山東大學法學雙學位民事訴訟法考試復習重點

PAGE38第一章民事訴訟一、民事糾紛（一）民事糾紛的概念和特征:民事糾紛,又稱民事沖突、民事爭議，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的社會糾紛。民事糾紛具有下列特征：1.糾紛主體之間的法律地位具有平等性。民事糾紛主體為民事權利義務關系的主體，在民事糾紛中地位平等。2.糾紛權利義務內容具有民事性。民事糾紛主體之間爭議的內容應為民事權利義務關系。3.糾紛的解決具有可處分性?；诿袷聦嶓w法上私法自治原則，民事糾紛主體對其民事權利義務有自由處分的權利，可以協(xié)商變更、放棄、變通其民事權利義務具體內容。（二）民事糾紛解決機制：民事糾紛解決機制，就是在一定社會中實行的，解決和消除民事糾紛的一整套制度和方式，可以分為私力救濟、公力救濟和社會型救濟。1.私力救濟。指在沒有第三方以中立名義介入糾紛解決的情形下，當事人依靠自身或私人力量，解決糾紛，實現(xiàn)權利。其基本特征是無中立的第三方介入，糾紛解決過程非程序化，解決途徑依靠自身或私人力量，包括武力、說服、權威等。依據(jù)解決糾紛的方式不同，私力救濟可分為：（1）強制/自決。指糾紛主體一方憑借自身的力量強行使對方服從以解決糾紛或保護權益。比如，遠古時期的血親報復、同態(tài)復仇、決斗等；現(xiàn)代法律所認可的正當防衛(wèi)等。法內的自力救濟方法；法外的自力救濟方法（法無規(guī)定的、禁止的）一般而言，“自決”的過程很難受到正當程序的控制，在現(xiàn)代法治社會，當事人一方能夠使用的須是法律允許的“自決”方式。在我國現(xiàn)行民事法律領域中，當事人可以運用的“自決”方式，主要有：①當事人的自助行為和自衛(wèi)行為（包括正當防衛(wèi)、緊急避險等）。②權利人可以自力行使民事實體法上的救濟權，來保護受到侵害的物權、債權、名譽權等實質權。（如物上請求權即私人討債等）（2）交涉/“和解”，又稱“協(xié)商”，是以“和”的方式，達到“解”的目的。換言之，是指糾紛雙方主體以自由平等協(xié)商、相互妥協(xié)的方式和平地解決糾紛。①高度的自治性。②非嚴格的規(guī)范性。2、社會救濟：指基于糾紛主體的合意，依靠社會力量解決民事糾紛的機制，包括調解（訴訟外調解）和仲裁。（1）調解是以“調”的方式達到“解”的目的，中立的第三人居中主持、調處，雙方和平協(xié)商、相互妥協(xié)的方式和平解決糾紛。，它是指依靠社會力量處理民事糾紛的一種機制。訴訟外調解，主要包括居委會調解、單位調解等。①調解人的居中性。②糾紛主體的自治性。=3\*GB3③非嚴格的規(guī)范性。（2）仲裁，在我國又稱“公斷”，是指民事糾紛雙方主體在糾紛發(fā)生前或發(fā)生后達成協(xié)議（仲裁協(xié)議）或者根據(jù)有關法律規(guī)定，將糾紛交給特定的中立的民間組織（仲裁機構）進行審理，并作出具有法律效力的裁決（仲裁裁決）①仲裁的自愿性②仲裁的民間性=3\*GB3③仲裁的自治性=4\*GB3④仲裁的法律性一般仲裁和涉外仲裁。3、公力救濟。指國家設置的，通過國家公權力強制性解決糾紛的機制。包括行政救濟和司法救濟，司法救濟在民事糾紛解決機制中即是指民事訴訟制度。民事訴訟具有①強制性、②程序性和=3\*GB3③終局性等特點。二、民事訴訟的目的性價值在訴訟程序中，某些需要的滿足，是訴訟價值主體活動的內在目的本身，因此，訴訟程序滿足這種需要所形成的價值，就叫做“目的性價值”/內在價值，包括公正、效率及自由等具體形式。（一）程序公正價值：1.程序公正具有的內涵:對現(xiàn)代民事訴訟程序公正的評價具體表現(xiàn)在以下方面：（1）平等性，這是從有效保證當事人訴訟權利的角度考慮的。具體包括兩層涵義：①當事人享有平等的訴訟權利。這是公正審判的先決條件。②法院平等地保護當事人訴訟權利的行使。這就要求法官在訴訟過程中應當給予各方當事人以平等參與的機會，對各方的主張、意見和證據(jù)給予同等的尊重和關注。（2）中立性，這是從民事訴訟的居中裁判者的角度出發(fā)而制定的標準。戈爾丁為裁判者中立設定了三項規(guī)則：①任何人不能作為有關自己案件的法官。②沖突的結果中不能含有解決者個人的利益。③沖突的解決者不應有對一方當事人的好惡偏見。（3）參與性，這也是從當事人角度考慮的一個重要的價值要素，尤其是與當事人訴訟權利平等密切關聯(lián)。只有從制度上充分地保障當事人享有和行使程序參與權，訴訟程序才能為審判結果帶來公正性。具體而言，程序參與包括兩項基本要求：①當事人對訴訟程序的參與必須是自主、自愿的，而非受強制、被迫的行為；②當事人必須具有影響訴訟過程和裁判結果的充分參與機會，這是程序參與的核心。（4）公開性，程序公開又稱為審判公開，它是指訴訟的每一階段和步驟都應當以當事人和社會公眾可以知曉的方式進行，其實質是通過審判的公開達成社會的監(jiān)督保障程序正義和實體正義的實現(xiàn)。程序公開在我國有確定的法律依據(jù)，包括憲法、我國司法制度及民事訴訟制度的要求。程序公開的全過程應當包括證據(jù)公開、質證認證公開、辯論公開以及判決理由公開，這四個環(huán)節(jié)的公開如果欠缺任何一項，就不能認為是完整的程序公開。（二）訴訟效益價值：訴訟效益包括兩個基本要素，即經(jīng)濟成本與經(jīng)濟收益。經(jīng)濟成本是指程序主體在實施訴訟行為的過程中所耗費的人力、物力、財力和時間等司法資源的總和。對法院而言，經(jīng)濟收益是指其收取的訴訟費用；對于當事人而言，則是指預期利益的實現(xiàn)或預期不利益的避免。訴訟效益這一概念反映的是經(jīng)濟成本與經(jīng)濟收益之間的函數(shù)關系?？傮w說來，以較少的經(jīng)濟成本投入獲得既定水平的經(jīng)濟收益，或是既定的經(jīng)濟成本投入達到較大的經(jīng)濟收益，都說明訴訟效益的提高。具體說來，在民事訴訟當中，可以通過如下做法提高訴訟效益：1.降低訴訟成本。民事訴訟是一種高成本的糾紛解決機制，降低成本從根本上是講就要取消不必要的開支，對于相同的收益，投入的活勞動與物化勞動越少，訴訟效率越高，這是一個很直觀的判斷，這就需要我們對不同案件的情況作出合理的價值估算，從定量的角度進行優(yōu)化，合理確定訴訟的投入。2.有效利用時間。訴訟期間制度直接指向訴訟活動的效率價值目標。其意義在于通過規(guī)定某些訴訟步驟所持續(xù)的最長時限，確立一個可接受的訴訟效率。3.確保法官在一定程度上的自由裁量權。法律不可能面面俱到，對于法律沒有明確規(guī)定，或雖有規(guī)定但具有一定的裁量幅度時，應允許法官選擇適當?shù)脑V訟活動方式及步驟。在確保法官自由裁量權的同時，還必須注意使法官恣意的危險減少到最低限度。4.要建立科學合理的司法體制結構。科學合理的體制結構是法院高效工作的前提，司法體制結構的確立應與法院組織法的完善同步。司法機構的工作過程和流程應短而有序，司法系統(tǒng)內部應有科學合理的分層、分工、信息流通關系和相互協(xié)作關系。5.加強民事訴訟程序的規(guī)范性和可操作性?！耙?guī)范性”要求訴訟規(guī)則應是明確的、清楚的；“可操作性”則要求這些規(guī)則具體而便于操作。第四章訴與訴權一、訴的含義與特征“訴”從民事訴訟的角度來講，是指民事爭議發(fā)生時一方當事人針對糾紛的另一方當事人向人民法院提出的關于解決爭議的請求。民事訴訟中的“訴”具有以下特征：1.訴的主體是當事人。沒有當事人，訴無從提起。2.訴是當事人用來保護自己民事權益的一種救濟手段。訴的內容是當事人請求人民法院解決的民事權益爭議。當事人提起訴的目的是要求人民法院對自己受到侵犯的民事權益進行保護。3.訴是法院行使審判權的前提。訴是當事人向人民法院提出的請求。訴的對象具有特定性，它是當事人請求人民法院對民事爭議進行審理和裁判的行為。4.訴兼有程序與實體雙重內涵，訴是當事人期望獲得司法保護的一種請求。二、訴的構成要素訴的要素，即構成一個訴必需具備的因素。按照我國學界通說的觀點，一個完整的訴是由訴的主體（當事人）、訴訟標的和訴的理由構成的。1.訴的主體：指訴訟當事人，包括原告和被告。任何一個訴都必須有提出請求的一方當事人和與其相對的一方當事人，人民法院才能對案件進行審理。2.訴的標的：（1）涵義:訴的標的/訴訟標的，按照我國學界通說的觀點，它是指當事人之間發(fā)生爭議，并要求人民法院作出裁判的民事法律關系。訴的標的，是任何一個民事案件都必須具有的，大多數(shù)民事案件只有一個訴訟標的，但有的民事案件也可能有兩個以上的訴訟標的。（2）訴的標的與標的物的關系:標的物，是法律關系中的權利義務所指向的對象。訴的標的與標的物雖有聯(lián)系，但二者又有明顯的區(qū)別。在民事訴訟中，任何一個訴都有訴訟標的，但不一定都有標的物。訴訟標的變更會導致訴的變更，但是僅僅是標的物的變更則不具有這樣的作用。（3）訴的標的與訴訟請求的關系:訴訟請求是當事人通過人民法院向對方當事人所主張的具體權利。訴的標的與訴訟請求，既有聯(lián)系又有區(qū)別。如果法律關系不存在，或者雖有法律關系，但原告在這一法律關系中不享有權利，訴訟請求也就不能存在?？梢娫V的標的與訴訟請求是兩個不同的概念，既不能混淆，也不能互相代替。在民事訴訟中，訴的標的的變更意味著變更了原來的訴。