境外設立分支機構前期費用匯出問題

關于梳理涉及立法有關問題的研究對于物探侵權惡訴的問題因果關系問題第六十六條因污染環(huán)境發(fā)生糾紛，污染者應當就法律規(guī)定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關系承擔舉證責任。鑒定不及時、鑒定機構、與原告的協(xié)商孫長河訴中國石油集團東方地球物理勘探有限責任公司遼河物探公司環(huán)境污染侵權糾紛案<(2015)遼審一民抗字第00023號>關于井筒業(yè)務招投標《中華人民共和國招標投標法》第三條在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：（一）大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目；《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》第二條關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目的范圍包括：（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；

第四條使用國有資金投資項目的范圍包括：（三）使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產投資者實際擁有控制權的項目。個人代持股境外投資財務管理暫行辦法（（財外字〔1996〕215號））第八條投資單位經國務院和國務院授權部門批準進行境外投資，如確需將國有資產以個人名義進行產權注冊的，必須經省、自治區(qū)、直轄市人民政府或中央主管部門批準后，由投資單位（委托人）與境外國有資產產權的注冊人（受托人）簽定《境外國有資產以個人名義持股委托協(xié)議書》或《境外國有資產以個人名義擁有物業(yè)產權委托協(xié)議書》，并經委托人所在地公證機關公證。否則，一律不得將國有資產以個人名義在境外進行產權注冊。以個人名義持有境外國有股份的，應于境外注冊產權前，在國內辦理委托協(xié)議書公證；以個人名義擁有在境外購置的國有物業(yè)產權的，應于境外辦妥產權注冊之后一個月內，在國內辦理委托協(xié)議書公證。公證文件副本須報主管財政機關和國有資產管理部門備案。個人代持股財政部關于規(guī)范國有企業(yè)境外投資中個人代持股份有關問題的通知（財企[2010]24號）二、國有及國有控股企業(yè)境外投資中個人代持股份涉及的“股份聲明書”、“委托協(xié)議書”和“股權轉讓書”，委托人及受委托人發(fā)生變化的，應當按照新的產權管理關系，在委托人或者受托人發(fā)生變化的30天內予以調整。三、國有企業(yè)境外投資，原則上不再審批新的個人代持股行為。履行國有資產出資人職責的機構（部門）和國有及國有控股企業(yè)，對其所屬企業(yè)境外投資中現(xiàn)有的個人代持股份情況，進行一次全面的清查登記，凡不符合規(guī)定要求的，限期整改。企業(yè)清查及整改結果應當在2010年9月底之前，專項報送履行國有資產出資人職責的機構（部門），同時抄報財政部門。個人代持股最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)（法釋[2014]2號）第二十四條有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的，人民法院不予支持。債轉股報批國有企業(yè)改制國務院辦公廳轉發(fā)財政部等部門關于推進和規(guī)范國有企業(yè)債權轉股權工作意見的通知（國辦發(fā)[2004]94號）國有資產股權交易企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例<國務院令（第378號）>企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例第二十三條國有資產監(jiān)督管理機構決定其所出資企業(yè)的國有股權轉讓。其中，轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。合同轉分包海外市場，內部合作協(xié)議國內，掛靠最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第五十四條以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。建議：對善意第三人區(qū)別對待目前，對外合作開采海洋石油的開發(fā)專營權僅屬于中海油，具有資金、規(guī)模及技術實力的國有公司無法進入該領域，導致開發(fā)主體趨于單一，開發(fā)效率低下?！吨腥A人民共和國對外合作開采海洋石油資源條例》第六條中華人民共和國對外合作開采海洋石油資源的業(yè)務，由中國海洋石油總公司全面負責。中國海洋石油總公司是具有法人資格的國家公司，享有在對外合作海區(qū)內進行石油勘探、開發(fā)、生產和銷售的專營權。中國海洋石油總公司根據工作需要，可以設立地區(qū)公司、專業(yè)公司、駐外代表機構，執(zhí)行總公司交付的任務。

