官官會議釋字字第三七二二號解釋認認為「人格格尊嚴」之之維護與人人身安全之之確保，乃乃世界人權權宣言所揭揭示，并為為臺灣憲法法保障人民民自由權利利之「基本本理念」。。48我國在一九九九五年曾曾經(jīng)作過司司法解釋認認為人民法法院審理案案件時，不不得直接適適用憲法，，對憲法基基本權利于于私人關系系間的適用用因未表示示立場，故故無法得知知對此問題題的態(tài)度是是采「無適適用說」或或「間接適適用說」。。49我國憲法我國新修正正的憲法為為例，亦無無類似德國國基本法之之明文，惟惟由第二章章公民的基基本權利和和義務第三三十七條與與第三十八八條分別規(guī)規(guī)定：「中中華人民共共和國公民民的人身自自由、人格格尊嚴不受受侵犯」，，應可導出出是有意識識的保障公公民的基本本權利。50人格權的特特性人格權應具具有兩大特特性內涵概括的的永續(xù)發(fā)展展性不可侵犯性性51定義人格權人乃權利之之主體，而而人格權正正為個人人人格之根基基，與個人人有不可分分割之同一一性關系，，其范圍主主要包括個個人外在之之身體活動動與內在之之精神活動動等等權利利在內，諸諸如：生命命、身體、、健康、名名譽、自由由、信用、、隱私、貞貞操、姓名名、肖像等等人格利益益，在法律律上若設有有特別規(guī)定定的，在學學說上則稱稱之為「特特別人格權權」，若僅僅泛泛規(guī)定定關于人之之存在價值值及尊嚴之之權利，則則稱之為「「一般人格格權」。至于其內涵涵則隨著時時代的發(fā)展展而不斷變變異，唯無無論法律條條文如何變變遷，時代代的大環(huán)境境如何發(fā)展展，總結歷歷史的經(jīng)驗驗，人格權權應具有：：「內涵概概括的永續(xù)續(xù)發(fā)展性」」與「不可可侵犯性」」的兩大特特性。52人格權在性性質上是身身份權，其其具有不可可侵犯性乃乃事屬當然然，是故享享有侵害「「除去請求求權」及侵侵害「防止止請求權」」；而另一一方面，受受人格權侵侵害之人則則可請求財財產(chǎn)上之損損害賠償或或兼可請求求非財產(chǎn)之之損害賠償償，惟須法法律有特別別規(guī)定者為為限見諸臺灣民民法第十八八條第二項項，與德國國民法第二二五三條之之規(guī)定相似似。名譽權在我我國屬特別別人格權，，依民法通通則第一二二零條及第第一三四條條規(guī)定可知知，我國名名譽保護請請求權主張張的方式有有三，分別別是要求停停止侵害、、排除妨礙礙與消除影影響，亦體體現(xiàn)其具有有不可侵犯犯性。53定義名譽權名譽權者，，以人在社社會應受與與其地位相相當之尊敬敬或評價之之利益為內內容之權利利也。換言言之其主體體以自然人人、法人、、非法人團團體或組織織為限，具具有專屬性性；且屬非非財產(chǎn)性的的人格權，，雖不具有有直接之財財產(chǎn)價值，，卻與財產(chǎn)產(chǎn)利益有密密切之關系系；是保有有和維護自自己的社會會評價不受受到侵害的的一種絕對對權54我國憲法第第三十八條條明文規(guī)定定：「中華華人民共和和國公民的的人格尊嚴嚴不受侵犯犯。禁止用用任何方法法對公民進進行侮辱、、誹謗和誣誣告陷害。。」；至于于其客體則則為名譽利利益。其乃乃名譽權與與其它具體體人格權相相區(qū)別的基基本特征。。依我國民法法通則第一一零一條及及第一二零零條之規(guī)定定可知，法法人與公民民同樣享有有名譽權外外；另個體體工商戶、、個人合伙伙、私營企企業(yè)等亦受受名譽權之之保障55權利內容財產(chǎn)權非財產(chǎn)權人格權身份權債權物權準物權無體財產(chǎn)權權作用支配權請求權財產(chǎn)上之請請求權非財產(chǎn)上之之請求權債權之請求求權物權之請求求權形成權：承承認權、撤撤回權、撤銷權、解解除權、終終止權、抵銷權權、選擇權權抗辯權訴訟標的之之抗辯權證據(jù)抗辯權利不發(fā)生生之抗辯權利消滅之之抗辯權利排除之之抗辯56支配權、請請求權、形形成權、抗抗辯權支配權：無無需他人意意思之介入入，得直接接支配標的的之權利。。