當事人變更后的訴，實際上是一個新的案件，但是，對訴訟請求則允許變更或放棄。3.訴的理由/訴訟理由：指當事人向人民法院請求審判保護和進行訴訟的根據(jù)，包括事實根據(jù)和法律依據(jù)。作為事實根據(jù)通常包括兩方面的事實：一是引起當事人之間民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的事實；二是當事人民事權益受到侵犯或者發(fā)生爭議的事實。作為法律依據(jù)的訴訟理由，是指當事人的訴訟請求在法律上受到保護的根據(jù)。三、訴的種類（一）給付之訴：給付之訴，是指原告請求被告履行一定民事義務之訴。在實體法領域原告對被告享有特定的實體給付請求權，是給付之訴成立的前提。原告勝訴的判決為給付判決，給付判決命令被告履行一定的民事義務，從而具有執(zhí)行力。給付之訴按照給付的內容不同，可以分為：①特定物的給付之訴。指原告要求被告給付的特定物，不能以其他物品代替。②種類物的給付之訴。指原告要求被告交付的物品，可以用同種類物替代。③行為的給付之訴。指原告要求被告為一定行為或者不為一定行為。給付之訴按照給付時間的不同，可分為：①現(xiàn)在給付之訴。在判決生效后，被告應當立即履行給付義務。②將來給付之訴。在判決生效后，待履行期到來時或者履行條件具備時，被告始向原告履行一定的義務。對于現(xiàn)在給付之訴，由于履行期已到而未履行的，當然可以提起現(xiàn)在給付之訴；但是，對于將來給付之訴的提起，法律上往往作出限制。給付之訴的特點：人民法院不僅需要確認當事人之間一定的民事法律關系存在，而且要根據(jù)這一民事法律關系，判令被告履行一定的義務，因此，給付之訴具有可執(zhí)行性。（二）確認之訴：確認之訴，是指原告請求人民法院確認其主張的法律關系存在或不存在之訴。其中，主張法律關系存在的，是積極確認之訴；主張法律關系不存在的，是消極確認之訴。一般認為，只能對“現(xiàn)在的法律關系”提起確認之訴。確認之訴的特點在于人民法院僅需要確認當事人之間是否存在某一民事法律關系，無須判令當事人履行一定的義務，也無須改變法律關系存在或不存在的現(xiàn)狀。（三）變更之訴：變更之訴/形成之訴，指原告請求人民法院變更某法律關系之訴。原告提起變更之訴的目的，是請求人民法院以判決的方式改變與被告之間現(xiàn)在的法律關系。如果原告的請求得到人民法院的支持，則在判決生效之時，無須強制執(zhí)行就自動發(fā)生法律關系變動的效果。變更之訴的特點：雙方當事人對于他們之間現(xiàn)在存在的民事法律關系的性質與狀態(tài)沒有爭議，并且在人民法院作出變更民事法律關系判決生效以前，當事人之間的原民事法律關系仍然保持現(xiàn)狀，但是在判決發(fā)生法律效力以后，原來的民事法律關系就發(fā)生了變化。第五章民事訴訟法基本原則一、以事實為根據(jù)，以法律為準繩的原則（一）“以事實為根據(jù)”的內涵：以事實為根據(jù)，是指在民事訴訟中，審判主體要在查明事實真相的基礎上作出判決或裁定。在民事訴訟中，事實分為兩個層次，一是客觀事實，一是法律事實。從應然層面出發(fā)，法官在作出民事裁判時，應該以客觀事實為依據(jù)，破解事實真相，作出事實判斷。但是，如果將案件事實的查明置于特定的時間、空間和技術條件與認識能力下，我們不得不承認可知論是存在局限性的。在所有的案件中，要求完全按照客觀真實情況作出事實判斷是不現(xiàn)實的。民事審判所能依據(jù)的事實只能是經(jīng)過法定的證明程序證實的事實，即法律事實。這是案件事實查明的實然狀態(tài)。（二）“以法律為準繩”的內涵：以法律為準繩，是指在民事訴訟中，審判主體要嚴格依據(jù)民事訴訟法的程序性規(guī)定受理、審理和裁判，同時嚴格依據(jù)民事實體法來確定當事人的實體權利、義務與責任。事實判斷是合法性判斷的基礎，法律是合法性判斷的依據(jù)。法律與事實不存在簡單的對應關系，法律只有經(jīng)過選擇和解釋才能適用，法律解釋是法律選擇的前提。在我國民事訴訟過程中，以法律為準繩這一原則性規(guī)范的貫徹仍有諸多體制性與法律技術層面的問題等待解決。二、辯論原則辯論原則，是指在審判人員的主持下，雙方當事人有權對他們之間的爭議相互進行答辯和反駁，陳述各自的主張和事實根據(jù)，以維護各自的合法權益。當事人的辯論對法官的裁判具有約束力。關于辯論原則的內涵要理解和把握四個方面：1.辯論的全程性。在民事訴訟的整個過程中，當事人都可以行使辯論權。從原告向人民法院起訴至人民法院作出判決前，雙方當事人都可以通過法定形式，展開辯論。2.辯論的全面性。當事人進行辯論的方式具有全面性。當事人既可以通過口頭方式辯論，也可以通過書面方式辯論。3.辯論的全方位性。在民事訴訟過程中，當事人既可以就案件爭議的實體問題進行辯論，也可以就程序爭議問題進行辯論。在實體問題上，當事人既可以就案件爭議的事實問題進行辯論，也可以就法律適用問題進行辯論。4.辯論的約束性。約束性辯論原則的基本內涵是：①直接決定法律效果發(fā)生或者消滅的必要事實必須在當事人的辯論中出現(xiàn)，沒有在當事人辯論中出現(xiàn)的事實不能作為法院裁判的依據(jù)；②當事人一方提出的事實，對方當事人無爭議的，人民法院應將其作為裁判的依據(jù)；③人民法院對案件證據(jù)的調查只限于當事人雙方在辯論中所提出的證據(jù)。在理解約束性辯論原則時應當注意以下幾點：①按照辯論原則的基本要求，人民法院在作出判決時，應限于當事人在訴訟請求中主張的范圍；②根據(jù)辯論原則的要求，人民法院只能按照當事人在訴訟中指明的訴訟標的進行裁判，即法院裁判的訴訟標的應與當事人主張的訴訟標的具有同一性；③辯論原則要求法院裁判的依據(jù)來自于當事人的主張，這其中包括當事人向法院提出的證據(jù)線索在內；④辯論原則雖然使人民法院處于相對被動的地位，但并不是說人民法院完全沒有作為。三、處分原則處分原則/處分權原則，指當事人可以自主決定行使民事權利和訴訟權利的方式和內容。該原則是民法中當事人意思自治原則的體現(xiàn)和延伸。當事人對實體權利的處分通過提出、變更、放棄訴訟請求以及反駁或者承認對方訴訟請求、和解等方式實現(xiàn)。當事人對訴訟權利的處分，是指當事人有權決定訴訟程序的啟動和退出（程序的選擇）、管轄法院的選擇、參加訴訟的形式以及進行訴訟的方式。對處分權的絕對化理解，必然導致對處分權的濫用，導致對他人合法權益、國家和集體利益的侵害。因此，在民事訴訟中當事人的處分權不能濫用，即當事人必須在法律允許的范圍內處分自己的民事實體權利和訴訟權利，否則，人民法院就會對當事人的處分行為進行干涉，不予認可。（一）處分原則的內容：①處分權的主體是當事人②處分權的對象是民事權利和訴訟權利③處分原則在民事訴訟中的體現(xiàn)（不同權利、各個階段）④處分權的行使不得違反法律的禁止性規(guī)定（二）處分權與審判權的關系：①處分權制約審判權②審判權監(jiān)督處分權③審判權應保障處分權的行使第六章民事訴訟基本制度一、公開審判的例外（一）應當不公開審理的情形：涉及國家秘密的案件、涉及個人隱私的案件屬于應當不公開審理的情形。國家秘密是關系國家的安全利益，依照法定程序確定，在一定時間內只限一定范圍的人員知悉的事項。國家秘密的密級分為“絕密”、“機密”、“秘密”三級。個人隱私指當事人不愿為社會公眾所知的隱秘性信息。（二）可以不公開審理的情形：涉及商業(yè)秘密的案件和離婚案件屬于經(jīng)當事人申請可以不公開審理的案件。對這兩類案件可以申請不公開審理主要是考慮到對當事人意愿的尊重。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。離婚案件中的當事人都有不愿為外人知悉的一些情感挫折、心理體驗，為使婚姻糾葛得以真正解決，為避免造成不必要的傷害，當事人可以申請對離婚案件不公開審理。二、合議制度的概念合議制度，是指由3名以上單數(shù)的審判員、陪審員組成或者由3名以上單數(shù)的審判員組成的審判庭，代表人民法院行使審判權，并對民事案件進行審理與作出裁判的制度。合議制是與獨任制相對的審判組織形式。獨任制只適用于按簡易程序審理的簡單的民事案件。法院審理案件以合議制度為原則，以獨任制為例外.三、合議庭的適用范圍1.第一審合議庭：人民法院在審判第一審民事案件時，可以由審判員和陪審員共同組成合議庭，也可以全部由審判員組成合議庭。合議庭的組成必須是單數(shù)，并且不能全部由陪審員組成。第二審人民法院發(fā)回重審的民事案件，原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。特別程序中的選民資格案件和重大疑難的非訟案件，必須由審判員組成合議庭。2.第二審合議庭：人民法院審判第二審民事案件時，全部由審判員組成合議庭。3.再審合議庭：審理再審民事案件時，原來是第一審的按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。需要注意的是：①按照第一審程序再審的民事案件，不能適用獨任制，必須組成合議庭進行審理；②再審合議庭必須另行組成，原合議庭的審判員不能成為再審合議庭成員。第七章當事人一、當事人的概念一般來說，當事人是指民事訴訟程序中起訴和應訴的人，起訴的人為原告，被訴的人為被告。民事訴訟理論對當事人概念的界定有一個發(fā)展過程，即從利害關系當事人到程序當事人的演變。