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文檔簡介
第三章律師的權利與義務第三章律師的權利與義務1我國規(guī)定律師權利義務的法律法規(guī)有:《律師法》(1996年制訂,2001年2007年修訂)、《刑事訴訟法》(1979年制訂,1996年修訂)、《民事訴訟法》(1991年制訂)、《行政訴訟法》(1989年制訂)公安部《關于律師在偵查階段參與刑事訴訟活動的規(guī)定》(1996年)、最高人民法院《關于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋(試行)(1996年)我國規(guī)定律師權利義務的法律法規(guī)有:2
最高人民法院等六部門聯(lián)合發(fā)布的《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》(1998年)、最高人民檢察院《關于人民檢察院保障律師在刑事訴訟中依法執(zhí)業(yè)的規(guī)定》(2004年2月)最高人民法院等六部門聯(lián)合發(fā)布的《關于刑事訴3第一節(jié)律師的權利第三章律師的權利與義務課件4一、概念律師的權利:是律師依法享有獨立執(zhí)業(yè)的保障,是指國家法律賦予律師的,在其執(zhí)業(yè)活動中及執(zhí)業(yè)有關保障方面所享有的權利。二、律師的權利根據(jù)我國《律師法》的規(guī)定,我國律師的權利主要指律師的人身權和律師的執(zhí)業(yè)權利兩大部分。一、概念5(一)律師的人身權利我國《律師法》第37條規(guī)定,律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯。
律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。但是,發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外。
律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的,拘留、逮捕機關應當在拘留、逮捕實施后的二十四小時內(nèi)通知該律師的家屬、所在的律師事務所以及所屬的律師協(xié)會。
(一)律師的人身權利6(二)律師的執(zhí)業(yè)權利規(guī)定律師執(zhí)業(yè)權利是保障律師順利執(zhí)業(yè)的前提,《律師法》規(guī)定律師執(zhí)業(yè)時的有下列權利:1、閱卷權指律師從事訴訟業(yè)務時,依照訴訟法律的規(guī)定,到有關機關查閱所承辦的案件的卷宗材料的權利。我國律師法第34條規(guī)定,受委托的律師自案件審查起訴之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的訴訟文書及案卷材料。(二)律師的執(zhí)業(yè)權利7受委托的律師自案件被人民法院受理之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的所有材料。
《民事訴訟法》第61條規(guī)定,律師可以查閱本案的有關材料;《刑事訴訟法》第36條規(guī)定,辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術鑒定材料,自人民法院受理案件之日起,可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起,有權查閱、摘抄和復制8根據(jù)最高人民檢察院《刑事訴訟規(guī)則》第319條闡明:訴訟文書包括立案決定書、拘留證、批準逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證、起訴意見書等未立案、采取強制措施和偵察措施以及提請審查起訴而制作的程序性文書。技術性鑒定材料包括法醫(yī)鑒定、司法精神鑒定、物證技術鑒定等由有鑒定資格的人員對人身、物品及其他有關證據(jù)材料所進行鑒定形成的記載鑒定情況和鑒定結論的文書。根據(jù)最高人民檢察院《刑事訴訟規(guī)則》第319條闡明:訴訟文書包9律師參與訴訟的閱卷權包括以下內(nèi)容:(1)在查閱卷宗材料上,根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、公安部《關于律師參加訴訟的幾項具體規(guī)定的聯(lián)合通知》(1981年4月27日)的規(guī)定:①律師擔任刑事案件的辯護人、代理人或民事案件的代理人,可以到有關機關查閱所承辦的本案的有關材料,了解案情;②律師可能查閱的本案的卷宗材料,不包括審判委員會和合議庭的記錄,以及事關其他案件的線索材料。律師參與訴訟的閱卷權包括以下內(nèi)容:10(2)、律師閱卷,有關單位應當給予必要的方便,并提供律師閱卷的場所。(3)、律師閱卷可以摘錄、復制,摘錄的材料存入律師事務所的卷檔。(4)、保密。(2)、律師閱卷,有關單位應當給予必要的方便,并提供律師閱卷112、調(diào)查取證權是指律師在執(zhí)業(yè)過程中所享有的調(diào)查案情、收集證據(jù)的權利?!堵蓭煼ā返?5條規(guī)定:受委托的律師根據(jù)案情的需要,可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請人民法院通知證人出庭作證。
律師自行調(diào)查取證的,憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調(diào)查與承辦法律事務有關的情況。
2、調(diào)查取證權12(1)律師承辦法律事務,享有調(diào)查取證權,是律師正常開展業(yè)務活動的保障。(2)律師在向有關單位或者個人調(diào)查取證時,應當征得有關單位或者個人的同意。在這一點上,我國的有關法律之間是不協(xié)調(diào)的。民事訴訟法規(guī)定,代理訴訟的律師有權調(diào)查收集證據(jù)。行政訴訟法規(guī)定,代理訴訟的律師可以向有關組織和公民調(diào)查,收集證據(jù)。(1)律師承辦法律事務,享有調(diào)查取證權,是律師正常開展業(yè)務活13刑事訴訟法第37條規(guī)定:“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位或者個人同意,可以向他們收集與本案有關的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料。”刑事訴訟法第37條規(guī)定:“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位或者14(3)律師的調(diào)查取證權不具有強制性。刑事訴訟法第37條規(guī)定:(見上條)。對于辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的,應當由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),不應當向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書,讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。(3)律師的調(diào)查取證權不具有強制性。153、會見權、通信權指擔任刑事案件犯罪嫌疑人的代理人、被告人的辯護人的律師,有權在監(jiān)管場所會見犯罪嫌疑人、被告人,或與他們通信?!堵蓭煼ā返?3條規(guī)定:犯罪嫌疑人被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起,受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函,有權會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。
3、會見權、通信權16《刑事訴訟法》規(guī)定:“辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信”。會見和通信權是法律賦予辯護律師的一項重要權利,世界上絕大多數(shù)國家和地區(qū)的立法對此都作了規(guī)定。我國的規(guī)定對于律師職責的履行和被告人權利的保護都是非常必要的。律師同被限制人身自由的人會見和通信的權利包括以下幾個方面的權利內(nèi)容:《刑事訴訟法》規(guī)定:“辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人17(1)只有接受當事人的委托和人民法院的指定參加刑事訴訟的律師才能行使該權利。(2)律師會見被限制人身自由的人員應當履行規(guī)定的手續(xù):①律師會見被限制人身自由的人員時,應當持有律師事務所的專用介紹信和律師執(zhí)業(yè)證書。(1)只有接受當事人的委托和人民法院的指定參加刑事訴訟的18②在偵查階段,涉及國家秘密的案件,律師會見在押的犯罪嫌疑人,應當經(jīng)過偵查機關批準。對于不涉及國家秘密的案件,律師會見犯罪嫌疑人不需要經(jīng)過批準。不能以偵查過程需要保密作為涉及秘密的案件不予批準。第三章律師的權利與義務課件19(2)律師會見被限制人身自由的人員應當履行規(guī)定的手續(xù):①律師會見被限制人身自由的人員時,應當持有律師事務所的專用介紹信和律師執(zhí)業(yè)證書。