請求權：請請求他人為為特定行為為之權利。。形成權：依依權利人之之一方意思思表示，得得發(fā)生權利利得喪變更更效果之權權利?？罐q權：指指狹義之抗抗辯權而言言，即請求求權人于行行始請求權權時，相對對人得予以以拒絕或提提出異議之之權利。57請求權請求權者，，要求他人人為特定行行為之權利利。在權利體系系中居于樞樞紐之地位位任何權利，，無論其為為相對權或或絕對權，，為發(fā)揮其其功能，或或回復不受受侵害的圓圓滿狀態(tài)，，均須借助助請求權的的行使。58形成權依權利人之之一方意思思表示，使使已經(jīng)成立立的法律關關系之效力力發(fā)生、變更或消滅滅效果之權權利。與請求權密密不可分十五歲的甲甲未得其父父丙的允許許向乙購買買機車，其其買賣契約約效力未定定，須經(jīng)法法定代理人人的承認，，始生效力力。承認權屬形形成權之一一種。59形成權形成權之行使常是是主張債權權或物權請請求權的前前提條件形成權之行使法定代理人人的承認解除契約意思表示之之撤銷60抗辯權請求權人行行使其權利利時，義務務人有可以以拒絕其應應為特定作作為之權利利者，謂之之請求權與抗辯權居於對立的的地位甲賣電視機機給乙，價價金三千，，乙向甲請請求交付其其物並移轉轉其所有權權時，甲得得以以未同同時之付價價金而拒絕絕。學說上上稱為同時履行抗辯權61第二章第三三節(jié)權利與義務務之分類第一項財財產(chǎn)權與非非財產(chǎn)權第二項支支配權、請請求權、抗抗辯權、形成權第三項專專屬權與非非專屬權第四項主主權利與從從權利第五項絕絕對權與相相對權第六項原原權利與救救濟權62自然人的權權利能力權利能力者者：可以享享受權利﹑負擔義務的的能力享受權利能能力者，即即為權利主主體現(xiàn)代民法上上一項倫理理性之基本本原則任何人因其其出生而取取得權利能能力，除死死亡外，不不得剝奪之之63民法通則第第九條：公民從出出生時起到到死亡時止止，具有民事權利能能力，依法享有民事權權利，承擔擔民事義務務。出生﹖與母體完全全分離，而而能獨立呼呼吸，保有有生命而言言，臍帶是是否剪斷，，以是否發(fā)發(fā)出哭聲，，在所不問問死亡﹖腦波完全停停止作判斷斷〈腦死〉64權利能力制制度主旨在在肯定人的的價值，具具有文化意意義權利能力不不能拋棄只是法律為為達成規(guī)範範社會生活活的目的，，對於特定定權利的享享有，得予予以限制，，雖無明文文規(guī)定，應應屬當然65胎兒之權權利能力力胎兒能否否算一個個『人』？我國民法法對此付付之厥文文臺灣民法法第七條條：胎兒以將將來非死死產(chǎn)者為為限，關關于其個個人利益益之保護護，視為為既已出出生66遺腹子或或遺腹女女的繼承承權繼承法第二十十八條：：遺產(chǎn)分分割時，，應當保保留胎兒兒的繼承承份額。。胎兒出出生時是是死體的的，保留留的份額額按照法法定繼承承辦理。。法理衝突突67宣告失蹤蹤民法通則則第二十十條：公民下落落不明滿滿二年的的，利害害關系人人可以向向人民法法院申請請宣告他他為失蹤蹤人。戰(zhàn)爭期間間下落不不明的，，下落不不明的時時間從戰(zhàn)戰(zhàn)爭結束束之日起起計算。。