（一）利害關系當事人概念：我國民事訴訟理論的傳統(tǒng)觀點認為，當事人是指因民事權利義務關系發(fā)生糾紛，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院裁判約束的直接利害關系人。該觀點認為，當事人必須與案件有利害關系。這樣界定當事人的概念必然縮小對民事實體權利的救濟，使民事關系的實現(xiàn)和恢復受到限制。（二）權利保護當事人概念：這是對傳統(tǒng)利害關系當事人概念的修正，是指因民事權利義務發(fā)生糾紛，以自己的名義進行訴訟，旨在保護民事權益，并能引起民事訴訟程序發(fā)生、變更或消滅的人。它與利害關系當事人概念的最根本的區(qū)別是，它不僅包括那些為保護自己的民事權益而進行訴訟的人，還包括那些為保護他人的民事權益進行訴訟的人。（主要是指對爭議的民事權利享有管理權和處分權的人，如遺產(chǎn)執(zhí)行人，破產(chǎn)清算組）（三）程序當事人的概念：指以自己的名義要求人民法院保護其民事權利或法律關系的人及其相對方。簡單地說，凡是以自己名義起訴、應訴的人，就是當事人。其構成要件是：1.必須以自己的名義起訴、應訴，進行訴訟活動。2.必須是向法院請求確定私權或其他民事權益的一方及其相對方。3.必須在訴狀內明確表示。起訴時就應確定，確定后訴訟才得以繼續(xù)進行如果從利害關系當事人理論出發(fā)，應以實體法或適格當事人為標準。如果從程序當事人理論出發(fā)，應以起訴狀和為訴狀載明的當事人為標準判斷和確認某個案件的當事人。民訴法規(guī)定：原告是與本案有直接利害關系的人，被告只需明確即可。總之，民事訴訟中的當事人就是程序當事人。教材：民事訴訟中的當事人，是指因民事權利義務發(fā)生爭議，以自己的名義進行訴訟，要求人民法院行使民事裁判權的人。當事人有狹義和廣義之分。狹義上的當事人，僅指原告和被告。原告是指為了保護自己的民事權益，以自己的名義向人民法院提起訴訟的人；被告是指被原告聲稱侵犯其民事權益或者與原告發(fā)生爭議而被人民法院通知應訴的人。當事人的稱謂，因訴訟程序和階段的不同而有所不同。當事人的不同稱謂，表明了當事人因所處程序不同而具有不同的訴訟地位及訴訟權利義務。1.第一審普通程序和簡易程序－－原告、被告2.第二審程序－－上訴人、被上訴人3.特別程序、督促程序和公示催告程序－－申請人、被申請人（債務人）等選民資格案件中稱之為起訴人4.審判監(jiān)督程序：再審申請人、再審被申請人適用第一審程序－－原審原告、原審被告適用第二審程序－－原審上訴人、原審被上訴人5.執(zhí)行程序－－申請人、被申請人廣義上的當事人，除原告和被告以外，還包括共同訴訟人、第三人。二、當事人適格當事人適格，是指當事人在特定的案件中有資格起訴或應訴，成為原告或被告，并受人民法院判決約束。適格當事人就具體的案件作為原告或者被告進行訴訟的權能稱為訴訟實施權。一般來講，判斷當事人是否適格應當以當事人是否是所爭議的民事法律關系(即本案訴訟標的)的主體為標準。根據(jù)這一標準，只要是民事法律關系或民事權利的主體，以該民事法律關系或民事權利為訴訟標的進行訴訟，一般就是適格的當事人。在某些例外的情況下，非民事法律關系或民事權利的主體，也可以作為適格的當事人。這些例外主要有以下幾種：1.根據(jù)當事人的意思或法律的規(guī)定，依法對他人的民事法律關系或民事權利享有管理權，比如，失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人以及清算組等。當受其管理的民事法律關系或民事權利發(fā)生爭議以后，這些人可以自己名義起訴或應訴。2.在消極的確認之訴中，對訴訟標的有確認利益的人。通常認為，在消極的確認之訴中，原告只要對該訴訟標的有確認利益，就可以成為適格的當事人，而被告只要與作為原告訴訟標的的法律關系有爭議，就可以成為適格的被告。3.死亡公民的人格保護。死者的近親屬除了可以向侵權人提起精神損害賠償?shù)脑V訟外，為了維護死者的名譽權，還可以作為適格的當事人向侵權人提出侵權之訴。4.侵犯胎兒的繼承權的，胎兒的母親有權利進行訴訟。三、民事訴訟權利能力與民事訴訟行為能力（一）民事訴訟權利能力：民事訴訟權利能力/當事人能力，是指可以作為民事訴訟當事人的能力或資格。按照我國法律的規(guī)定，對于自然人而言，其民事訴訟權利能力始于出生，終于死亡；對于法人和其他組織而言，其民事訴訟權利能力始于依法成立，終于解散或撤銷。1.公民。公民作為民事主體，在與他人發(fā)生民事爭議時，可以自己的名義起訴或應訴，成為原告或被告。公民作為當事人的情形還包括：（1）以業(yè)主身份作為當事人。即公民系個體工商戶的，應以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人。有字號的，還應在法律文書中注明登記的字號。（2）以雇主身份作為當事人。即個體工商戶、農村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇用的人員在雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當事人。（3）以直接責任人的身份作為當事人。即法人或者其他組織應登記而未登記即以法人或者其他組織名義進行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動的，以直接責任人為當事人。2.法人。法人作為主體的民事法律關系與他人發(fā)生爭議，可以以自己的名義起訴、應訴。法人作為民事訴訟的當事人，應當由其法定代表人進行訴訟。法人作為當事人的情形，還包括：（1）法人工作人員因職務行為或者授權行為發(fā)生訴訟時，該法人為當事人。（2）企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)法人為當事人。（3）非法設立或沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，以設立的法人為當事人。（4）法人未被清算即被撤銷的，有清算組的，以清算組為當事人，沒有清算組的，以作出撤銷決定的機構為當事人。3.其他組織。其他組織，是指合法成立、有一定的組織機構和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。其他組織包括：①依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；②依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；③依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；④經(jīng)民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；⑤法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構；⑥中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構；⑦中國人民保險公司設在各地的分支機構；⑧經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；⑨符合本條規(guī)定條件的其他組織。我國民事訴訟法承認它們具有民事訴訟權利能力，準許它們以自己的名義起訴、應訴，作為民事訴訟的當事人。其他組織作為民事訴訟當事人時，應由其主要負責人進行訴訟。（二）民事訴訟行為能力：民事訴訟行為能力是當事人親自進行訴訟活動，以自己的行為行使訴訟權利和承擔訴訟義務的能力。公民的民事訴訟行為能力依法為在民事上具有完全民事行為能力人所具有，于死亡或宣告死亡或宣告為無民事行為能力時終止。在民事上為限制行為能力或無行為能力人，在民事訴訟中視為無民事訴訟行為能力，由他們的法定代理人代為進行訴訟。法人與其他組織的民事訴訟行為能力與其民事訴訟權利能力完全一致，即有民事訴訟權利能力就有民事訴訟行為能力。在掌握當事人的民事訴訟權利能力與民事訴訟行為能力時，一定要注意，民事訴訟權利能力是取得當事人資格的條件，而不是進行民事訴訟行為的能力，因此，未成年人或者精神病患者這樣的無民事訴訟行為能力人仍然可以獨立成為民事訴訟中的當事人。四、必要的共同訴訟（一）必要共同訴訟的概念：必要的共同訴訟，是指當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，人民法院必須合并審理并作出同一判決的訴訟形式。訴訟標的是共同的，在司法實踐中常見于以下兩種情況：①共同訴訟人對訴訟標的具有共同的權利或義務。②共同訴訟人的訴訟權利或義務，是基于同一事實或法律上的原因而產(chǎn)生的。（二）必要共同訴訟的特征：1.訴訟標的具有同一性。訴訟標的的同一性是由民事實體法律關系決定的。訴訟標的的同一性要求共同訴訟人一同起訴或應訴，如果共同訴訟人未一同起訴或應訴，人民法院應當予以追加。2.必要共同訴訟是一種不可分之訴，人民法院必須合并審理、合一判決。所謂人民法院必須合并審理，合一判決，是指對必要的共同訴訟，人民法院必須適用同一訴訟程序進行審理，并對共同訴訟人的權利義務作出內容相同的裁判。