②在偵查階段,涉及國家秘密的案件,律師會見在押的犯罪嫌疑人,應當經(jīng)過偵查機關批準。對于不涉及國家秘密的案件,律師會見犯罪嫌疑人不需要經(jīng)過批準。不能以偵查過程需要保密作為涉及秘密的案件不予批準。(2)律師會見被限制人身自由的人員應當履行規(guī)定的手續(xù):20(3)律師會見被限制人身自由的人時,看管場所應當給予放便,指定適當?shù)臅姺块g。對于必須實行監(jiān)護的,看管人員要注意方式,避免影響犯罪嫌疑人、被告人充分行使辯護權。在偵查階段,律師會見在押的犯罪嫌疑人,偵查機關可以根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。(3)律師會見被限制人身自由的人時,看管場所應當給予放便,21審查起訴階段和審判階段,案件已經(jīng)偵查終結,辯護律師和其他辯護人會見在押的犯罪嫌疑人、被告人時,人民檢察院和人民法院不派員在場。(4)對律師的要求。律師會見被限制人身自由的人員時,應遵守看管場所的有關規(guī)定,嚴格防止被限制人身自由的的人員逃跑、行兇、自殺等事件的發(fā)生。會見結束,要按照看管場所的規(guī)定,將被限制人身自由的人員交看管場所人員收監(jiān)。對于看管中需要了解和注意的問題,應及時告訴看管場所。審查起訴階段和審判階段,案件已經(jīng)偵查終結,辯護律師和其他辯護224、出庭時間受保障的權利律師在訴訟中必須有充分的時間來進行準備工作,否則必然使律師的工作流于形式,影響對委托人合法權益的保護。根據(jù)規(guī)定,律師出庭時間受保障的權利包括以下內(nèi)容:(1)人民法院確定開庭日期,應當給律師留有準備出庭所需要的時間。(2)律師因案情復雜、開庭日期過急,有權申請延期審理,人民法院應在不影響法定結案時間內(nèi)予以考慮。4、出庭時間受保障的權利23(3)人民法院應當用通知書通知律師到庭履行職務,不得使用傳票傳喚律師;人民法院的開庭通知書至遲應在開庭三日以前送達。(4)改期審理的案件,再次開庭也要為律師留出適當?shù)某鐾蕚鋾r間。5、拒絕辯護權與代理的權利是指律師在一定的條件下可以拒絕擔任犯罪嫌疑人、被告人或者訴訟案件以及其他法律事務的代理人的權利。(3)人民法院應當用通知書通知律師到庭履行職務,不得使用傳票24《律師法》第32條規(guī)定:委托人可以拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯護或者代理,同時可以另行委托律師擔任辯護人或者代理人。
律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或者代理。但是,委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的,律師有權拒絕辯護或者代理。
《律師法》第32條規(guī)定:委托人可以拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯25(1)律師在辯護或代理活動中都可以行使拒絕權。(2)律師有權行使拒絕辯護和代理權的情形包括:①委托事項違法;②委托人利用律師提供的服務從事違法活動;③委托人隱瞞事實;(1)律師在辯護或代理活動中都可以行使拒絕權。26④有其他正當理由的情形,如律師因生理和精神狀況破壞了律師代理該委托人的能力的,委托人侮辱律師人格的,嚴重破壞了二者之間的誠信關系的。根據(jù)司法部《法律援助條例》規(guī)定,受援人不遵守法律規(guī)定以及不按法律援助協(xié)議的規(guī)定予以必要合作,經(jīng)法律援助機構批準,承辦人員可以拒絕或終止提供法律援助。因此,如果律師是被有關機構指定擔任委托人的訴訟代理人或辯護人,律師在退出代理或辯護時,應當?shù)玫接嘘P機構的批準。④有其他正當理由的情形,如律師因生理和精神狀況破壞了律師代理276、法庭審理階段諸項權利根據(jù)我國訴訟法律的規(guī)定,律師在法庭審理階段主要享有下列權利:(1)、發(fā)問權。即在庭審過程中,經(jīng)審判長許可,律師有向證人、鑒定人、勘驗人或者被告人發(fā)問的權利。(2)、質證權。即在法庭調(diào)查階段,律師對出示的物證和宣讀的未到庭的證人筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據(jù)的文書,有提出自己意見的權利;對到庭的證人進行質證的權利。6、法庭審理階段諸項權利28(3)、提出新證據(jù)的權利。即在法庭上,律師有申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),申請重新鑒定或勘驗的權利。(4)、參加法庭辯論的權利。律師的辯論權是指律師在訴訟進行過程中,在人民法院的主持下,就爭議的問題、案件事實和適用法律,進行辯駁和論證的權利。律師通過行使辯論權,提出和證明自己的主張,反駁對方的主張,幫助法院核實證據(jù),查明案情,從而作出正確的裁判。(5)、對法庭的不正當詢問有拒絕回答權。(3)、提出新證據(jù)的權利。即在法庭上,律師有申請通知新的證人297、獲取本案訴訟文書副本的權利指律師在訴訟過程中,有獲得包括起訴書、抗訴書、判決書、裁定書、調(diào)解書等訴訟文書副本的權利。(1)凡屬公訴案件,檢察院應當附起訴書副本一份,交由法院轉發(fā)辯護律師。有律師辯護的第一審案件,檢察院如提起抗訴,也應附抗訴書副本交由法院轉發(fā)辯護律師。7、獲取本案訴訟文書副本的權利30(2)凡有律師參加訴訟的刑事、民事案件,不論一審、二審,法院所作的判決書、裁定書,都應發(fā)給承辦律師副本。(3)凡有律師參加的仲裁案件,仲裁機構的裁決書副本也應轉送承辦律師。8、代行上訴權是指律師認為地方各級人民法院的第一審判決裁定有錯誤時,經(jīng)當事人同意或授權,代其向上一級人民法院提起上訴,要求對案件重新進行審理。(2)凡有律師參加訴訟的刑事、民事案件,不論一審、二審,法院31(1)律師的上訴權基于當事人的同意或授權;(2)律師沒有獨立的上訴權,僅為代行上訴。9、對公、檢、法采取強制措施超過法定期限的,有要求解除強制措施的權利?!缎淌略V訟法》第75條的規(guī)定,如果律師發(fā)現(xiàn)的人民法院、人民檢察院或者公安機關對犯罪嫌疑人、被告人采取強制措施超過法定期限的,律師有權要求解除強制措施。(1)律師的上訴權基于當事人的同意或授權;32司法實踐中,司法機關對犯罪嫌疑人、被告人濫用強制措施或超期羈押的現(xiàn)象非常嚴重。律師的職責之一就是維護法律的正確實施,保證法律的正確實施。而且超期羈押也侵犯了犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。為了維護當事人的合法權益、維護法律的正確實施,律師有權要求解除強制措施。司法實踐中,司法機關對犯罪嫌疑人、被告人濫用強制措施或超期羈33第二節(jié)、律師的義務一、律師的義務的含義所謂律師的義務,就是指法律規(guī)定的律師在執(zhí)業(yè)活動中應一定行為或不得為一定行為的執(zhí)業(yè)行為規(guī)范。按照律師法的規(guī)定,律師的義務既包括對律師執(zhí)業(yè)條件限制的義務,也包括律師從事業(yè)務活動中應承擔的義務。第二節(jié)、律師的義務34二、律師的義務(一)對律師執(zhí)業(yè)條件限制的義務即法律對有特定身份的律師所施加的一定程度限制其執(zhí)業(yè)自由的義務。①《律師法》第41條規(guī)定:曾擔任法官、檢察官的律師,從人民法院、人民檢察院離任后兩年內(nèi),不得擔任訴訟代理人或者辯護人。二、律師的義務35這一規(guī)定是針對曾任法官、檢察官的律師,由于以往的工作崗位往往與有關法院、檢察院有著特定的聯(lián)系,為了避免關系案、人情案的發(fā)生,為了維護律師隊伍的聲譽,律師法作出了這樣的規(guī)定。②《律師法》第11條規(guī)定:公務員不得兼任執(zhí)業(yè)律師。律師擔任各級人民代表大會常務委員會組成人員的,任職期間不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務。