宣告失蹤蹤的要件件：須有失蹤蹤人下落不明明的狀態(tài)態(tài)繼續(xù)達達法定期期間聲請人須須為利害害關係人人68利害關係係人﹖所謂利害害關係人人，是指指對於宣宣告失蹤蹤、宣告告死王在在法律上上有利害害關係之之人例如：配配偶、繼繼承人、、受遺贈贈人、債債權人69如何宣告告失蹤民事訴訟訟法第166條：公民民下落不不明滿二二年，利利害關系系人申請請宣告其其失蹤的的，向下下落不明明人住所所地基層層人民法法院提出出。申申請請書應當當寫明失失蹤的事事實、時時間和請請求，并并附有公公安機關關或者其其他有關關機關關關于該公公民下落落不明的的書面證證明。70宣告死亡亡民法通則則第二十十三條：公民有下列情情形之一一的，利害關系系人可以以向人民民法院申請宣告告他死亡亡：﹙一﹚下落不明明滿四年年的﹙二﹚因意外事事故下落落不明，，從事故故發(fā)生之之日日起滿滿兩年的的戰(zhàn)爭期間間下落不不明的，，下落不不明的期期間從戰(zhàn)戰(zhàn)爭結束束之日起起算71如何宣告告死亡民事訴訟訟法第167條：公民民下落不不明滿四四年，或或者因意意外事故故下落不不明滿二二年，或或者因意意外事故故下落不不明，經(jīng)經(jīng)有關機機關證明明該公民民不可能能生存，，利害關關系人申申請宣告告其死亡亡的，向向下落不不明人住住所地基基層人民民法院提提出。申請書應應當寫明明下落不不明的事事實、時時間和請請求，并并附有公公安機關關或者其其他有關關機關關關于該公公民下落落不明的的書面證證明。72尋人啟事事民事訴訟訟法第168條：人民法院院受理宣宣告失蹤蹤、宣告告死亡案案件后，，應當發(fā)發(fā)出尋找找下落不不明人的的公告，，宣告失失蹤的公公告期間間為三個個月，宣宣告死亡亡的公告告期間為為一年。。因意外外事故下下落不明明，經(jīng)有有關機關關證明該該公民不不可能生生存的，，宣告死死亡的公公告期間間為三個個月。公告期間間屆滿，，人民法法院應當當根據(jù)被被宣告失失蹤、宣宣告死亡亡的事實實是否得得到確認認，作出出宣告失失蹤、宣宣告死亡亡的判決決或者駁駁回申請請的判決決。73死亡及其其時期之之推定失蹤人的的死亡是是屬于推推定主義義臺灣民法第九九條：受受死亡宣宣告者，，以判決決內所確確定死亡亡宣告之之時，推推定其為為死亡。。前項死死亡，應應為前前條各項項所定期期間最后后日終止止之時，，但有反反證者，，不在此此限。我國X日本失蹤人的的死亡是是采擬制制主義視視為死亡亡74推定主義主張失蹤人未未死亡或非在在判決內確定定死亡之日死死亡者，在撤消宣告前前，得提出反反證推翻之擬制主義在撤消宣告前前，不許提出出反證推翻之之，換言之，，擬制主義以以撤消死亡宣宣告為必要推定主義V.S.擬制主義75死亡宣告之效效力范圍真的死亡，權權利能力歸于于消滅實際仍生存者者，其權利能能力仍然存在在，行為能力力及侵權能力力均不受影響響死亡宣告之效效力：使失蹤蹤人于失蹤期期間屆滿時，，以其住所為為中心的私法法關系，趨于于消滅，并非非為置之于死死地，剝奪其其權利能力76失蹤人未歸來來前的法律關關系失蹤人一旦被被宣告死亡，，繼承即行開開始，其財產(chǎn)產(chǎn)上之一切權權利義務自其其被死亡宣告告之時，歸由由其繼承人承承受之死亡宣告后，，配偶即可再再婚原婚姻究竟何何時消滅？77通說：婚姻關關系因死亡宣宣告而消滅也有學者強調調：必等配偶偶再婚，始歸歸消滅我國實務：至至今未有判例例或司法解釋釋澄清死亡宣告后，，失蹤人對其其未成年子女女，喪失法定定代理人之地地位，而由其其配偶一方行行使法定代理理權渴WANT78失蹤人歸來后后的法律關系系倘若生存歸來來，得申請法法院撤銷死亡亡宣告死亡宣告未經(jīng)經(jīng)撤銷者，效效力如何？