（三）必要共同訴訟的情形：1.個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。2.營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。3.個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的，應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應由全體合伙人出具推選書。4.企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人。5.借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。6.在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告。7.被代理人和代理人承擔連帶責任的，為共同訴訟人。8.共有財產(chǎn)權受到他人侵害，部分共有權人起訴的，其他共有權人應當列為共同訴訟人。9.在因連帶保證合同糾紛提起的訴訟中，債權人向保證人和被保證人一并主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告；債權人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。10.民事訴訟中因共同侵權引起的訴訟，所有實施侵權行為的人為共同訴訟人。11.共同危險行為致人損害的，實施共同危險行為的人為共同訴訟人。12．原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權為由向人民法院起訴的，應將新的用人單位和勞動者列為共同被告。五、普通的共同訴訟（一）普通共同訴訟的概念：普通的共同訴訟，是指當事人的一方或雙方為二人以上，其訴訟標的屬于同一種類，當事人同意合并訴訟，人民法院認為可以合并審理的訴訟。（二）普通共同訴訟的特征：1.普通共同訴訟的訴訟標的屬于同一種類。所謂訴訟標的屬于同一種類，是指各個共同訴訟人與對方當事人爭議的法律關系的性質或請求權的性質是相同的，即他們各自享有的權利或承擔的義務屬于同一類型。2.普通共同訴訟是一種可分之訴，各共同訴訟人的訴訟行為具有獨立性。在普通共同訴訟中，共同訴訟人既可以單獨起訴，也可以共同起訴。共同起訴的，人民法院認為可以合并審理，而當事人又同意合并審理時，就形成了普通共同訴訟。（三）普通共同訴訟人之間的關系：各普通共同訴訟人的訴訟行為具有較大的獨立性，表現(xiàn)在：①每個共同訴訟人都有權利獨立進行訴訟行為，不需要經(jīng)過其他共同訴訟人的同意，但是該行為只對行為人本人發(fā)生法律效力，對其他共同訴訟人不產(chǎn)生法律效力。②訴訟中特殊情形的獨立性。如普通共同訴訟人一人出現(xiàn)訴訟中止、未按時參與庭審等特殊情形時，不影響其他共同訴訟人繼續(xù)進行訴訟活動。③人民法院對普通共同訴訟人的訴訟請求及其相應證據(jù)的審查應當分別進行，并可以根據(jù)審查的結果，作出實體結果完全不同的裁判。（四）普通共同訴訟與必要共同訴訟之間的區(qū)別：1.在訴訟標的的性質方面，普通共同訴訟的訴訟標的屬于同一種類，必要共同訴訟的訴訟標的是同一的。這是普通共同訴訟與必要共同訴訟的基本區(qū)別。2.在訴的特征方面，普通的共同訴訟屬于可分之訴，必要的共同訴訟屬于不可分之訴。3.在訴訟請求的數(shù)量方面，普通的共同訴訟有兩個或兩個以上的訴訟請求；在必要的共同訴訟中，一般只有一個訴訟請求。4.在法院的審理和裁判方式方面，普通的共同訴訟可以共同起訴或應訴，也可以分別起訴或應訴，法院可合并，也可分開審理，合并審理時，也須分別判決；必要的共同訴訟則要求一同起訴或應訴，法院必須合并審理、合一判決。5.在內部關系方面，普通共同訴訟人一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生法律效力，每個共同訴訟人的訴訟行為只對自己發(fā)生效力；必要共同訴訟人一人的訴訟行為經(jīng)全體承認后，對全體共同訴訟人發(fā)生法律效力。六、訴訟代表人概述（一）訴訟代表人的概念與特征：訴訟代表人，是指當事人一方或雙方人數(shù)眾多，由當事人中數(shù)人作為代表，代表全體當事人進行訴訟活動的當事人。我國目前的代表人訴訟制度具有以下特征：1.訴訟主體人數(shù)眾多:當事人一方或雙方的人數(shù)在10人以上的，就可以構成代表人訴訟。2.訴訟主體的代表性:代表人訴訟與共同訴訟的一個重要區(qū)別是：在共同訴訟中，要求全體共同訴訟人參加訴訟活動，每個共同訴訟人都直接行使訴訟權利，承擔訴訟義務。而在代表人訴訟中，不要求眾多的當事人都參加訴訟活動，訴訟活動由他們的代表人代為進行。3.承擔法律后果的伸展性:在代表人訴訟中，人民法院作出的裁判，不僅對親自參加訴訟的代表人具有拘束力，對被代表的全體成員同樣具有拘束力。訴訟代表人是一種獨立的訴訟主體，不同于一般的訴訟代理人：①訴訟代表人是本案當事人，與本案訴訟標的有法律上的利害關系，并以自己的名義進行訴訟；而訴訟代理人不是本案當事人，與本案訴訟標的沒有法律上的利害關系，以被代理人的名義進行訴訟。②訴訟代表人參加訴訟的目的，既是保護自己的民事權益，也是為了保護被代表的其他當事人的民事權益；而訴訟代理人參加訴訟的目的則是保護被代理人的民事權益。③在代表人訴訟中，訴訟上的法律后果由訴訟代表人和被代表人全體共同享有與承擔；而訴訟代理人在代理權限內所實施的訴訟行為，其法律后果由被代理人享有與承擔。雖然代表人訴訟制度是建立在共同訴訟制度的基礎之上的，以眾多當事人之間具有共同利害關系作為內在聯(lián)系，但是，兩者之間有著明顯區(qū)別：①當事人的人數(shù)不同。共同訴訟要求一方或雙方為二人以上，而代表人訴訟則要求當事人一方或雙方為10人以上。②進行訴訟活動的主體不同。共同訴訟要求全體當事人共同進行訴訟，而代表人訴訟要求訴訟代表人代表全體進行訴訟。③訴訟行為的效力不同。共同訴訟分為必要的共同訴訟和普通的共同訴訟。在必要的共同訴訟中，共同訴訟人中一人的行為經(jīng)全體承認的，對全體發(fā)生效力，在普通的共同訴訟中，共同訴訟人中一人的行為只對本人發(fā)生效力。而訴訟代表人的訴訟行為，除對本人發(fā)生效力外，還對被代表的當事人發(fā)生效力。④人民法院裁判的效力不同。在共同訴訟中，人民法院的裁判只對參加訴訟的當事人有拘束力，而在代表人訴訟中，人民法院作出的裁判，不僅對所有向人民法院登記的權利人有效，而且對那些雖然沒有向人民法院登記，但在訴訟時效期間內向人民法院起訴的其他權利人也有效。七、有獨立請求權的第三人（一）有獨立請求權第三人的概念和特征：有獨立請求權的第三人，是指對原、被告之間爭議的訴訟標的，認為有獨立的請求權，因而參加到原、被告之間已經(jīng)開始的訴訟中來的第三方當事人。有獨立請求權的第三人具有以下特征：1.對原、被告之間爭議的訴訟標的認為有全部或部分的獨立請求權。所謂“獨立請求權”是指第三人認為案件中原告和被告之間爭議的訴訟標的，其合法權益全部或部分是自己的，無論法院判決原告勝訴還是被告勝訴，都將損害第三人的合法權益。2.在本訴審理的過程中參加訴訟。3.以起訴的方式參加訴訟。八、無獨立請求權的第三人（一）無獨立請求權第三人的概念與特征：無獨立請求權的第三人，是指對原、被告之間的訴訟標的雖然不能主張獨立的請求權，但其與案件的處理結果有法律上的利害關系，為了維護自己的利益而參加到訴訟中去的訴訟參加人。無獨立請求權的第三人具有以下特征：1.與案件處理結果有法律上的利害關系。所謂法律上的利害關系，是指作為當事人之間爭議的法律關系，與第三人參加的另一法律關系有牽連。即另一法律關系的權利的行使、義務的履行，對當事人爭議法律關系的權利的行使、義務的履行有直接、間接的影響。2.所參加的訴訟正在進行。3.自己申請參加訴訟或由人民法院通知其參加訴訟。無獨立請求權的第三人參加訴訟的方式有兩種：①第三人本人申請，經(jīng)人民法院同意后參加訴訟；②由人民法院依職權通知其參加訴訟。（二）可以作為無獨立請求權的第三人參加訴訟的具體情形：1.代位權訴訟中的第三人。債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。2.撤銷權訴訟中的第三人。債權人提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，沒有將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。3.合同轉讓情形下的第三人。在合同權利或義務轉讓或者概括轉讓后，受讓人與原合同繼續(xù)存在的當事人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，以下情形可以通知出讓人作為第三人參加訴訟：①合同權利轉讓后，債務人對原債權人的權利提出抗辯的；②合同義務轉移的，受讓人就原債務人對債權人的權利提出抗辯的；③合同中的權利義務一并轉讓的，對方就合同權利義務提出抗辯的。4.勞動爭議案件中的第三人。用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，原用人單位與勞動者發(fā)生的勞動爭議，可以列新的用人單位為第三人。