這一規(guī)定是針對曾任法官、檢察官的律師,由于以往的工作崗位往往36③根據(jù)1985年5月3日司法部《關于全國人大代表和地方各級人大代表能否擔任兼職律師的批復》的精神,律師是各級人大代表,但不擔任各級人大常委會委員的,則可以執(zhí)行的律師業(yè)務。(二)、律師對委托人的義務律師法在律師應對委托人承擔的義務問題上,作了如下規(guī)定:③根據(jù)1985年5月3日司法部《關于全國人大代表和地方各級人371、律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或代理。但委托事項違法,委托人利用律師提供的服務從事違法活動或委托人隱瞞事實的,律師有權拒絕辯護或者代理。(第32條,簡稱無正當理由不得拒絕辯護或代理)理由:①律師與委托人的關系是一種契約關系,律師作為契約當事人一方,除非有法定事由的發(fā)生,否則,律師不得隨意解除委托合同。1、律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或代理。但委托38②隨意拒絕辯護直接損害委托人的權益。一般情況下,委托人或其親屬受到司法機關的刑事指控后,需要律師提供辯護,律師接受委托后要做很多事情,而且須在法定期限內(nèi)完成,從時間上講不是很寬裕。如果律師隨意拒絕辯護,迫使委托人更換辯護人,就會損失律師開庭前的工作時間,直接損害了被告人及委托人的權益。③律師可拒絕辯護或代理的情形有:委托事項違法,委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人隱瞞事實的。②隨意拒絕辯護直接損害委托人的權益。392、律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人,不得代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務。(第39條)①同一案件中得雙方當事人,正是由于利益相對不能調(diào)和才發(fā)生爭訟,律師接受互有利害關系的雙方當事人的委托,就很難保證公道的從事代理事務。②作為代理人的律師,應當忠實于委托人,不能作出有損于或者可能有損于委托人權益的事情。2、律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人,不得代理與40③需要特別強調(diào)的是:律師在同一案件中,不論是在一審還是在二審均不得同時或先后為雙方擔任代理人。而且同一律師事務所的不同律師,也不得在同一案件中,為雙方當事人擔任代理人。其理由可參考律師與律師事務所的關系方面。2002年2月26日,中華全國律師協(xié)會修訂,并經(jīng)司法部批轉的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第五章第28條規(guī)定:③需要特別強調(diào)的是:律師在同一案件中,不論是在一審還是在二審41律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理。同一律師事務所不得代理訴訟案件的雙方當事人,偏遠地區(qū)只有一個律師事務所的除外。3、
律師不得利用提供法律服務的便利牟取當事人爭議的權益;律師不得接受對方當事人的財物或者其他利益,與對方當事人或者第三人惡意串通,侵害委托人的權益;
(第40條,第2-3項)律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理。同一律師事務所不得42①律師是為了解決當事人爭議而執(zhí)行職務的,律師不應當介入當事人爭議的權益之中,更不能將牟取當事人爭議的權益作為從事代理活動的目的。②律師應當克盡職責,忠實為委托人服務。接受與委托人有利益沖突的對方當事人的財物,往往會導致律師背棄委托人的利益。①律師是為了解決當事人爭議而執(zhí)行職務的,律師不應當介入當事434、律師應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,不得泄露當事人的隱私。
律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情況和信息,應當予以保密。但是,委托人或者其他人準備或者正在實施的危害國家安全、公共安全以及其他嚴重危害他人人身、財產(chǎn)安全的犯罪事實和信息除外。(第38條,簡稱保密的義務)4、律師應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,不得泄44①國家秘密:是指關系到國家安全利益,在一定的時間和一定的范圍內(nèi)不能公開的事項。②商業(yè)秘密:指不為他人所知悉的能為權利人帶來經(jīng)濟效益的技術信息和經(jīng)營信息。③個人隱私:指與公民個人聲譽有關的,本人不愿公開的個人生活事件。④需要強調(diào)的是,律師在委托代理關系結束后仍有保密的義務。①國家秘密:是指關系到國家安全利益,在一定的時間和一定的范45(三)律師對法院、仲裁機構的義務1、
《律師法》第40條第6項規(guī)定,故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),妨礙對方當事人合法取得證據(jù)。
①律師在為當事人提供訴訟代理、辯護以及參與仲裁活動時,既要忠實于當事人,又應當忠實于審判機關和仲裁機構。應以事實為根據(jù),以法律為準繩,提供真實的證據(jù)和事實。。(三)律師對法院、仲裁機構的義務46不得對法院、仲裁機構有欺騙行為,包括不得自己制作、提交和陳述虛假的證據(jù),或者隱瞞事實;不得采用威脅、利誘手段使他人提供虛假證據(jù)或隱瞞事實。②律師不得妨礙對方當事人行使取得證據(jù),支持自己的訴訟請求的權利。律師可以在法庭上與對方當事人就證據(jù)的真?zhèn)芜M行質證,但不得妨礙對方取得證據(jù),包括威脅、利誘知情人不向對方當事人提供證據(jù)或者出庭作證。不得對法院、仲裁機構有欺騙行為,包括不得自己制作、提交和陳述47③我國《刑事訴訟法》第38條特別強調(diào)辯護人不得幫助犯罪嫌疑人,被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供,不得實施威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行其他干擾司法機關訴訟活動的行為。《刑法》第306條規(guī)定了辯護人訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪。這種針對律師極其嚴厲的處罰是各國法律所沒有的。實踐中,已成為某些司法機關和人員對律師進行報復和打擊的手段。③我國《刑事訴訟法》第38條特別強調(diào)辯護人不得幫助犯罪嫌疑人48
2、《律師法》第40條第4-5項規(guī)定,律師不得違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員;
律師不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員行賄,介紹賄賂或者指使、誘導當事人行賄,或者以其他不正當方式影響法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員依法辦理案件。
2、《律師法》第40條第4-5項規(guī)定,律師不得違反規(guī)定會49①律師應當努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應具備的法律知識和服務技能,依靠自己的專業(yè)素質向當事人提供良好服務。而不能通過采用法律所禁止的手段去影響與審判、仲裁有關的人員,進而影響對案件的公正審判與判決,以期達到委托人所期望的目的。②我國法官法、仲裁法、檢察官法等法律,也從另一方面對法官、檢察官和仲裁員作出了相應的約束,以避免徇私舞弊、枉法裁判的情況發(fā)生。①律師應當努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應具備的法律知識和服務技能,依503、律師不得擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進行。(第40條第8項)依照律師法的規(guī)定,律師的辯論和辯護的權利應當依法保障,同時律師也應當遵守法庭、仲裁庭秩序,按照訴訟法、仲裁法的規(guī)定進行訴訟、仲裁活動。3、律師不得擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進51(四)律師的其他業(yè)務律師法還規(guī)定了律師的其他義務。1、律師不得私自接受委托、私自向委托人收取費用,收受委托人的財物。(第40條,第1項)2、律師不能跨所執(zhí)業(yè),
第10條律師只能在一個律師事務所執(zhí)業(yè)。律師變更執(zhí)業(yè)機構的,應當申請換發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書。
(四)律師的其他業(yè)務523、律師應當依法納稅。第25條規(guī)定,律師承辦業(yè)務,由律師事務所統(tǒng)一接受委托,與委托人簽訂書面委托合同,按照國家規(guī)定統(tǒng)一收取費用并如實入賬。律師事務所和律師應當依法納稅。
4、律師不得以詆毀其他律師或者支付介紹費等不正當手段爭攬業(yè)務第26條規(guī)定,律師事務所和律師不得以詆毀其他律師事務所、律師或者支付介紹費等不正當手段承攬業(yè)務。3、律師應當依法納稅。535、加入律師協(xié)會并交納會費第45條規(guī)定,律師、律師事務所應當加入所在地的地方律師協(xié)會。加入地方律師協(xié)會的律師、律師事務所,同時是全國律師協(xié)會的會員。
律師協(xié)會會員享有律師協(xié)會章程規(guī)定的權利,履行律師協(xié)會章程規(guī)定的義務。