死亡宣告未經(jīng)經(jīng)撤銷者，關關於已結束的的法律關係雖雖然不能復活活，但歸來後後的法律關係係仍可有效成成立79如何撤銷死亡亡宣告–民法民法通則第二二十四條：被宣告死死亡的人重新新出現(xiàn)或者確確知他沒有死死亡，經(jīng)本人人或者利害關關系人申請，，人民法院應應當撤銷對他他的死亡宣告告。有民事行為能能力人在被宣宣告死亡期間間實施的民事事法律行為有有效。80如何撤銷死亡亡宣告–民訴民事訴訟法第第169條：被宣告失蹤、、宣告死亡的的公民重新出出現(xiàn)，經(jīng)本人人或者利害關關系人申請，，人民法院應應當作出新判判決，撤銷原原判決。81死亡宣告經(jīng)撤撤銷者，效力力如何？有民事行為能能力在被宣告告死亡期間實實施的民事法法律行為仍然然有效。人民法院撤銷銷死亡宣告后后，如果被宣宣告死亡人的的配偶尚未再再婚，其夫妻妻關系從撤銷銷死亡宣告之之日起自行恢恢復；如果其其配偶再婚后后又離婚，后后配偶又死亡亡的，則夫妻妻關系不能自自行恢復，要要恢復夫妻關關系，需辦理理復婚手續(xù)。。82死亡宣告經(jīng)撤撤銷者，效力力如何？被宣告死亡的的人在被宣告告死亡期間，，其子女被他他人依法收養(yǎng)養(yǎng)，被宣告死死亡的人在死死亡宣告被撤撤銷后，僅以以未經(jīng)本人同同意而主張收收養(yǎng)關系無效效的，一般不不應準許，但但收養(yǎng)人和被被收養(yǎng)人同意意的除外。83死亡宣告經(jīng)撤撤銷者，效力力如何？利害關系人隱隱瞞真實情況況使他人被宣宣告死亡而取取得其財產(chǎn)的的，除應返還還原物及孳息息外，還應對對給他人造成成的損失予以以賠償。侵權行為84死亡宣告經(jīng)撤撤銷者，效力力如何？民法通則第二二十五條：被撤銷死死亡宣告的人人有權請求返返還財產(chǎn)。依依照繼承法取取得他的財產(chǎn)產(chǎn)的公民或者者組織，應當當返還原物；原原物不存在的的，給予適當補補償。不當?shù)美?5同時死亡臺州漁民A﹙年70﹚，妻B已別居，有長長子C﹙年40﹚，次女D﹙年38﹚三子E﹙年37﹚。C已婚，其妻F，生有一女G。E之妻H懷胎I五個月。D未出嫁。前年年某一夏夜父父子三人出海海捕漁，不幸幸遭遇颱風船船毀人亡。A遺有財產(chǎn)80萬，C遺有財產(chǎn)70萬，E遺有財產(chǎn)40萬，應如何分分配。86繼承法命題重重點分析繼承法的命題題重點較為突突出，總結歷歷年試題，基基本上都集中中于以下幾方方面：1．遺產(chǎn)的范圍圍。2．繼承人的確確定。包括特特殊情況，如如互有繼承關關系的數(shù)人同同時死亡之時時的確定。3．遺囑的效力。包括遺囑的的生效要件、、自書、代書書、錄音、口口頭和公證遺遺囑的效力生生效，法定繼繼承、遺囑繼繼承、遺贈和和遺贈扶養(yǎng)協(xié)協(xié)議的效力等等級。4．遺產(chǎn)的分割割。注意遺產(chǎn)產(chǎn)分割中的幾幾個原則和限限定繼承制度度。87繼承原則繼承人須于繼繼承開始當時時生存，繼承承開始之際，，尚未出生或或已死亡者，，則無繼承人人之資格，學學者稱為同時時存在原則胎兒利益之保保護﹖同時死亡﹖88胎兒利益之保保護臺灣民法第七七條：以將來來非死產(chǎn)者為為限，賦以權權利能力胎兒也有繼承承人資格繼承法第二十八條條：遺產(chǎn)分割時，，應當保留胎胎兒的繼承份份額。胎兒出出生時是死體體的，保留的的份額按照法法定繼承辦理理間接承認胎兒兒也有繼承人人資格89我國胎兒利益保護護之司法意見根據(jù)《最高人民法院院關于貫徹執(zhí)執(zhí)行〈中華人民共和和國繼承法〉若干問題的意意見》（以下簡稱《意見》）中關于遺產(chǎn)產(chǎn)的處理部分分第45條：“應當為為胎兒保留的的遺產(chǎn)份額沒沒有保留的應應從繼承人所所繼承的遺產(chǎn)產(chǎn)中扣回。