原用人單位以新的用人單位侵權為由向人民法院起訴的，可以列勞動者為第三人。（三）不得作為無獨立請求權的第三人參加訴訟的具體情形：1.與原、被告雙方爭議的訴訟標的無直接牽連和不負有返還或賠償義務的人。2.與原、被告約定仲裁或約定管轄的案外人，或專屬管轄案件的一方當事人。3.產(chǎn)品質量糾紛案件中原、被告法律關系之外的以下人員：①有證據(jù)證明已經(jīng)提供了合同約定或符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的。②案件中的當事人未在規(guī)定的質量異議期間向其提出異議的人。③案件中的收貨方已經(jīng)認可向其提供產(chǎn)品質量的人。④已經(jīng)履行其義務，或依法取得了一方當事人的財產(chǎn)，并支付了相應的對價的原、被告之間法律關系以外的人。⑤在工商行政管理部門進行鑒證、商檢局對商品質量進行檢驗的合同中，當事人以合同糾紛提起訴訟，并以工商行政管理部門、商檢局有過錯應承擔民事責任為由要求將他們列為第三人的，法院不宜將他們列為第三人。第八章法院與管轄一、主管的范圍1.主體條件。作為訴訟主體的不限于我國公民、法人或其他組織，還包括外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織。2.內容條件，即人民法院受理的是平等主體之間因財產(chǎn)關系和人身關系引起的民商事糾紛，而不是因其他社會關系引起的糾紛。由民法、商法、婚姻法調整的平等主體之間因財產(chǎn)關系和人身關系所發(fā)生的糾紛，是民事訴訟主管的主要對象。它包括因財產(chǎn)所有權、經(jīng)營權或債權而發(fā)生的糾紛案件；因專利權、商標專有權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權或者著作權而發(fā)生的糾紛案件；因生命健康權、姓名權（或名稱權）、肖像權、名譽權、榮譽權等人身權而發(fā)生的糾紛案件；因婚姻家庭關系而發(fā)生的離婚、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、分家析產(chǎn)、繼承、收養(yǎng)等糾紛，以及因民事侵權行為所引起的糾紛案件。由勞動法調整的勞動關系而發(fā)生的依法按照民事訴訟法審理的糾紛案件。3.程序條件，即只有人民法院審理的民事案件，才適用民事訴訟法的程序規(guī)定，由其他國家機關或社會團體處理的民商事糾紛，則不適用民事訴訟法的程序規(guī)定。二、特殊地域管轄特殊地域管轄，是指以訴訟標的、訴訟標的物所在地，或者引起法律關系發(fā)生、變更或消滅的法律事實所在地為標準所確定的管轄。1.因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。被告住所地，包括被告住所地或者經(jīng)常居住地；合同履行地，是指合同規(guī)定履行義務和接受義務的地點，主要是合同標的物交貨的地點。因合同糾紛提起的訴訟，合同中的合同履行地明確并且正在履行的，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄；合同中的合同履行地不明確，或者雖然合同履行地明確但沒有實際履行的，由被告住所地人民法院管轄。合同的雙方當事人在書面合同中約定的履行地與實際履行地不一致的，根據(jù)實際履行地確定管轄。2.因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物的，由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。3.因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。4.因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。水上運輸合同糾紛案件由海事法院管轄，與鐵路運輸有關的合同糾紛由鐵路運輸法院管轄。水上運輸或水陸聯(lián)合運輸合同糾紛發(fā)生在我國海事法院轄區(qū)的，由海事法院管轄。5.因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地。侵權行為實施地，是指實施侵權行為的地點或者侵權行為連續(xù)進行的地點。侵權結果發(fā)生地，是指侵權后果出現(xiàn)的地點。因產(chǎn)品質量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，被告住所地、產(chǎn)品制造地或銷售地的人民法院都有管轄權。6.因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。7.因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、受碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。8.因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。9.因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。在我國進行的共同海損的理算通常在北京理算。三、專屬管轄某類民事案件，法律規(guī)定必須由一定地區(qū)的法院管轄，其他法院無權管轄，也不允許當事人協(xié)議變更管轄的，稱為專屬管轄。專屬管轄具有排他性：①排除一般地域管轄和特殊地域管轄的適用。②排除協(xié)議管轄的適用。1.因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄?！耙虿粍赢a(chǎn)提起的訴訟”，包括涉及不動產(chǎn)的所有權確認、買賣、租賃、抵押、典當、互易、贈與、征用拆遷、侵權損害等方面的訴訟。2.因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。港口作業(yè)中發(fā)生的訴訟，包括因港口裝卸、搬運、理貨發(fā)生糾紛提起的訴訟，以及因船舶在港口作業(yè)中違章操作損壞了港口設施而提起的訴訟。3.因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。四、協(xié)議管轄協(xié)議管轄，是指雙方當事人在合同糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，用協(xié)議的方式來選擇解決他們之間爭議的管轄法院。協(xié)議管轄須具備以下條件：1.在審級上，協(xié)議管轄僅適用于第一審民事案件。第二審民事案件以及重審、再審、提審的民事案件，不存在協(xié)議管轄的問題。2.在案件類型上，協(xié)議管轄僅限于因合同糾紛提起的訴訟。3.在表現(xiàn)形式上，協(xié)議管轄必須以書面合同的形式選擇管轄，用口頭形式約定管轄的，其約定無效。4.在選擇范圍上，僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標的物所在地的人民法院，而不能選擇與合同沒有實際聯(lián)系的地區(qū)的人民法院。5.在管轄類型上，當事人只能協(xié)議變更第一審的地域管轄，而不能協(xié)議變更級別管轄和專屬管轄。五、移送管轄移送管轄，是指某一人民法院受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對該案沒有管轄權，將案件移送給有管轄權的人民法院審理。移送管轄有兩種情況：一種是同級人民法院之間的移送，屬于地域管轄的范圍；另一種是上下級人民法院的移送，屬于級別管轄的范圍。移送管轄必須具備以下三個條件：①移送的案件必須是已經(jīng)受理的案件；②移送的人民法院對案件沒有管轄權；③受移送的人民法院對該案有管轄權。移送人民法院的移送對受移送的人民法院具有法律約束力，受移送的人民法院不能因為接受移送的案件難審或者其他原因，再自行移送給其他有管轄權的人民法院。如果受移送的人民法院認為移送來的案件本院也無管轄權時，既不能將該案退回原移送的人民法院，也不能再移送給其他人民法院，而只能報請上級人民法院指定管轄。依法對案件有管轄權的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權的人民法院。六、管轄權異議管轄權異議，是指人民法院受理案件后，當事人認為受訴人民法院對該案并無管轄權，而向受訴人民法院提出的不服該法院管轄的意見或主張。（一）、管轄權異議的主體：提出管轄權異議的主體必須是本案的當事人。這里的“當事人”僅限于本訴中的被告，不包括原告和第三人。這是因為：原告是向受訴法院主動提起訴訟的當事人，就意味著選擇了本訴的管轄法院。如果原告認為起訴不當，可以撤訴后另行起訴。此外，即使受訴法院認為自己對原告的起訴無管轄權而依職權將案件移送其他法院時，原告對法院的移送裁定有意見也不應提出異議。