建議：收回中海油獨享的資源權益，并以招投標等方式委托具有資金、規(guī)模及技術實力的國內企業(yè)進行勘探開發(fā)。境外設立分支機構前期費用匯出問題相關問題

在海外投資活動中，國內企業(yè)因海外投資時需要對外先期匯款時，應當按照相關規(guī)定進行申請。在實際操作中，根據某東道國的法律法規(guī)，成立公司、分支機構需要交納相應的注冊資本金。由于業(yè)務需要，我公司在上述東道國設立分支機構。但是，根據我國的相關規(guī)定，國內企業(yè)只有在境外設立法人企業(yè)，如全資子公司時，才有權申請先期匯款繳納注冊資本金；成立不具有獨立資格的分支機構不得申請先期付款。法律法規(guī)關于投資行為境外投資項目核準和備案管理辦法（國家發(fā)展和改革委員會令第20號）第二條規(guī)定，本辦法適用于中華人民共和國境內各類法人（以下簡稱“投資主體”）以新建、并購、參股、增資和注資等方式進行的境外投資項目，以及投資主體以提供融資或擔保等方式通過其境外企業(yè)或機構實施的境外投資項目。相關法律法規(guī)關于投資行為國家外匯管理局關于發(fā)布《境內機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第二條規(guī)定，本規(guī)定所稱境外直接投資是指境內機構經境外直接投資主管部門核準，通過設立（獨資、合資、合作）、并購、參股等方式在境外設立或取得既有企業(yè)或項目所有權、控制權或經營管理權等權益的行為。相關法律法規(guī)關于投資行為境外投資管理辦法（商務部令2014年第3號）第二條規(guī)定，本辦法所稱境外投資，是指在中華人民共和國境內依法設立的企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。設立分支機構是否屬于投資行為？新設分支機構，進一步開展海外項目經營管理權、控制權境內機構境外直接投資外匯管理規(guī)定先期付款國家外匯管理局關于發(fā)布《境內機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第七條境內機構境外直接投資獲得境外直接投資主管部門核準后，持下列材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記：（一）書面申請并填寫《境外直接投資外匯登記申請表》；（二）外匯資金來源情況的說明材料；（三）境內機構有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構代碼證；（四）境外直接投資主管部門對該項投資的核準文件或證書；（五）如果發(fā)生前期費用匯出的，提供相關說明文件及匯出憑證；（六）外匯局要求的其他材料。先期付款國家外匯管理局關于發(fā)布《境內機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第十三條境外直接投資前期費用是指境內機構在境外投資設立項目或企業(yè)前，需要向境外支付的與境外直接投資有關的費用，包括但不限于：（一）收購境外企業(yè)股權或境外資產權益，按項目所在地法律規(guī)定或出讓方要求需繳納的保證金；（二）在境外項目招投標過程中，需支付的投標保證金；（三）進行境外直接投資前，進行市場調查、租用辦公場地和設備、聘用人員，以及聘請境外中介機構提供服務所需的費用。先期付款國家外匯管理局關于發(fā)布《境內機構境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第十四條境內機構向境外匯出的前期費用，一般不得超過境內機構已向境外直接投資主管部門申請的境外直接投資總額（以下簡稱境外直接投資總額）的15％（含），并持下列材料向所在地外匯局申請：（一）書面申請（包括境外直接投資總額、各方出資額、出資方式，以及所需前期費用金額、用途和資金來源說明等）；（二）境內機構有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構代碼證；（三）境內機構參與投標、并購或合資合作項目的相關文件（包括中外方簽署的意向書、備忘錄或框架協(xié)議等）；（四）境內機構已向境外直接投資主管部門報送的書面申請；（五）境內機構出具的前期費用使用書面承諾函；（六）外匯局要求的其他相關材料。先期付款造成問題的原因一般來說，成立分支機構并不需要注冊資金；在東道國成立分支機構程序相對簡單，無法取得上述規(guī)定的相關文件；上述規(guī)定明確對針對設立獨立法人企業(yè)的先期付款問題