為為胎兒保留的的遺產(chǎn)份額，，如胎兒出生生后死亡的，，由其繼承人人繼承；如胎胎兒出生時就就是死體的，，由被繼承人人的繼承人繼繼承。”90同時死亡臺灣民法第十十一條：二人人以上同時遇遇難，不能證明其死死亡之先后，，推定其為同同時死亡年齡、健康狀狀態(tài)如何，均非所問我國民法通則則對此未作規(guī)規(guī)定我國繼承法對對此也無明文文《最高人民法院院關于貫徹執(zhí)執(zhí)行〈中華人民共和和國繼承法〉若干問題的意意見》有所著墨91同時死亡根據(jù)《最高人民法院院關于貫徹執(zhí)執(zhí)行〈中華人民共和和國繼承法〉若干問題的意意見》（以下簡稱《意見》）中關于總則則部分的第2條規(guī)定：“相相互有繼承關關系的幾個人人在同一事件件中死亡，如如不能確定死死亡先后時間間的，推定沒沒有繼承人的的人先死亡。。死亡人各自自都有繼承人人的，如幾個個死亡人輩分分不同，推定定長輩先死亡亡；幾個死亡亡人輩分相同同，推定同時時死亡，彼此此不發(fā)生繼承承，由他們各各自的繼承人人分別繼承。?！?2法定繼承人的的范圍《繼承法》第10條規(guī)定：“遺遺產(chǎn)按照下列列順序繼承：：第一順序：配配偶、子女、、父母。第二順序：兄兄弟姐妹、祖祖父母、外祖祖父母。繼承開始后，，由第一順序序繼承人繼承承，第二順序序繼承人不繼繼承。沒有第第一順序繼承承人繼承的，，由第二順序序繼承人繼承承。93夫妻共有財產(chǎn)產(chǎn)之繼承根據(jù)《繼承法》第26條規(guī)定：“夫夫妻在婚姻關關系存續(xù)期間間所得的共同同所有的財產(chǎn)產(chǎn)，除有約定定的以外，如如果分割遺產(chǎn)產(chǎn)，應當將共共同所有的財財產(chǎn)的一半分分出為配偶所所有，其余的的為被繼承人人的遺產(chǎn)。””94代位繼承臺灣民法第1140條：第一順序序之繼承人有有于繼承開始始前死亡或喪喪失繼承權者者，由其直系系血親卑親屬屬代位繼承其其應繼份我國繼承法第11條：被繼承人的子子女先于被繼繼承人死亡的的，由被繼承承人的子女的的晚輩直系血血親代位繼承承。代位繼承承人一般只能能繼承他的父父親或者母親親有權繼承的的遺產(chǎn)份額。。95轉繼承指繼承人在繼繼承開始后遺遺產(chǎn)分割前死死亡時，其有有權接受的遺遺產(chǎn)轉由其法法定繼承人繼繼承的制度。。遺產(chǎn)分割我國繼承法第第十三條：同同一順序繼承承人繼承遺產(chǎn)產(chǎn)的份額，一一般應當均等等。96法人的社會機機能假設有兩位以以上的自然人人基于一起從從事具有共同同目的的事業(yè)業(yè)之想法，面面臨究竟以何何種形式經(jīng)營營共同事業(yè)的的難題合伙？社團？97法人自然人以外，依照法法律之規(guī)定，，享有權利能力力之團體非自然人，而而得為權利能能力之主體，，與自然人同同為法律上之之人格者雖屬團體，但但未依法律規(guī)規(guī)定取得權利利能力者，仍仍非屬法人，，系僅為所謂謂之非法人團團體，如：合伙98合伙合伙，有名契契約的一種當事人稱合伙伙人，至少須須有二人以上上，多則不限限其目的在經(jīng)營營共同之事業(yè)業(yè)，是否以營營利為目的，，長久性或暫暫時性，均非非所問合伙雖為有名名契約的一種種，民法卻賦賦與其團體性性99合伙財產(chǎn)民法通則第32條規(guī)定：合伙經(jīng)營積累累的財產(chǎn)，歸歸合伙人共有有。