有獨立請求權的第三人主動參加他人已開始的訴訟，應視為承認和接受了受訴法院的管轄，因而不發(fā)生對管轄權提出異議的問題；如果是受訴法院依職權通知他參加訴訟，則他有權選擇是以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟，還是以原告身份向其他有管轄權的法院另行起訴。無獨立請求權的第三人參加他人已開始的訴訟，是通過支持一方當事人的主張，維護自己的利益，由于他在訴訟中始終輔助一方當事人，并以一方當事人的主張為轉移，所以，他無權對受訴法院的管轄權提出異議。（二）、提起管轄權異議的客體：管轄權異議的客體，即管轄權異議所指的對象，是指管轄權異議的主體對哪些類型的民事訴訟管轄主張管轄權異議。亦即提起管轄權異議的客體范圍專指第一審民事案件的管轄權，不包括第二審民事案件的管轄權,因為第二審民事案件的管轄是依據(jù)第一審案件的管轄而定的。第一審民事訴訟管轄包括地域管轄和級別管轄,對第一審民事案件的地域管轄主張管轄權異議目前學界沒有爭議,對于級別管轄和裁定管轄當事人是否能夠提出異議的問題，目前在理論和實務界有不同意見。根據(jù)相關司法解釋，當事人就級別管轄權提出管轄異議的，受訴法院應認真審查，確無管轄權的，應將案件移送有管轄權的法院，并告知當事人，但不作裁定。受訴法院拒不移送，當事人向其上級法院反映情況并就此提出異議的，上級法院應當調查了解，認真研究，并作出相應的決定，如情況屬實確有必要移送的，應當通知下級法院將案件移送有管轄權的法院；對下級法院拒不移送，作出實體判決的，上級法院應當以程序違法為由撤銷下級法院的判決，并將案件移送有管轄權的法院。（三）、提起管轄權異議的時間：當事人對管轄權的異議，應當在提交答辯狀期間提出。當事人在法定的答辯期間內對受訴法院的管轄權提出了異議，但是在受訴法院就有無管轄權問題作出裁定前又以書面或口頭形式表示接受受訴法院管轄的，視為當事人自動放棄了異議。此后，當事人在民事訴訟中再行提出異議的，人民法院不再審議。（四）、管轄權異議的處理：對當事人提出的符合條件的管轄權異議，人民法院應當進行審查。對當事人的異議未經(jīng)審查或者審查后尚未作出決定前，不得進入對該案的實體審理。經(jīng)過審查，當事人對管轄權的異議成立的，受訴法院應當作出裁定書，將案件移送有管轄權的人民法院。異議不成立的，裁定予以駁回。裁定應送達雙方當事人。當事人對受訴法院的裁定不服的，有權在10日內，向上一級人民法院提起上訴，當事人在二審法院確定該案的管轄權后，即應按人民法院通知參加訴訟。一、二審法院駁回管轄權異議的裁定發(fā)生法律效力后，當事人就人民法院的管轄權問題申訴的，不影響人民法院對案件進行審理。人民法院對案件作出的判決發(fā)生法律效力后，如果當事人對駁回管轄權異議的裁定和判決一并申訴的，人民法院經(jīng)過復查，發(fā)現(xiàn)管轄雖有錯誤，但判決正確的，應當不再變動；如果經(jīng)過復查，認為管轄和判決均有錯誤，應按審判監(jiān)督程序處理。經(jīng)過再審或者提審，原判決和裁定均被撤銷的，應將案件移送有管轄權的人民法院審理。第九章民事訴訟證據(jù)與證明一、證據(jù)與證據(jù)材料的概念“證據(jù)材料”是指當事人向人民法院提供的或者人民法院依職權調查收集的用以證明案件事實的各種資料?！白C據(jù)”則指人民法院用以證明案件真實情況、正確處理案件的根據(jù)。證據(jù)材料與證據(jù)的區(qū)別就在于，證據(jù)材料可能存在虛假的可能，因此證據(jù)材料必須經(jīng)過人民法院查證屬實才能作為認定事實的依據(jù)。二、證據(jù)的特征（一）客觀性客觀性是指證據(jù)所反映的內容必須是客觀存在的事實，不是主觀臆想的或虛構的主觀之物。證據(jù)的客觀性表現(xiàn)在內容和形式兩個方面：1.證據(jù)內容的客觀性指證據(jù)的內容必須是客觀存在的事實，必須反映客觀實際。2.證據(jù)形式的客觀性指證據(jù)必須能夠以某種方式為人所感知。（二）關聯(lián)性關聯(lián)性是指證據(jù)與案件事實之間存在某種聯(lián)系或對證明案件事實具有某種意義。1.從形式上看，證據(jù)與待證事實之間必須存在邏輯上的聯(lián)系，即我們運用邏輯推理的方法可以從已知的證據(jù)推導出案件事實。2.從內容上看，由于證據(jù)與案件事實之間的聯(lián)系有直接聯(lián)系、間接聯(lián)系、偶然聯(lián)系、必然聯(lián)系，聯(lián)系的方式不同，證據(jù)對證明案件事實的幫助也不同。（三）合法性按照通說的觀點，證據(jù)的合法性是指在訴訟過程中使用的證據(jù)必須符合法律對證據(jù)的要求，并且以合法的手段和程序收集、提供。1.從形式上看，證據(jù)必須具備法定的表現(xiàn)形式。證據(jù)有七種表現(xiàn)形式，只有屬于這七種表現(xiàn)形式的證據(jù)才能在訴訟中使用。此外，如果實體法規(guī)定對某些法律事實或法律行為必須用特定形式的證據(jù)加以證明時，應當使用特定形式的證據(jù)。2.從取證的方法方面看，證據(jù)必須由法定人員依據(jù)法律規(guī)定的程序和方法收集。無論是當事人還是人民法院，收集證據(jù)的行為必須合法。3.從證據(jù)使用的程序方面看，當事人提供的證據(jù)材料最終成為定案根據(jù)必須經(jīng)過法定的程序。這一法定程序指證據(jù)的質證程序。三、證據(jù)能力與證明力（一）證明力的含義證明力/證據(jù)力，是指證據(jù)資料在訴訟證明中的價值，它是證據(jù)資料在事實審理者心目中產(chǎn)生相信與否的力量或程度。證明力的大小與程度取決于許多因素。證據(jù)能力與證明力在以下兩個方面存在顯著的區(qū)別：1.證明力的實質是證據(jù)的可信程度，而這種可信程度是靠審理者的內心來感知的。因而關于什么樣的證據(jù)應該產(chǎn)生何種分量，立法多無法事先作出硬性規(guī)定，只能交由事實審理者依據(jù)經(jīng)驗與理性判斷。但是證據(jù)能力則不然，它不是證據(jù)本身所具有的特征，而是立法者外加給證據(jù)的，關于證據(jù)能力的規(guī)則中蘊涵著立法者的價值判斷，審理者被要求嚴格按照立法者所確定的規(guī)則對證據(jù)能力的有無進行識別。2.證明力是對證據(jù)可信性的判斷，不同的證據(jù)可信性有大小之別。而證據(jù)能力只有有無之別，無大小之別。也就是說證據(jù)力是定量的概念，證據(jù)能力是定性的概念。當然，證據(jù)能力與證據(jù)力也不是毫無聯(lián)系的。一方面，許多關于證據(jù)能力的規(guī)則都是由證明力問題轉化而來的。另一方面，對于證據(jù)力大小的判斷總是離不開經(jīng)驗、倫理規(guī)則，因此，如果某一證據(jù)的采信明顯違背經(jīng)驗法則，立法一般不承認該種證據(jù)具有證據(jù)能力。四、民事訴訟證據(jù)的分類證據(jù)的分類是學理上根據(jù)證據(jù)的某些本質特征或外部形式等，依據(jù)特定的標準將證據(jù)劃分為不同的類別。（一）言詞證據(jù)與實物證據(jù)：1.言詞證據(jù)與實物證據(jù)劃分的標準與概念。以證據(jù)存在和表現(xiàn)的形式不同為標準，證據(jù)可以分為言詞證據(jù)與實物證據(jù)兩類。言詞證據(jù)/人證,是以人的陳述為表現(xiàn)形式的證據(jù)。當事人陳述、證人證言、鑒定結論都屬于言詞證據(jù)。理解言詞證據(jù)時要注意：①言詞證據(jù)就其內容而言，是陳述人直接或間接感知的與案件有關的事實，而其陳述又往往固定于一定的載體之中。不能因載體表現(xiàn)為實物而認為其為實物證據(jù)。②鑒定結論也屬于言詞證據(jù)。③勘驗筆錄不屬于言詞證據(jù)。實物證據(jù)是以實物形態(tài)為存在和表現(xiàn)形式的證據(jù)。實物證據(jù)又被稱為廣義的物證，包括物證、書證、音像資料、勘驗筆錄等。2.言詞證據(jù)與實物證據(jù)的特點。（1）言詞證據(jù)的特點：①言詞證據(jù)具有生動形象的特征，證明作用比較明顯。②言詞證據(jù)不易滅失。③言詞證據(jù)的真實性易受言詞證據(jù)的提供者的主、客觀因素的影響。（2）實物證據(jù)的特點：①實物證據(jù)能夠比較客觀地反映案件真實情況。②實物證據(jù)容易受環(huán)境影響而發(fā)生物理或化學變化。因此，對司法機關和當事人而言，對實物證據(jù)的收集應當及時、迅速，對易腐爛、變質的物證應當及時采取保全措施。③實物證據(jù)關聯(lián)性不明顯，并且只能從靜態(tài)上證明案件事實。關聯(lián)性不明顯，是指實物證據(jù)一般不能自己證明它與案件事實之間的聯(lián)系，而需要另外有證據(jù)揭示它對證明案件事實的意義。只能從靜態(tài)上證明案件事實，指實物證據(jù)不能像言詞證據(jù)那樣生動、全面地反映案件事實，實物證據(jù)往往只能證明事實的一個部分。言詞證據(jù)與實物證據(jù)各有自己的優(yōu)點與缺點，因此，關于言詞證據(jù)與實物證據(jù)的運用，最佳途徑和方法是把言詞證據(jù)與實物證據(jù)結合起來使用，相互印證、相互充實，發(fā)揮各自的優(yōu)勢，避免各自的弱點。（二）間接證據(jù)與直接證據(jù)1.