各國幾乎都實行強制性入會,以加強行業(yè)自律。但在會費的承擔上,我國收取的比例明顯偏高,且實行個人會費、團體會費雙重征收。一些地方律協(xié)會費已成為制約律師發(fā)展的因素之一,而收取的會費支出和管理也失規(guī)范。5、加入律師協(xié)會并交納會費54三、關于律師刑事豁免權問題律師刑事豁免權:是指在刑事訴訟中,律師對于其履行職責所發(fā)表的有關言論,不受刑事追究的權利。具體包括兩層涵義:一是在法庭上的辯護言論不受法律追究;二是依法執(zhí)行的職務行為不受法律追究?;砻鈾嗍窃谠V訟過程這一特定時間與空間里給予律師不被追究的權利。是排除辯護律師因司法機關的非法追訴所造成的心理顧慮,從而完全自主獨立的履行職能,為當事人辯護的有力保障。三、關于律師刑事豁免權問題55律師是一個具有高度專業(yè)化和高度風險責任的職業(yè),在法律設置上,公安、檢察、法院代表國家行使權力,國家是強大后盾,而律師僅僅是接受當事人委托,沒有任何國家權力背景,這種完全不同的法律位置、完全不對等的權力,就使得律師雖然通過自身努力可以保證對法律之嫻熟掌握,但卻無法保證對已經(jīng)發(fā)生之案例事實及每一件證據(jù)都做出準確評判,也不能保證辯護發(fā)言都嚴密無缺。律師是一個具有高度專業(yè)化和高度風險責任的職業(yè),在法律設置上,56在這種情況下,律師如果沒有刑事訴訟活動中的刑事豁免權,就會戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢,不敢理直氣壯地發(fā)表自己的意見,也就不能很好地履行自己的職責,保護被告人的合法權益。因此,只有賦予律師刑事豁免權,才能真正的發(fā)揮辯護律師的作用。(一)刑事豁免權概述1、國際上有關律師豁免權的規(guī)定在這種情況下,律師如果沒有刑事訴訟活動中的刑事豁免權,就會戰(zhàn)57(1)英國法律規(guī)定:律師在履行職務時,有對第三者不負誹謗的責任;出庭律師在處理訴訟案件時,有不負疏忽責任的權利。(2)法國1881年刑事訴訟法第41條規(guī)定:“不得對律師在法庭上的發(fā)言或向法院提交的訴訟文書提起誹謗、侮辱或藐視法庭的訴訟。(1)英國法律規(guī)定:律師在履行職務時,有對第三者不負誹謗的58(3)我國香港特別行政區(qū)《香港事務律師執(zhí)業(yè)行為操守指引》、《香港大律師執(zhí)業(yè)行為守則》和《香港事務律師執(zhí)業(yè)指令(1990)》等有關章節(jié)均明確規(guī)定,執(zhí)業(yè)大律師和事務律師在出庭代理訴訟時,對第三者不負誹謗罪法律責任。(4)聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》文件中肯定了律師的言論豁免權,其中第20條規(guī)定:律師對其書面或口頭辯護時所發(fā)表的有關言論或行為職責任務出現(xiàn)于某一法院,法庭或其他行政當局之前所發(fā)表的有關言論應享有民事和刑事豁免權。(3)我國香港特別行政區(qū)《香港事務律師執(zhí)業(yè)行為操守指引》、《591)豁免之責任只限于刑事責任,不包括民事,行政,行業(yè)責任。對于律師是否承擔民事責任要依據(jù)當事人和律師事務所簽訂的合同來確定,而行政責任應由律師管理部門確定。豁免權是否可以擴展到民事領域是一個值得深究的問題,鑒于篇幅在此不作討論。2)刑事豁免只發(fā)生在執(zhí)業(yè)活動中,非執(zhí)業(yè)活動行為所引起的刑事責任不能豁免。3)豁免的范圍主要是不得因為律師在法庭上的辯護言論或執(zhí)行訴訟程序,如收集證據(jù),而使律師陷入刑事起訴。1)豁免之責任只限于刑事責任,不包括民事,行政,行業(yè)責任。對60我國的刑事訴訟司法實踐中,對辯護律師權利的法律規(guī)定并未得到貫徹落實,嚴重制約和影響了律師從事刑事辯護的積極性,也使得律師在進行刑事辯護中基本上沒起到應有的作用,無法保護犯罪嫌疑人或被告人的合法權利,從而最終會影響甚至損害刑事司法制度的公正以及公民的基本權利。我國的刑事訴訟司法實踐中,對辯護律師權利的法律規(guī)定并未得到貫61聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》第16條規(guī)定:各國政府應確保律師能夠履行其所有職責而不受到恫嚇、妨礙或不適當?shù)母缮妫徊粫捎谄浒凑展J的專業(yè)職責、準則和道德規(guī)范所采取的任何行動而受到或被威脅會受到起訴或行政、經(jīng)濟或其他制裁。
聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》第16條規(guī)定:各國政府應確保62(二)律師刑事豁免權是律師執(zhí)業(yè)的需要首先,律師在刑事訴訟中所辯護的對象是刑事被告人,被告人是被指責有犯罪行為的人。法律為被告人尤其是指控為有重大犯罪嫌疑的被告人辯護,容易引起各方面的誤解、不滿、損害、干涉和妨礙甚至打擊和迫害。職業(yè)上的風險系數(shù)相對民事,行政訴訟代理是較大的。(二)律師刑事豁免權是律師執(zhí)業(yè)的需要63其次,律師的活動多數(shù)情況下是在是與非的關系中進行的。這其中包含著尖銳,激烈的社會利益沖突。律師為了最大限度地維護委托人的合法權益,為其爭取到最佳的訴訟結果,在法律允許的范圍內(nèi),必須大膽為委托人提供法律意見,針對案件事實適用、證據(jù)、法律程序等一切與訴訟有關的問題與專門機關進行磋商、辯論,這同樣面臨因其在執(zhí)業(yè)中發(fā)表的言論而被專門機關追究刑事責任的風險。其次,律師的活動多數(shù)情況下是在是與非的關系中進行的。這其中包64最后,律師參與刑事訴訟過程是保護被告人,防止國家不當強權侵害的最后一道屏障。然而,在司法實踐中,這道屏障常常成為暴力侵害的對象,其原因在于律師在追訴與被追訴者之間設置了一道合法屏障而阻礙了追訴者所追求利益的順利實現(xiàn)。對于追訴者便由此產(chǎn)生職業(yè)報復心理。最后,律師參與刑事訴訟過程是保護被告人,防止國家不當強權侵害65基于上述原因,許多律師都不愿意代理刑事案件,據(jù)《2002年中國律師業(yè)發(fā)展數(shù)據(jù)統(tǒng)計分析報告》:全國律師機構行事辯護及代理區(qū)域份額前五名的是浙江(8.91%);河南(6.74%);黑龍江(5.77%);江蘇(5.73%);四川(5.51%)??梢姡淌掳讣谌珖蓭煓C構業(yè)務比例中是相當?shù)偷??;谏鲜鲈?,許多律師都不愿意代理刑事案件,據(jù)《2002年中66據(jù)統(tǒng)計,對“如果律師愿意承辦刑事辯護的人不多的原因在于”的問卷調(diào)查中,選“刑事案件相對收費低的”約占21%,選“執(zhí)業(yè)風險大的”約占71%,選“檢察院,法院很難聽從律師意見,辯護價值不大的”約占8%。由此可以看出,律師認為自身權利得不到保障,執(zhí)業(yè)風險大的占絕大多數(shù)。
據(jù)統(tǒng)計,對“如果律師愿意承辦刑事辯護的人不多的原因在于”的問67(三)我國律師制度有關律師豁免權規(guī)定的立法缺陷1、《律師法》有關律師權利規(guī)定的立法缺陷目前的法律對律師豁免權的規(guī)定并不明確,且缺乏可操作性,如律師依法執(zhí)業(yè)受法律保護;律師擔任訴訟代理人或辯護人的,其辯論或辯護的權利應當依法保障;律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯,這些原則性的規(guī)定可以細化成律師的各項具體執(zhí)業(yè)權利。(三)我國律師制度有關律師豁免權規(guī)定的立法缺陷68諸如,律師執(zhí)業(yè)有不受打擊,迫害,人格尊嚴不受侵犯,名譽不受損害,人身自由不受非法限制與剝奪等。其中載明“律師必須”字樣有五條款,載明“律師不得”字樣有八條款,載明律師“應當”字樣有十一條款,暗含律師“必須”,“應當”,“不得”字樣有十五條款,而規(guī)定律師“可以”,律師“有權”的條款不過九款,本部《律師法》成為律師管制法,修改后的《刑法》第306條,讓刑事辯論成為律師難以涉足的雷區(qū)。諸如,律師執(zhí)業(yè)有不受打擊,迫害,人格尊嚴不受侵犯,名譽不受損69律師法和刑事訴訟都規(guī)定律師依法享有調(diào)查取證權,查閱權,但在司法實踐中卻難以操作。中國律師制度最大的缺陷在于對律師權利的漠視與淡化,從而導致了包括豁免權在內(nèi)的律師權利遲遲未能被實施與保護。律師法和刑事訴訟都規(guī)定律師依法享有調(diào)查取證權,查閱權,但在司702、《刑法》306條的立法缺陷我國刑事司法實踐中涉及刑法306條罪名的錯案率之高,以及因該條文的存在而導致的律師對于刑事案件代理的恐懼與拒斥心理足以表明:律師的刑事辯護活動事實上已經(jīng)受到了恫嚇,妨礙,威脅,這與聯(lián)合國關于律師作用的基本原則第16條是相違背的,其本身也存在一定的問題:2、《刑法》306條的立法缺陷71(1)刑法第306條難以準確操作
刑法第306條規(guī)定,“在刑事訴訟中,辯護人、訴訟代理人毀滅、偽造證據(jù)、幫助當事人毀滅、偽造證據(jù)、威脅、引誘證人違背事實改變證言或者作偽證的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。辯護人、訴訟代理人提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實,不是有意偽造的,不屬于偽造證據(jù)?!睋?jù)此,最高人民法院和最高人民檢察院將該條罪的罪名確定為“辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪?!?/p>
(1)刑法第306條難以準確操作