各合伙人之出資資及其它合伙伙財產(chǎn)為合伙伙人全體之公公同共有，除除有特別之規(guī)規(guī)定外，應適適用物權法關關于公同共有有之規(guī)定，若若有不動產(chǎn)物物權并須以全全體合伙人之之名義登記之之100合伙代表合伙，與當事事人之人格，，信用與財產(chǎn)產(chǎn)有密切關系系，未脫離個個人色彩如：甲乙丙三三人欲集資經(jīng)經(jīng)營成衣加工工而采取合伙伙方式，其購地建廠廠、租用機器器、雇用員工工、材料買進進、貨品出售售等事務之執(zhí)執(zhí)行，對外訂訂立契約，原原則上仍應由由合伙人共同同為之，有合伙人被委任任執(zhí)行事務者者，于依委任本旨執(zhí)行行合伙事務之之范圍內，對對于第三人為為其它合伙人之代表101合伙債務民法通則第35條規(guī)定：合伙的債務，由合伙人按照照出資比例或或者協(xié)議的約定，以各自自的財產(chǎn)承擔擔清償責任。。合伙人對合合伙的債務承承擔連帶責任任，法律另有有規(guī)定的除外外。償還合伙債務超過自己己應當承擔數(shù)數(shù)額的合伙人，有權向其它它合伙人追償。102總結合伙合伙強調當事事人間之信賴賴性，適合少少數(shù)人經(jīng)營小小規(guī)模的事業(yè)業(yè)，若經(jīng)營大大規(guī)模的事業(yè)業(yè)，尚不適宜宜。因為合伙伙者，不能成成為權利義務務之主體，不不能以其財產(chǎn)產(chǎn)為其單獨所所有，不能設設機關，為其其執(zhí)行事務，，作為對外之之代表。103社團法人社團法人者，強化化人之集合的團體性，使使其能取得得權利能力，，享有權利及及負擔義務，，亦即使使人之集合體體，享有人格格，成為社團法人社團法人有不同種種類，交易上上最重要者為為公司公司者，謂以以營利為目的的，依照公司司法組織，登登記成立之社團法人104公司之種類有限責任公司司有限責任公司司的股東以其其認繳的出資資額為限，對對公司承擔責責任股份有限公司司股份有限公司司的股東以其其認購的股份份為限，對公公司承擔責任任105設立有限責任任公司之條件股東符合法定定人數(shù)﹙有限責任公司司由五十個以以下股東出資資設立﹚股東出資達到到法定資本最最低限額﹙人民幣三萬元元﹚股東共同制定定公司章程有公司名稱，，建立符合有有限責任公司司要求的組織織機構有公司住所106設立股份有限限公司之條件件發(fā)起人符合法法定人數(shù)﹙有二人以上二二百人以下為為發(fā)起人，其其中須有半數(shù)數(shù)以上的發(fā)起起人在中國境境內有住所﹚發(fā)起人認購和和募集的股本本達到法定資資本最低限額額﹙人民幣五百萬萬元﹚股份發(fā)行、籌籌辦事項符合合法律規(guī)定發(fā)起人制訂公公司章程，采采用募集方式式設立的經(jīng)創(chuàng)創(chuàng)立大會通過過有公司名稱，，建立符合股股份有限公司司要求的組織織機構有公司住所107合伙v.s.社團法法人社團之之目的的，常常具有有永久久性；；而合合伙所所經(jīng)營營者，，有時時具暫暫時性性社團必必具備備特有有的名名稱與與一定定之組組織，，是超超越個個人的的單一一體；；而合合伙僅僅是各各個人人的集集合而而已社團之之財產(chǎn)產(chǎn)屬于于社團團本身身；而而合伙伙之財財產(chǎn)則則為全全體合合伙人人公同同共有有108合伙v.s.社團法法人4.社團之之債務務，僅僅以社社團所所有之之財產(chǎn)產(chǎn)為擔擔保；；而合合伙債債務，，除合合伙財財產(chǎn)外外，各各合伙伙人尚尚須以以其自自己全全部財財產(chǎn)，，負連連帶無無限之之責任任民法通通則第第35條：：合伙伙的債債務，，由合合伙人人按照照出資資比例例或者者協(xié)議議的約約定，，以各各自的的財產(chǎn)產(chǎn)承擔擔清償償責任任。