直接證據(jù)與間接證據(jù)的運用。直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)。在司法實踐中，應當針對直接證據(jù)與間接證據(jù)的各自特點，將兩種證據(jù)結合起來使用。應當重視對直接證據(jù)的收集和審查、判斷。同時，應當對直接證據(jù)的合法性加以審查，當事人用法律禁止的或侵犯他人合法權益的方法取得的直接證據(jù)同樣不能在訴訟中使用?？傊?，只有被證明具有客觀性、關聯(lián)性和合法性的直接證據(jù)才能作為認定事實的依據(jù)。在間接證據(jù)的使用方面必須注意遵循以下規(guī)則：①單個間接證據(jù)不能單獨證明案件事實；②間接證據(jù)本身必須真實可靠并且必須與案件事實具有關聯(lián)性；③各個間接證據(jù)之間必須協(xié)調一致，相互印證，不存在矛盾；④運用間接證據(jù)組成的證據(jù)體系進行推理時，所得出的結論應當是肯定的、惟一的。（三）原始證據(jù)與傳來證據(jù)1.原始證據(jù)與傳來證據(jù)的概念與劃分標準。根據(jù)證據(jù)來源的不同，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)與傳來證據(jù)。原始證據(jù)/第一手證據(jù),是指直接來源于案件事實的證據(jù)。傳來證據(jù)是指經(jīng)過復制、復印、傳抄、轉述等中間環(huán)節(jié)，間接來源于案件事實的證據(jù)。2.原始證據(jù)與傳來證據(jù)的運用。原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)。（1）原始證據(jù)優(yōu)先原則。當事人和人民法院在訴訟中應當優(yōu)先收集、提供、采納原始證據(jù)。（2）補強證據(jù)規(guī)則。即傳來證據(jù)必須與原物、原件相互印證才能作為認定案件事實的依據(jù)。五、法定的民事訴訟證據(jù)種類（一）書證：1.書證的概念與特征。所謂書證，是指以文字、符號、圖形等表達的思想內容對案件事實起證明作用的證據(jù)。書證作為民事訴訟中常見的證據(jù)，具有以下特征：（1）書證是以材料記載的思想內容來證明待證事實的，此為書證的最主要特征。（2）書證的思想內容必須通過一定的物質載體表現(xiàn)出來。（3）書證一般能夠起到較好的證明效果，往往能夠直接證明案件的主要事實。2.書證的分類。（1）按照書證記載的內容及其法律后果不同，可以將書證劃分為：①處分性書證。指具有確立、變更或消滅某一特定法律關系的內容的書證。②報道性書證。指只是記載了某種具有法律意義的事實，不能引起民事法律關系發(fā)生、變更或消滅的書證。區(qū)分意義在于，處分性書證一般可以直接證明法律關系的發(fā)生、變更或消滅，但是單獨的報道性書證卻不能起到這樣的證明作用。（2）按照書證制作主體的不同，可以將書證劃分為：①公文書。指由國家機關或者具有公信權限的機構制作的文書。②非公文書。指公民個人、企事業(yè)單位和不具有公信權力的社會團體制作的文書。劃分意義在于，二者所提供的證據(jù)效力不同。公文書的證明力高于非公文書。（3）以書證的制作是否必須具備特定的形式要求為標準，可以將書證劃分為：①普通形式的書證。指對形式和手續(xù)沒有特定要求的書證。②特定形式的書證。指法律規(guī)定必須具備一定形式或履行一定手續(xù)的書證。區(qū)分意義在于，對于特殊形式的書證，如果在制作的過程中沒有采取法定的形式、履行法定的手續(xù)就不能對案件事實起到證明作用。（4）按照書證來源的不同，可以把書證分為原本、正本、副本、復印件和節(jié)錄本。原本（或稱原件）是指文件制作人最初制成的文本。正本是指按原本抄錄或印制，與原本具有相同效力的文本。副本是該文書的全部內容照原本制作，對外具有與原本同樣效力的文書。復印件是指用復印的手段制作的材料。節(jié)錄本（或稱節(jié)本），是指摘抄了原本文件部分內容的文本。分類的意義在于，不同來源的書證具有不同的證據(jù)力。一般而言，原本、正本的證明力高于其他種類的書證。3.物證與書證的聯(lián)系與區(qū)別：（1）書證具有一定的思想內容，并以此證明案件事實，物證本身不具有思想內容，而是以其存在、外形特征等證明案件事實。（2）法律對某些書證的形式有特殊的要求，只有符合法律要求的書證才能起到證明作用，但是法律對物證的形式則沒有特殊的要求。（3）書證只要保持完好，在相當長的一段時間內都可以起到證明作用。而物證隨著時間的推移、環(huán)境的變化有變質、損毀、滅失的可能。4.鑒定人與證人及專家輔助人（技術顧問）的區(qū)別：鑒定人與證人存在許多不同之處，表現(xiàn)為：①是否需要專業(yè)知識不同。鑒定人必須具有一定的專業(yè)知識和技能；證人無需具備專業(yè)知識，普通人只要對案件事實知情，并且能夠正確表達，就可以作證。②了解案件事實的時間不同。鑒定人是在訴訟開始后通過閱卷等方式了解案件事實的；證人了解案件事實一般在案件事實的發(fā)生、發(fā)展過程中。③能否發(fā)生回避問題不同。民事訴訟法關于審判人員的回避的規(guī)定也適用于鑒定人；證人即使與案件有利害關系或者是當事人的近親屬，也只會對證言的證明力產(chǎn)生影響，不發(fā)生回避問題。④是否具有可以替代性不同。鑒定人具有可以替代性；證人是不可替代的。⑤向法庭提供的信息不同。鑒定人向法庭提供的，是對專門問題進行鑒定、分析后得出的結論；證人向法庭提供的是對案件事實的客觀描述，不需要對案件事實進行分析判斷。鑒定人與專家輔助人都必須具有的專門知識，但是兩者存在以下區(qū)別：①參加訴訟的根據(jù)不同。在我國民事訴訟中，鑒定人的產(chǎn)生由當事人協(xié)商確定，協(xié)商不成的由法院指定；專家輔助人則是由單方當事人聘請參加訴訟活動的。②在訴訟中發(fā)揮的作用不同。鑒定人參加訴訟的目的是就案件中的專門性問題作出結論性意見，鑒定人作出的鑒定意見在訴訟中可以作為證據(jù)使用；專家輔助人的作用是幫助當事人對案件中的專門性問題進行說明和解釋，以及對鑒定人進行詢問。③能否發(fā)生回避問題不同。六、民事訴訟中的證明對象（一）當事人于訴訟上自認的事實1.自認的概念：自認是一方當事人作出的，認為對方當事人的事實主張是真實的意思表示。2.訴訟上自認的效力：（1）對自認方的效力。對于作出自認的當事人而言，該當事人必須受自認內容的約束，不能再對自認所涉及的事實作出相反的主張。自認一經(jīng)作出非由于法定原因不得撤回。（2）對對方當事人的效力。對于對方當事人而言，該對方當事人對自認范圍內的事實無須再承擔證明責任。（3）對于人民法院的效力。對于人民法院而言，按照民事訴訟中處分原則的規(guī)定，人民法院應當將自認的事實作為認定案件事實的依據(jù)，在當事人自認的事實范圍內不得再進行證據(jù)調查，自認的內容應當成為人民法院認定案件事實的依據(jù)。并且，自認對人民法院的拘束力不僅表現(xiàn)在一審程序中，在二審程序中，人民法院同樣應當受到當事人自認的拘束。但是，自認對人民法院的拘束力并不是絕對的，在人民法院認為當事人的自認是出于惡意或自認是為了達到規(guī)避法律或其他非法目的，或自認可能會給國家利益、社會公共利益或他人合法權益造成損害時，人民法院可以不受當事人自認的約束。七、證明責任與證明標準（一）.我國學界關于證明責任的理解目前的普遍觀點是，從行為與結果兩個角度理解證明責任的含義，認為證明責任具有以下兩層含義，一是指誰主張就由誰提供證據(jù)加以證明，即行為意義上的證明責任；二是指不盡舉證責任，應當承擔的法律后果，即結果意義上的證明責任。我們認為民事訴訟中的證明責任就是指當事人對其在訴訟中所主張的案件事實，應當提供證據(jù)加以證明，并在案件事實真?zhèn)尾幻鲿r應當由該當事人承擔不利訴訟后果的責任。但是必須同時強調，證明責任的本質與核心是“結果責任”，而不是“行為責任”。我們在理解證明責任的含義時，應當注意以下幾個問題：（1）證明責任中的“結果責任”總是與“事實真?zhèn)尾幻鳌钡那闆r聯(lián)系在一起的。證明責任的主要作用是引導法院在案件事實真?zhèn)尾幻鲿r作出裁判。證明責任實際上是通過將真?zhèn)尾幻鞯氖聦崱皵M制”為“真”或“擬制”為“假”的方式幫助法院作出裁決的。（2）“行為責任”或稱“提供證據(jù)的責任”，這種責任受當事人贏得訴訟的心理的影響，在訴訟中轉化為具體的提出證據(jù)的行為，提出證據(jù)責任的分配取決于證明案件事實的需要，在民事訴訟中，雙方當事人都承擔提出證據(jù)的責任。法律無法對提出證據(jù)的責任作出預先的規(guī)定。并且，提出證據(jù)的責任是一種動態(tài)的責任，在訴訟中隨著證明過程的推進會在原、被告之間轉移，從主張事實的一方轉移到另一方，然后又從對方回到主張事實的一方。但是，“結果責任”不會發(fā)生轉移，由哪一方當事人承擔“結果責任”取決于實體法的有關規(guī)定，“結果責任”一旦確定后，在事實被證明之前就會始終處于穩(wěn)定狀態(tài)，不會發(fā)生轉移。（3）“結果責任”在訴訟中是由一方當事人承擔的風險。證明責任的承擔對當事人而言只是一種風險，而不是必然會發(fā)生的訴訟結果。（二）證明責任分配的基本原則：1.