刑法第306條規(guī)定,“在刑72(2)本罪的規(guī)定籠統(tǒng),含義模糊。“引誘”證人違背事實改變證人證言或作偽證,對“引誘”刑法中沒有闡明,使得現(xiàn)實操作的隨意性,主觀性很強。實踐中,檢查機關在不少案例中都以自己一方的證人因律師的調(diào)查而改變證人證言為由,對律師實施拘留或逮捕,但是,律師究竟是否對該證人實施過威脅或引誘行為?證人改變的證言是真實的還是虛假的?證人向檢察和律師所作的不同證言孰真孰假?這些都不是檢控方關注的問題,他們唯一不甘心的是勝訴的希望可能破滅,從而為職業(yè)報復留下了可乘之機。(2)本罪的規(guī)定籠統(tǒng),含義模糊。73(3)刑法第306條有違公平原則刑法第306條顯然存在對律師的歧視:在訴訟中違法亂紀、制造偽證的何止是律師,為什么要單獨加以規(guī)定?這不僅在世界各國的刑事立法中是少見的,而且對正處于恢復、發(fā)展和健全的我國刑事辯護制度是極為不利的。數(shù)年的實踐證明,一些司法機關,正是借助于這些規(guī)定,片面地理解、錯誤的適用,扼殺著刑事辯護制度,致使一些律師認為“刑事辯護危險”,而不愿接受委托。(3)刑法第306條有違公平原則74與此形成顯明對比的是,辯護人威脅、引誘證人改變證言可以構成犯罪,而司法工作人員威脅、引誘證人改變證言該如何處理卻沒有規(guī)定。少數(shù)偵查人員打著“懲罰犯罪”、“法律監(jiān)督”的名義,誘供、套供的現(xiàn)象絕非個別,卻沒有規(guī)定為犯罪,這無疑強化了司法工作人員的特權。與此形成顯明對比的是,辯護人威脅、引誘證人改變證言可以構成犯75一些地方的司法機關,把辯護律師正確履行職責,在無罪、從輕、減輕和免除犯罪嫌疑人、被告人的刑事責任方面進行的調(diào)查取證,或會見被告的行為,無端地被視為制造偽證,使律師遭到拘留或逮捕,甚至送交法庭審判,律師的合法權益受到極大的侵害。
一些地方的司法機關,把辯護律師正確履行職責,在無罪、從輕、減76目前有兩個現(xiàn)象應該引起關注:一是辦刑事案件的律師越來越少,有的律師干脆不辦刑事案件;二是律師辦刑事案件越來越難,風險越來越大。難怪有人戲謔道:“如果你要搞法律,千萬別當律師;如果你要當律師,千萬別辦刑事案件;如果你要辦刑事案件,千萬別取證人證言;如果這一切你都做不到,你自己就到看守所報到吧?!蹦壳坝袃蓚€現(xiàn)象應該引起關注:77(四)從立法緣由進行分析
1、思想觀念上的原因
刑辯制度的引進與我國傳統(tǒng)思想文化的沖突,是阻礙刑事辯護制度的根本原因。近現(xiàn)代刑事辯護制度產(chǎn)生于西方,作為一種進步的制度盛行于現(xiàn)代各國。然而這種制度所追求的個人獨立、平等、權利和合法的自由,同中國的傳統(tǒng)思想文化大異其趣、南轅北轍。時至今日,國家本位、權力本位、義務本位的觀念仍在相當多的公、檢、法官員乃至普通民眾的思想中起著支配作用。(四)從立法緣由進行分析
1、思想觀念上的原因
刑辯制度的78另外,在刑事訴訟中,“左”的思想的影響也是阻礙刑辯制度實施的一個重要因素。長期以來,許多司法人員認為刑事訴訟的任務就是打擊犯罪,視辯護為非法或者多余,錯誤地認為律師“是站在被告人立場上”、“為壞人說話”,“收人錢財、為人免災”。一旦他們發(fā)現(xiàn)律師提出了與他們不同的對案件認定有利于被告人的意見,就會認為律師是在為被告人開脫罪責,是對他們作為司法官員尊嚴的挑戰(zhàn),動輒對律師進行呵斥、強制、驅逐,甚至在法庭上毆打律師,或者在事后對律師進行打擊報復。另外,在刑事訴訟中,“左”的思想的影響也是阻礙刑辯制度實施的79這損害了律師自身的合法權益,導致了律師刑事辯護率低,最終使得當事人的合法權益得不到律師的保護。
2、整個立法體制的原因
我國現(xiàn)行刑事司法程序存在的最嚴重的問題就是控辯不平衡,就立法體制而言主要體現(xiàn)為:一是憲法和刑事訴訟法規(guī)定的公檢法三機關分工負責、互相配合互相制約的基本司法原則本身忽視了辯護律師的作用;這損害了律師自身的合法權益,導致了律師刑事辯護率低,最終使得80二是我國憲法、檢察院組織法和刑事訴訟法規(guī)定,檢察院是國家法律監(jiān)督機關,實踐中檢察院以法律監(jiān)督機關的身份作為控訴方出席法庭,其訴訟地位明顯高于辯護律師,這種地位的不平等直接造成了檢察院的控訴觀點更易被法官接受;三是刑事訴訟法第38條規(guī)定了律師隱匿、毀滅、偽造證據(jù)應當追究刑事責任,刑法第306條規(guī)定了律師毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪,此類規(guī)定明顯誤導人們歧視律師;二是我國憲法、檢察院組織法和刑事訴訟法規(guī)定,檢察院是國家法律81四是《律師法》著重規(guī)定律師的義務,很少規(guī)定律師的權利。律師的娘家——律師協(xié)會軟弱無力,雖然全國律協(xié)及各地律協(xié)也制定了一些辦理刑事案件的規(guī)則、規(guī)范等,但對司法機關沒有效力,司法機關不予理睬。
四是《律師法》著重規(guī)定律師的義務,很少規(guī)定律師的權利。律師的82第三章律師的權利與義務課件83第三章律師的權利與義務課件84第三章律師的權利與義務課件85第三章律師的權利與義務課件86第三章律師的權利與義務課件87第三章律師的權利與義務課件88第三章律師的權利與義務課件89第三章律師的權利與義務課件90第三章律師的權利與義務課件91第三章律師的權利與義務課件92第三章律師的權利與義務課件93第三章律師的權利與義務課件94第三章律師的權利與義務第三章律師的權利與義務95我國規(guī)定律師權利義務的法律法規(guī)有:《律師法》(1996年制訂,2001年2007年修訂)、《刑事訴訟法》(1979年制訂,1996年修訂)、《民事訴訟法》(1991年制訂)、《行政訴訟法》(1989年制訂)公安部《關于律師在偵查階段參與刑事訴訟活動的規(guī)定》(1996年)、最高人民法院《關于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋(試行)(1996年)我國規(guī)定律師權利義務的法律法規(guī)有:96
最高人民法院等六部門聯(lián)合發(fā)布的《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》(1998年)、最高人民檢察院《關于人民檢察院保障律師在刑事訴訟中依法執(zhí)業(yè)的規(guī)定》(2004年2月)最高人民法院等六部門聯(lián)合發(fā)布的《關于刑事訴97第一節(jié)律師的權利第三章律師的權利與義務課件98一、概念律師的權利:是律師依法享有獨立執(zhí)業(yè)的保障,是指國家法律賦予律師的,在其執(zhí)業(yè)活動中及執(zhí)業(yè)有關保障方面所享有的權利。二、律師的權利根據(jù)我國《律師法》的規(guī)定,我國律師的權利主要指律師的人身權和律師的執(zhí)業(yè)權利兩大部分。一、概念99(一)律師的人身權利我國《律師法》第37條規(guī)定,律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯。
律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。但是,發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外。
律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的,拘留、逮捕機關應當在拘留、逮捕實施后的二十四小時內(nèi)通知該律師的家屬、所在的律師事務所以及所屬的律師協(xié)會。
(一)律師的人身權利100(二)律師的執(zhí)業(yè)權利規(guī)定律師執(zhí)業(yè)權利是保障律師順利執(zhí)業(yè)的前提,《律師法》規(guī)定律師執(zhí)業(yè)時的有下列權利:1、閱卷權指律師從事訴訟業(yè)務時,依照訴訟法律的規(guī)定,到有關機關查閱所承辦的案件的卷宗材料的權利。我國律師法第34條規(guī)定,受委托的律師自案件審查起訴之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的訴訟文書及案卷材料。(二)律師的執(zhí)業(yè)權利101受委托的律師自案件被人民法院受理之日起,有權查閱、摘抄和復制與案件有關的所有材料。
《民事訴訟法》第61條規(guī)定,律師可以查閱本案的有關材料;《刑事訴訟法》第36條規(guī)定,辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術鑒定材料,自人民法院受理案件之日起,可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起,有權查閱、摘抄和復制102根據(jù)最高人民檢察院《刑事訴訟規(guī)則》第319條闡明:訴訟文書包括立案決定書、拘留證、批準逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證、起訴意見書等未立案、采取強制措施和偵察措施以及提請審查起訴而制作的程序性文書。技術性鑒定材料包括法醫(yī)鑒定、司法精神鑒定、物證技術鑒定等由有鑒定資格的人員對人身、物品及其他有關證據(jù)材料所進行鑒定形成的記載鑒定情況和鑒定結論的文書。根據(jù)最高人民檢察院《刑事訴訟規(guī)則》第319條闡明:訴訟文書包103律師參與訴訟的閱卷權包括以下內(nèi)容:(1)在查閱卷宗材料上,根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、公安部《關于律師參加訴訟的幾項具體規(guī)定的聯(lián)合通知》(1981年4月27日)的規(guī)定:①律師擔任刑事案件的辯護人、代理人或民事案件的代理人,可以到有關機關查閱所承辦的本案的有關材料,了解案情;②律師可能查閱的本案的卷宗材料,不包括審判委員會和合議庭的記錄,以及事關其他案件的線索材料。律師參與訴訟的閱卷權包括以下內(nèi)容:104(2)、律師閱卷,有關單位應當給予必要的方便,并提供律師閱卷的場所。(3)、律師閱卷可以摘錄、復制,摘錄的材料存入律師事務所的卷檔。(4)、保密。(2)、律師閱卷,有關單位應當給予必要的方便,并提供律師閱卷1052、調(diào)查取證權是指律師在執(zhí)業(yè)過程中所享有的調(diào)查案情、收集證據(jù)的權利。《律師法》第35條規(guī)定:受委托的律師根據(jù)案情的需要,可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請人民法院通知證人出庭作證。