合合伙人人對合合伙的的債務務承擔擔連帶帶責任任，法法律另另有規(guī)規(guī)定的的除外外。償償還合合伙債債務超超過自自己應應當承承擔數(shù)數(shù)額的的合伙伙人，，有權權向其其它合合伙人人追償償。109法人v.s.自然人人法人與與自然然人雖雖同具具人格格，本本質仍仍有不不同，，法律律之所所以賦賦與自自然人人以人人格，，是基基于倫倫理之之要求求，而而法人人則是是基于于自然然人之之社會會生活活需要要110法人之權利利能力力民法通通則第第三十十六36條：法人是是具有有民事事權利利能力力和民民事行行為能能力，，依法法獨立立享有有民事事權利利和承承擔民民事義義務的的組織織。法人的的民事事權利利能力力和民民事行行為能能力，，從法法人成成立時時產(chǎn)生生，到到法人人終止止時消消滅。。111法人權權利能能力的的開始始法人的的權利利能力力自其其成立時開始始企業(yè)法法人、、社會會團體體法人人成立立日期期：法法人執(zhí)執(zhí)照或或法人人登記記證所所注明日期期；機關法人、、事業(yè)單位位法人成立立日期：主主管機關批批準設立日日。112法人權利能能力的終止止法人的權利利能力終于于法人終止止企業(yè)法人、、社會團體體法人終止止日期：辦辦理注銷登登記之日機關法人、、事業(yè)單位位法人終止止日期：被被撤銷之日日。113法人權利能能力的范圍圍性質上的限限制：專屬于自然然人的權利利義務，法人不得得享受負擔擔法律上的限限制：法人之權利利能力既為為法律所賦賦與，法律律自得限制制之。如：公司司法限制不得為保保證人目的上的限限制：即法人的權權利能力范范圍，以其其目的事業(yè)業(yè)所必要的的范圍為限限，在我國國，企業(yè)法法人的目的的以其經(jīng)營營范圍表現(xiàn)現(xiàn)出來。114法人的類型型公法人與私私法人社團法人與與財團法人人營利法人、、公益法人人和中間法法人本國法人與與外國法人人115公法人與私私法人區(qū)分標準多多種多樣。。一般認為，，凡依公法設立，而行行使國家管管理職能的的法人為公公法人；依依私法設立，經(jīng)營營私法事業(yè)業(yè)的法人為為私法人。。116公法人與私私法人之區(qū)區(qū)別實益訴訟管轄：：公法人之之訴訟多屬屬于行政法法院，私法法人之訴訟訟應向普通通法院為之之法律適用：：公法人應應適用公法法，私法人人應適用私私法關于犯罪問問題：例如如瀆職罪，，適用于公公法人之工工作人員，，私法人之之職員原則則上不成立立瀆職罪。。例如偽造造文書罪，，刑法第15章117社團法人與與財團法人人私法人之再分類社團：以社員為為其成立基基礎之法人人〈人之組織體體〉。如：公司財團：以捐助財財產(chǎn)為其成成立基礎之之法人〈財產(chǎn)組織體體〉。如：慈善組組織118財團法人甲熱心公益益，長年捐捐款濟助孤孤兒，個人人行之雖可可盡其心力力，但事事必躬親勢勢所不能，，況其生生也有涯，，恐難難久遠，委委由他人人經(jīng)營，又又敢人事無無常，易易滋弊端。。一定之財產(chǎn)產(chǎn)，經(jīng)由由人格化，，而有獨獨自之法律律生命，，不受捐助助人之支配配，更不因因人事變遷遷而影響其其存在與目目的事業(yè)之之經(jīng)營，，則公益目目的可望永永昌繼續(xù)。。119社團法人與與財團法人人之區(qū)別成立基礎不不同設立人數(shù)及及性質不同同設立行為不不同組織不同目的事業(yè)不不同社團法人，，可為公益益可為盈利利；財團法法人，只能能為公益事事業(yè)。