凡主張權利或法律關系存在的當事人，應當對作為該權利或法律關系構成要件的事實負證明責任，不必對不存在權利妨礙要件承擔證明責任。否認權利或事實存在的當事人應當對存在權利或法律關系妨礙要件承擔證明責任。2.凡主張權利或法律關系已經(jīng)或者應當變更或消滅的當事人，應當對變更或消滅權利或法律關系的事實負證明責任，主張阻礙權利變更或法律關系消滅的事實不存在的當事人應當對其主張承擔證明責任。3.凡主張權利受制的當事人，應當對排除權利行使的事實負證明責任。（三）、證明責任的倒置證明責任的倒置是指按照法律要件分類說在雙方當事人之間分配證明責任后，對依此分配結果原本應當由一方當事人負擔的證明責任，改由另一方當事人承擔。證明責任倒置必須有法律的規(guī)定，法官不可以在訴訟中任意將證明責任分配加以倒置。在理解證明責任倒置這一概念時，應當注意兩個方面的問題：一方面，證明責任的倒置是以法律要件分類說作為分配證明責任的標準為前提的，屬于對該學說的局部修正。另一方面，證明責任的倒置屬于證明責任分配的范疇，因此證明責任倒置的對象是敗訴風險，即被倒置的是結果責任而不是行為責任。1.因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。在這種情況下，對違法行為這一構成要件的證明責任的承擔，從原告轉移給被告，因此屬于證明責任倒置的情況。2.高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任。本書認為，根據(jù)法律規(guī)定，高度危險作業(yè)屬于特殊侵權行為，“損害是由受害人故意造成的”屬于權利妨礙要件，對于該要件的證明責任應當由主張存在權利妨害事實的當事人承擔。該規(guī)定屬于證明責任倒置的情況。3.因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任。應當注意的是，環(huán)境污染侵權訴訟中對部分法律關系的構成要件實行證明責任倒置，并不意味著原告在侵權訴訟中不承擔任何證明責任。原告仍需要對損害結果、違法行為承擔證明責任，否則，即使被告不能證明存在免責事由，原告的訴訟請求同樣不能得到法院的支持。4.建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任。建筑物占有人、管理人的侵權行為屬于特殊侵權行為，歸責方式適用推定過錯原則。管理人欲免除責任的，應當就權利妨害要件，即自己沒有過錯承擔證明責任。故該規(guī)定不屬于證明責任倒置的情況。5.飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任。飼養(yǎng)動物致人損害的，加害人應承擔無過錯責任，故該規(guī)定也不存在證明責任倒置的問題。6.因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任。我國對產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者追究責任的原則采取無過錯原則。對于免責事由的證明，由生產(chǎn)者承擔。所以該規(guī)定不屬于證明責任的倒置。7.因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任。該規(guī)定也不屬于證明責任倒置的情況。8.因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟，由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。該規(guī)定屬于證明責任倒置的規(guī)定。（四）、證明標準民事訴訟的證明標準是指承擔證明責任的當事人提出證據(jù)證明案件事實應當達到的程度。我國民事訴訟法對于民事訴訟的證明標準沒有明確規(guī)定。理論界多年來堅持“客觀真實”的證明要求，忽視了訴訟證明與自然科學領域證明的區(qū)別，同時導致審判效率低下，浪費了有限的審判資源。《證據(jù)規(guī)定》借鑒了兩大法系國家在證明標準上的規(guī)定，確立了相對真實的證明標準。在當事人對同一事實舉出的相反證據(jù)都無法否定對方證據(jù)的情況下，由法院對當事人證據(jù)的證明力進行衡量。如果一方提供的證據(jù)的證明力明顯大于另一方，則可以認為證明力較大的證據(jù)支持的事實具有高度蓋然性，法院應當依據(jù)這一事實作出裁判。如果雙方證據(jù)的證明力大小不明顯或無法判斷，即雙方證據(jù)支持的事實均不能達到高度蓋然性程度，法院應當依據(jù)舉證責任的分配規(guī)則作出裁判，由負有舉證責任的一方當事人承擔舉證不能的不利后果。八、證據(jù)規(guī)則（一）、補強證據(jù)規(guī)則補強證據(jù)規(guī)則，是指某一證據(jù)材料不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)，只有在其他證據(jù)材料佐證補強的情況下，才能作為案件的定案證據(jù)?！蹲C據(jù)規(guī)定》第69條規(guī)定：“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：①未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；②與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；③存有疑點的視聽資料；④無法與原件、原物核對的復印件、復制品；⑤無正當理由未出庭作證的證人證言?！保ǘ?、非法證據(jù)排除規(guī)則民事訴訟中的非法證據(jù)一般特指當事人采用違法手段或程序取得的證據(jù)?！蹲C據(jù)規(guī)定》第68條明確規(guī)定：“以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)?！标P于當事人用侵犯他人合法權益的方法取得的證據(jù)不能作為認定案件事實的依據(jù)的規(guī)定，尚有不妥之處：一方面，我國法律明確賦予公民的權利是多種多樣的，包括民主權利、人身權和財產(chǎn)權，如果認為當事人的取證行為侵犯了上述任何一項權利都應認定由此取得的證據(jù)不能采納，顯然是對民事訴訟證據(jù)的合法性提出了相當高的要求，也似乎與立法者的初衷不符；另一方面，當事人的違法取證行為又有不同的類型，有些違法行為不僅嚴重侵犯了公民受法律保護的基本人權而且違法行為本身使證據(jù)的證明力受到影響，另外一些違法取證行為雖然侵犯了他人的合法權益但并沒有影響到證據(jù)的證明力，我們認為，對這兩種不同的“非法證據(jù)”應在效力上有所區(qū)別，對前一種“非法證據(jù)”應當絕對地排除適用，對后一種類型的“非法證據(jù)”，由于還有可以利用的證據(jù)價值，因此應當由法官根據(jù)實際情況決定是否予以采納。九、證明程序（一）舉證時限的含義舉證時限是指負有舉證責任的當事人應當在法律規(guī)定的、或法院指定的期限內提出證據(jù)，否則就可能承擔不利的法律后果的一項制度。舉證時限是與證據(jù)適時提出主義原則相聯(lián)系的，按照證據(jù)適時提出主義的要求，當事人必須在訴訟過程中的適當階段提出證據(jù)，逾期將承擔不利的后果。（二）.逾期舉證的法律后果。（1）證據(jù)失權。當事人沒有在舉證期限內提交證據(jù)材料的，視為放棄舉證權利。（2）不組織質證。對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質證。但對方當事人同意質證的除外。（3）承擔經(jīng)濟賠償責任。由于一方當事人的原因未能在指定期限內舉證，該當事人請求提出新的證據(jù)的，另一方當事人有權要求賠償由此增加的差旅、誤工、證人出庭作證、訴訟等合理費用以及由此擴大的直接損失。（4）限制當事人增加、變更訴訟請求和被告反訴。當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。在舉證期限屆滿后提出的，法院不予受理。（三）.舉證時限制度的例外——“新證據(jù)”的界定。（1）一審程序中的“新證據(jù)”。一審程序中的新的證據(jù)包括：①當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，所謂“新發(fā)現(xiàn)”既包括當事人在舉證期間屆滿后，才知道該證據(jù)存在，也包括在舉證時限屆滿后新產(chǎn)生的證據(jù)；②當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內仍無法提供的證據(jù)。當事人在一審程序中提供新的證據(jù)的，應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。（2）二審程序中的“新證據(jù)”。二審程序中的新的證據(jù)包括：①一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，所謂“新發(fā)現(xiàn)”既包括當事人在一審庭審結束后，才知道該證據(jù)存在，也包