律師自行調(diào)查取證的,憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調(diào)查與承辦法律事務有關的情況。
2、調(diào)查取證權106(1)律師承辦法律事務,享有調(diào)查取證權,是律師正常開展業(yè)務活動的保障。(2)律師在向有關單位或者個人調(diào)查取證時,應當征得有關單位或者個人的同意。在這一點上,我國的有關法律之間是不協(xié)調(diào)的。民事訴訟法規(guī)定,代理訴訟的律師有權調(diào)查收集證據(jù)。行政訴訟法規(guī)定,代理訴訟的律師可以向有關組織和公民調(diào)查,收集證據(jù)。(1)律師承辦法律事務,享有調(diào)查取證權,是律師正常開展業(yè)務活107刑事訴訟法第37條規(guī)定:“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位或者個人同意,可以向他們收集與本案有關的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關的材料?!毙淌略V訟法第37條規(guī)定:“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關單位或者108(3)律師的調(diào)查取證權不具有強制性。刑事訴訟法第37條規(guī)定:(見上條)。對于辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的,應當由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),不應當向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書,讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。(3)律師的調(diào)查取證權不具有強制性。1093、會見權、通信權指擔任刑事案件犯罪嫌疑人的代理人、被告人的辯護人的律師,有權在監(jiān)管場所會見犯罪嫌疑人、被告人,或與他們通信?!堵蓭煼ā返?3條規(guī)定:犯罪嫌疑人被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起,受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函,有權會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。
3、會見權、通信權110《刑事訴訟法》規(guī)定:“辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信”。會見和通信權是法律賦予辯護律師的一項重要權利,世界上絕大多數(shù)國家和地區(qū)的立法對此都作了規(guī)定。我國的規(guī)定對于律師職責的履行和被告人權利的保護都是非常必要的。律師同被限制人身自由的人會見和通信的權利包括以下幾個方面的權利內(nèi)容:《刑事訴訟法》規(guī)定:“辯護律師可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人111(1)只有接受當事人的委托和人民法院的指定參加刑事訴訟的律師才能行使該權利。(2)律師會見被限制人身自由的人員應當履行規(guī)定的手續(xù):①律師會見被限制人身自由的人員時,應當持有律師事務所的專用介紹信和律師執(zhí)業(yè)證書。(1)只有接受當事人的委托和人民法院的指定參加刑事訴訟的112②在偵查階段,涉及國家秘密的案件,律師會見在押的犯罪嫌疑人,應當經(jīng)過偵查機關批準。對于不涉及國家秘密的案件,律師會見犯罪嫌疑人不需要經(jīng)過批準。不能以偵查過程需要保密作為涉及秘密的案件不予批準。第三章律師的權利與義務課件113(2)律師會見被限制人身自由的人員應當履行規(guī)定的手續(xù):①律師會見被限制人身自由的人員時,應當持有律師事務所的專用介紹信和律師執(zhí)業(yè)證書。②在偵查階段,涉及國家秘密的案件,律師會見在押的犯罪嫌疑人,應當經(jīng)過偵查機關批準。對于不涉及國家秘密的案件,律師會見犯罪嫌疑人不需要經(jīng)過批準。不能以偵查過程需要保密作為涉及秘密的案件不予批準。(2)律師會見被限制人身自由的人員應當履行規(guī)定的手續(xù):114(3)律師會見被限制人身自由的人時,看管場所應當給予放便,指定適當?shù)臅姺块g。對于必須實行監(jiān)護的,看管人員要注意方式,避免影響犯罪嫌疑人、被告人充分行使辯護權。在偵查階段,律師會見在押的犯罪嫌疑人,偵查機關可以根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。(3)律師會見被限制人身自由的人時,看管場所應當給予放便,115審查起訴階段和審判階段,案件已經(jīng)偵查終結,辯護律師和其他辯護人會見在押的犯罪嫌疑人、被告人時,人民檢察院和人民法院不派員在場。(4)對律師的要求。律師會見被限制人身自由的人員時,應遵守看管場所的有關規(guī)定,嚴格防止被限制人身自由的的人員逃跑、行兇、自殺等事件的發(fā)生。會見結束,要按照看管場所的規(guī)定,將被限制人身自由的人員交看管場所人員收監(jiān)。對于看管中需要了解和注意的問題,應及時告訴看管場所。審查起訴階段和審判階段,案件已經(jīng)偵查終結,辯護律師和其他辯護1164、出庭時間受保障的權利律師在訴訟中必須有充分的時間來進行準備工作,否則必然使律師的工作流于形式,影響對委托人合法權益的保護。根據(jù)規(guī)定,律師出庭時間受保障的權利包括以下內(nèi)容:(1)人民法院確定開庭日期,應當給律師留有準備出庭所需要的時間。(2)律師因案情復雜、開庭日期過急,有權申請延期審理,人民法院應在不影響法定結案時間內(nèi)予以考慮。4、出庭時間受保障的權利117(3)人民法院應當用通知書通知律師到庭履行職務,不得使用傳票傳喚律師;人民法院的開庭通知書至遲應在開庭三日以前送達。(4)改期審理的案件,再次開庭也要為律師留出適當?shù)某鐾蕚鋾r間。5、拒絕辯護權與代理的權利是指律師在一定的條件下可以拒絕擔任犯罪嫌疑人、被告人或者訴訟案件以及其他法律事務的代理人的權利。(3)人民法院應當用通知書通知律師到庭履行職務,不得使用傳票118《律師法》第32條規(guī)定:委托人可以拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯護或者代理,同時可以另行委托律師擔任辯護人或者代理人。
律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或者代理。但是,委托事項違法、委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人故意隱瞞與案件有關的重要事實的,律師有權拒絕辯護或者代理。
《律師法》第32條規(guī)定:委托人可以拒絕已委托的律師為其繼續(xù)辯119(1)律師在辯護或代理活動中都可以行使拒絕權。(2)律師有權行使拒絕辯護和代理權的情形包括:①委托事項違法;②委托人利用律師提供的服務從事違法活動;③委托人隱瞞事實;(1)律師在辯護或代理活動中都可以行使拒絕權。120④有其他正當理由的情形,如律師因生理和精神狀況破壞了律師代理該委托人的能力的,委托人侮辱律師人格的,嚴重破壞了二者之間的誠信關系的。根據(jù)司法部《法律援助條例》規(guī)定,受援人不遵守法律規(guī)定以及不按法律援助協(xié)議的規(guī)定予以必要合作,經(jīng)法律援助機構批準,承辦人員可以拒絕或終止提供法律援助。因此,如果律師是被有關機構指定擔任委托人的訴訟代理人或辯護人,律師在退出代理或辯護時,應當?shù)玫接嘘P機構的批準。④有其他正當理由的情形,如律師因生理和精神狀況破壞了律師代理1216、法庭審理階段諸項權利根據(jù)我國訴訟法律的規(guī)定,律師在法庭審理階段主要享有下列權利:(1)、發(fā)問權。即在庭審過程中,經(jīng)審判長許可,律師有向證人、鑒定人、勘驗人或者被告人發(fā)問的權利。(2)、質證權。即在法庭調(diào)查階段,律師對出示的物證和宣讀的未到庭的證人筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據(jù)的文書,有提出自己意見的權利;對到庭的證人進行質證的權利。6、法庭審理階段諸項權利122(3)、提出新證據(jù)的權利。即在法庭上,律師有申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),申請重新鑒定或勘驗的權利。(4)、參加法庭辯論的權利。律師的辯論權是指律師在訴訟進行過程中,在人民法院的主持下,就爭議的問題、案件事實和適用法律,進行辯駁和論證的權利。律師通過行使辯論權,提出和證明自己的主張,反駁對方的主張,幫助法院核實證據(jù),查明案情,從而作出正確的裁判。