6.設立方式不不同財團法人的的設立，多多采許可主主義；非公公益社團法法人的設立立，多采準準則主義。。120社團與財團團設立人數(shù)數(shù)及性質不不同社團法人之之設立：須須有二人以以上之共同同行為，自自然人或法法人均所不不問財團法人之之設立：：得以一人人為之，為為單獨行為為，并得依依遺囑為之之。法人亦得以以為之，，，，121社團與財團團法人組織之之不同社團法人之之組織：以以社員為其其最高之意意思機關，為自律之之法人，故故得由社員總會變變更章程及及組織財團法人之之組織：無無意思機關關，為他律之之法人，故故須由利害害關系人聲聲請法院介介入干預122營利法人、、公益法人人財團法人乃為公益而而存在，故屬公益益法人社團法人，依民法規(guī)規(guī)定，分為為營利社團與公益社團營利社團是指從事經(jīng)經(jīng)濟行為，並將利益益分配於各各社員為其其目的之社社團，如如：公司123中間法人難以歸入二二者的法人人，主要是是對公益概概念的理解解上的問題題，如主張張只是為了了增進同業(yè)業(yè)者之間的的相互了解解或提高同同業(yè)者社會會地位而設設立的法人人，可視為為中間法人人，如工會會、商會等等?？煞袢〉梅ǚㄈ速Y格？？如何取得法法人資格？？124學說爭議甲說：此種種團體為““中間團體體”，民民法上無從從歸屬，，如無特別別法之規(guī)定定，不能取取得法人資資格乙說：民法除公公益與營利利社團外，，應承認此此類“中間間團體”，，使其依依民法規(guī)定定取得法人人資格，惟惟不必得主主管機關之之許可丙說：因認認為非屬營營利為目的的的，全屬屬公益社團團，在我我民法沒有有承認“中中間團體””之必要要125本國法人與與外國法人人劃分標準：：一般依設設立準據(jù)法法及法人住住所地為劃劃分。依本國法設設立并設住住所于本國國境內的法法人，是本本國法人；；不屬本國國法人而為為本國所認認可的法人人，是外國國法人。126法人的法律律構成要件件社團法人與與財團法人人的共同要件社團法人的的特別要件件財團法人的的特別要件件127社團法人與與財團法人人的共同要件1、須依法設設立（1）有規(guī)范待待設立法人人的實體法法（2）依法實施施設立行為為2、須有章程程3、須有必要要財產(chǎn)128社團法人的的特別要件件1、須有社員員2、須有意思思形成機關關129財團法人的的特別要件件1、須有捐助助財產(chǎn)2、須以公益益事業(yè)為目目的事業(yè)130法人的財產(chǎn)產(chǎn)與責任（一）法人人的財產(chǎn)1、意義法人的財產(chǎn)產(chǎn)指法人作作為其所有有人的財產(chǎn)產(chǎn)，包括積積極財產(chǎn)與與消極財產(chǎn)產(chǎn)。2、法人財產(chǎn)產(chǎn)權的性質質：所有權（二）法人人的責任法人以其全全部財產(chǎn)對對外獨立承承擔民事責責任。131能力法律上的地地位或資格格權利能力行為能力責任能力132行為能力權利之享有有，義務之之負擔，，亦有基于于法律行為為者，于于此權利利主體者欲欲享有某權權利或負擔擔某義務，，就須具具備行為能能力。行為能力者，，得以獨自之之意思表示，，使其行為為發(fā)生法律上上效果之資格格或地位。9、靜靜夜夜四四無無鄰鄰，，荒荒居居舊舊業(yè)業(yè)貧貧。。。。12月月-2212月月-22Saturday,December31,202210、雨中黃黃葉樹，，燈下白白頭人。。。14:48:4614:48:4614:4812/31/20222:48:46PM11、以以我我獨獨沈沈久久，，愧愧君君相相見見頻頻。