(5)、對法庭的不正當詢問有拒絕回答權。(3)、提出新證據(jù)的權利。即在法庭上,律師有申請通知新的證人1237、獲取本案訴訟文書副本的權利指律師在訴訟過程中,有獲得包括起訴書、抗訴書、判決書、裁定書、調(diào)解書等訴訟文書副本的權利。(1)凡屬公訴案件,檢察院應當附起訴書副本一份,交由法院轉發(fā)辯護律師。有律師辯護的第一審案件,檢察院如提起抗訴,也應附抗訴書副本交由法院轉發(fā)辯護律師。7、獲取本案訴訟文書副本的權利124(2)凡有律師參加訴訟的刑事、民事案件,不論一審、二審,法院所作的判決書、裁定書,都應發(fā)給承辦律師副本。(3)凡有律師參加的仲裁案件,仲裁機構的裁決書副本也應轉送承辦律師。8、代行上訴權是指律師認為地方各級人民法院的第一審判決裁定有錯誤時,經(jīng)當事人同意或授權,代其向上一級人民法院提起上訴,要求對案件重新進行審理。(2)凡有律師參加訴訟的刑事、民事案件,不論一審、二審,法院125(1)律師的上訴權基于當事人的同意或授權;(2)律師沒有獨立的上訴權,僅為代行上訴。9、對公、檢、法采取強制措施超過法定期限的,有要求解除強制措施的權利?!缎淌略V訟法》第75條的規(guī)定,如果律師發(fā)現(xiàn)的人民法院、人民檢察院或者公安機關對犯罪嫌疑人、被告人采取強制措施超過法定期限的,律師有權要求解除強制措施。(1)律師的上訴權基于當事人的同意或授權;126司法實踐中,司法機關對犯罪嫌疑人、被告人濫用強制措施或超期羈押的現(xiàn)象非常嚴重。律師的職責之一就是維護法律的正確實施,保證法律的正確實施。而且超期羈押也侵犯了犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。為了維護當事人的合法權益、維護法律的正確實施,律師有權要求解除強制措施。司法實踐中,司法機關對犯罪嫌疑人、被告人濫用強制措施或超期羈127第二節(jié)、律師的義務一、律師的義務的含義所謂律師的義務,就是指法律規(guī)定的律師在執(zhí)業(yè)活動中應一定行為或不得為一定行為的執(zhí)業(yè)行為規(guī)范。按照律師法的規(guī)定,律師的義務既包括對律師執(zhí)業(yè)條件限制的義務,也包括律師從事業(yè)務活動中應承擔的義務。第二節(jié)、律師的義務128二、律師的義務(一)對律師執(zhí)業(yè)條件限制的義務即法律對有特定身份的律師所施加的一定程度限制其執(zhí)業(yè)自由的義務。①《律師法》第41條規(guī)定:曾擔任法官、檢察官的律師,從人民法院、人民檢察院離任后兩年內(nèi),不得擔任訴訟代理人或者辯護人。二、律師的義務129這一規(guī)定是針對曾任法官、檢察官的律師,由于以往的工作崗位往往與有關法院、檢察院有著特定的聯(lián)系,為了避免關系案、人情案的發(fā)生,為了維護律師隊伍的聲譽,律師法作出了這樣的規(guī)定。②《律師法》第11條規(guī)定:公務員不得兼任執(zhí)業(yè)律師。律師擔任各級人民代表大會常務委員會組成人員的,任職期間不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務。
這一規(guī)定是針對曾任法官、檢察官的律師,由于以往的工作崗位往往130③根據(jù)1985年5月3日司法部《關于全國人大代表和地方各級人大代表能否擔任兼職律師的批復》的精神,律師是各級人大代表,但不擔任各級人大常委會委員的,則可以執(zhí)行的律師業(yè)務。(二)、律師對委托人的義務律師法在律師應對委托人承擔的義務問題上,作了如下規(guī)定:③根據(jù)1985年5月3日司法部《關于全國人大代表和地方各級人1311、律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或代理。但委托事項違法,委托人利用律師提供的服務從事違法活動或委托人隱瞞事實的,律師有權拒絕辯護或者代理。(第32條,簡稱無正當理由不得拒絕辯護或代理)理由:①律師與委托人的關系是一種契約關系,律師作為契約當事人一方,除非有法定事由的發(fā)生,否則,律師不得隨意解除委托合同。1、律師接受委托后,無正當理由的,不得拒絕辯護或代理。但委托132②隨意拒絕辯護直接損害委托人的權益。一般情況下,委托人或其親屬受到司法機關的刑事指控后,需要律師提供辯護,律師接受委托后要做很多事情,而且須在法定期限內(nèi)完成,從時間上講不是很寬裕。如果律師隨意拒絕辯護,迫使委托人更換辯護人,就會損失律師開庭前的工作時間,直接損害了被告人及委托人的權益。③律師可拒絕辯護或代理的情形有:委托事項違法,委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者委托人隱瞞事實的。②隨意拒絕辯護直接損害委托人的權益。1332、律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人,不得代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務。(第39條)①同一案件中得雙方當事人,正是由于利益相對不能調(diào)和才發(fā)生爭訟,律師接受互有利害關系的雙方當事人的委托,就很難保證公道的從事代理事務。②作為代理人的律師,應當忠實于委托人,不能作出有損于或者可能有損于委托人權益的事情。2、律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理人,不得代理與134③需要特別強調(diào)的是:律師在同一案件中,不論是在一審還是在二審均不得同時或先后為雙方擔任代理人。而且同一律師事務所的不同律師,也不得在同一案件中,為雙方當事人擔任代理人。其理由可參考律師與律師事務所的關系方面。2002年2月26日,中華全國律師協(xié)會修訂,并經(jīng)司法部批轉的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》第五章第28條規(guī)定:③需要特別強調(diào)的是:律師在同一案件中,不論是在一審還是在二審135律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理。同一律師事務所不得代理訴訟案件的雙方當事人,偏遠地區(qū)只有一個律師事務所的除外。3、
律師不得利用提供法律服務的便利牟取當事人爭議的權益;律師不得接受對方當事人的財物或者其他利益,與對方當事人或者第三人惡意串通,侵害委托人的權益;
(第40條,第2-3項)律師不得在同一案件中為雙方當事人擔任代理。同一律師事務所不得136①律師是為了解決當事人爭議而執(zhí)行職務的,律師不應當介入當事人爭議的權益之中,更不能將牟取當事人爭議的權益作為從事代理活動的目的。②律師應當克盡職責,忠實為委托人服務。接受與委托人有利益沖突的對方當事人的財物,往往會導致律師背棄委托人的利益。①律師是為了解決當事人爭議而執(zhí)行職務的,律師不應當介入當事1374、律師應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,不得泄露當事人的隱私。
律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情況和信息,應當予以保密。但是,委托人或者其他人準備或者正在實施的危害國家安全、公共安全以及其他嚴重危害他人人身、財產(chǎn)安全的犯罪事實和信息除外。(第38條,簡稱保密的義務)4、律師應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密,不得泄138①國家秘密:是指關系到國家安全利益,在一定的時間和一定的范圍內(nèi)不能公開的事項。②商業(yè)秘密:指不為他人所知悉的能為權利人帶來經(jīng)濟效益的技術信息和經(jīng)營信息。③個人隱私:指與公民個人聲譽有關的,本人不愿公開的個人生活事件。④需要強調(diào)的是,律師在委托代理關系結束后仍有保密的義務。①國家秘密:是指關系到國家安全利益,在一定的時間和一定的范139(三)律師對法院、仲裁機構的義務1、
《律師法》第40條第6項規(guī)定,故意提供虛假證據(jù)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),妨礙對方當事人合法取得證據(jù)。
①律師在為當事人提供訴訟代理、辯護以及參與仲裁活動時,既要忠實于當事人,又應當忠實于審判機關和仲裁機構。應以事實為根據(jù),以法律為準繩,提供真實的證據(jù)和事實。。(三)律師對法院、仲裁機構的義務140不得對法院、仲裁機構有欺騙行為,包括不得自己制作、提交和陳述虛假的證據(jù),或者隱瞞事實;不得采用威脅、利誘手段使他人提供虛假證據(jù)或隱瞞事實。②律師不得妨礙對方當事人行使取得證據(jù),支持自己的訴訟請求的權利。律師可以在法庭上與對方當事人就證據(jù)的真?zhèn)芜M行質證,但不得妨礙對方取得證據(jù),包括威脅、利誘知情人不向對方當事人提供證據(jù)或者出庭作證。不得對法院、仲裁機構有欺騙行為,包括不得自己制作、提交和陳述141③我國《刑事訴訟法》第38條特別強調(diào)辯護人不得幫助犯罪嫌疑人,被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供,不得實施威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行其他干擾司法機關訴訟活動的行為。《刑法》第306條規(guī)定了辯護人訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪。這種針對律師極其嚴厲的處罰是各國法律所沒有的。實踐中,已成為某些司法機關和人員對律師進行報復和打擊的手段。③我國《刑事訴訟法》第38條特別強調(diào)辯護人不得幫助犯罪嫌疑人142
2、《律師法》第40條第4-5項規(guī)定,律師不得違反規(guī)定會見法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員;
律師不得向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員行賄,介紹賄賂或者指使、誘導當事人行賄,或者以其他不正當方式影響法官、檢察官、仲裁員以及其他有關工作人員依法辦理案件。
2、《律師法》第40條第4-5項規(guī)定,律師不得違反規(guī)定會143①律師應當努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應具備的法律知識和服務技能,依靠自己的專業(yè)素質向當事人提供良好服務。而不能通過采用法律所禁止的手段去影響與審判、仲裁有關的人員,進而影響對案件的公正審判與判決,以期達到委托人所期望的目的。②我國法官法、仲裁法、檢察官法等法律,也從另一方面對法官、檢察官和仲裁員作出了相應的約束,以避免徇私舞弊、枉法裁判的情況發(fā)生。①律師應當努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應具備的法律知識和服務技能,依1443、律師不得擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進行。(第40條第8項)依照律師法的規(guī)定,律師的辯論和辯護的權利應當依法保障,同時律師也應當遵守法庭、仲裁庭秩序,按照訴訟法、仲裁法的規(guī)定進行訴訟、仲裁活動。3、律師不得擾亂法庭、仲裁庭秩序,干擾訴訟、仲裁活動的正常進145(四)律師的其他業(yè)務律師法還規(guī)定了律師的其他義務。1、律師不得私自接受委托、私自向委托人收取費用,收受委托人的財物。(第40條,第1項)2、律師不能跨所執(zhí)業(yè),
第10條律師只能在一個律師事務所執(zhí)業(yè)。律師變更執(zhí)業(yè)機構的,應當申請換發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書。
(四)律師的其他業(yè)務1463、律師應當依法納稅。第25條規(guī)定,律師承辦業(yè)務,由律師事務所統(tǒng)一接受委托,與委托人簽訂書面委托合同,按照國家規(guī)定統(tǒng)一收取費用并如實入賬。律師事務所和律師應當依法納稅。
4、律師不得以詆毀其他律師或者支付介紹費等不正當手段爭攬業(yè)務第26條規(guī)定,律師事務所和律師不得以詆毀其他律師事務所、律師或者支付介紹費等不正當手段承攬業(yè)務。3、律師應當依法納稅。1475、加入律師協(xié)會并交納會費第45條規(guī)定,律師、律師事務所應當加入所在地的地方律師協(xié)會。加入地方律師協(xié)會的律師、律師事務所,同時是全國律師協(xié)會的會員。
律師協(xié)會會員享有律師協(xié)會章程規(guī)定的權利,履行律師協(xié)會章程規(guī)定的義務。
各國幾乎都實行強制性入會,以加強行業(yè)自律。但在會費的承擔上,我國收取的比例明顯偏高,且實行個人會費、團體會費雙重征收。一些地方律協(xié)會費已成為制約律師發(fā)展的因素之一,而收取的會費支出和管理也失規(guī)范。5、加入律師協(xié)會并交納會費148三、關于律師刑事豁免權問題律師刑事豁免權:是指在刑事訴訟中,律師對于其履行職責所發(fā)表的有關言論,不受刑事追究的權利。具體包括兩層涵義:一是在法庭上的辯護言論不受法律追究;二是依法執(zhí)行的職務行為不受法律追究。豁免權是在訴訟過程這一特定時間與空間里給予律師不被追究的權利。是排除辯護律師因司法機關的非法追訴所造成的心理顧慮,從而完全自主獨立的履行職能,為當事人辯護的有力保障。三、關于律師刑事豁免權問題149律師是一個具有高度專業(yè)化和高度風險責任的職業(yè),在法律設置上,公安、檢察、法院代表國家行使權力,國家是強大后盾,而律師僅僅是接受當事人委托,沒有任何國家權力背景,這種完全不同的法律位置、完全不對等的權力,就使得律師雖然通過自身努力可以保證對法律之嫻熟掌握,但卻無法保證對已經(jīng)發(fā)生之案例事實及每一件證據(jù)都做出準確評判,也不能保證辯護發(fā)言都嚴密無缺。律師是一個具有高度專業(yè)化和高度風險責任的職業(yè),在法律設置上,150在這種情況下,律師如果沒有刑事訴訟活動中的刑事豁免權,就會戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢,不敢理直氣壯地發(fā)表自己的意見,也就不能很好地履行自己的職責,保護被告人的合法權益。因此,只有賦予律師刑事豁免權,才能真正的發(fā)揮辯護律師的作用。(一)刑事豁免權概述1、國際上有關律師豁免權的規(guī)定在這種情況下,律師如果沒有刑事訴訟活動中的刑事豁免權,就會戰(zhàn)151(1)英國法律規(guī)定:律師在履行職務時,有對第三者不負誹謗的責任;出庭律師在處理訴訟案件時,有不負疏忽責任的權利。(2)法國1881年刑事訴訟法第41條規(guī)定:“不得對律師在法庭上的發(fā)言或向法院提交的訴訟文書提起誹謗、侮辱或藐視法庭的訴訟。(1)英國法律規(guī)定:律師在履行職務時,有對第三者不負誹謗的152(3)我國香港特別行政區(qū)《香港事務律師執(zhí)業(yè)行為操守指引》、《香港大律師執(zhí)業(yè)行為守則》和《香港事務律師執(zhí)業(yè)指令(1990)》等有關章節(jié)均明確規(guī)定,執(zhí)業(yè)大律師和事務律師在出庭代理訴訟時,對第三者不負誹謗罪法律責任。(4)聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》文件中肯定了律師的言論豁免權,其中第20條規(guī)定:律師對其書面或口頭辯護時所發(fā)表的有關言論或行為職責任務出現(xiàn)于某一法院,法庭或其他行政當局之前所發(fā)表的有關言論應享有民事和刑事豁免權。(3)我國香港特別行政區(qū)《香港事務律師執(zhí)業(yè)行為操守指引》、《1531)豁免之責任只限于刑事責任,不包括民事,行政,行業(yè)責任。對于律師是否承擔民事責任要依據(jù)當事人和律師事務所簽訂的合同來確定,而行政責任應由律師管理部門確定?;砻鈾嗍欠窨梢詳U展到民事領域是一個值得深究的問題,鑒于篇幅在此不作討論。2)刑事豁免只發(fā)生在執(zhí)業(yè)活動中,非執(zhí)業(yè)活動行為所引起的刑事責任不能豁免。3)豁免的范圍主要是不得因為律師在法庭上的辯護言論或執(zhí)行訴訟程序,如收集證據(jù),而使律師陷入刑事起訴。1)豁免之責任只限于刑事責任,不包括民事,行政,行業(yè)責任。對154我國的刑事訴訟司法實踐中,對辯護律師權利的法律規(guī)定并未得到貫徹落實,嚴重制約和影響了律師從事刑事辯護的積極性,也使得律師在進行刑事辯護中基本上沒起到應有的作用,無法保護犯罪嫌疑人或被告人的合法權利,從而最終會影響甚至損害刑事司法制度的公正以及公民的基本權利。我國的刑事訴訟司法實踐中,對辯護律師權利的法律規(guī)定并未得到貫155聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》第16條規(guī)定:各國政府應確保律師能夠履行其所有職責而不受到恫嚇、妨礙或不適當?shù)母缮?;不會由于其按照公認的專業(yè)職責、準則和道德規(guī)范所采取的任何行動而受到或被威脅會受到起訴或行政、經(jīng)濟或其他制裁。
聯(lián)合國《關于律師作用的基本原則》第16條規(guī)定:各國政府應確保156(二)律師刑事豁免權是律師執(zhí)業(yè)的需要首先,律師在刑事訴訟中所辯護的對象是刑事被告人,被告人是被指責有犯罪行為的人。法律為被告人尤其是指控為有重大犯罪嫌疑的被告人辯護,容易引起各方面的誤解、不滿、損害、干涉和妨礙甚至打擊和迫害。職業(yè)上的風險系數(shù)相對民事,行政訴訟代理是較大的。(二)律師刑事豁免權是律師執(zhí)業(yè)的需要157其次,律師的活動多數(shù)情況下是在是與非的關系中進行的。這其中包含著尖銳,激烈的社會利益沖突。律師為了最大限度地維護委托人的合法權益,為其爭取到最佳的訴訟結果,在法律允許的范圍內(nèi),必須大膽為委托人提供法律意見,針對案件事實適用、證據(jù)、法律程序等一切與訴訟有關的問題與專門機關進行磋商、辯論,這同樣面臨因其在執(zhí)業(yè)中發(fā)表的言論而被專門機關追究刑事責任的風險。其次,律師的活動多數(shù)情況下是在是與非的關系中進行的。這其中包158最后,律師參與刑事訴訟過程是保護被告人,防止國家不當強權侵害的最后一道屏障。然而,在司法實踐中,這道屏障常常成為暴力侵害的對象,其原因在于律師在追訴與被追訴者之間設置了一道合法屏障而阻礙了追訴者所追求利益的順利實現(xiàn)。對于追訴者便由此產(chǎn)生職業(yè)報復心理。最后,律師參與刑事訴訟過程是保護被告人,防止國家不當強權侵害159基于上述原因,許多律師都不愿意代理刑事案件,據(jù)《2002年中國律師業(yè)發(fā)展數(shù)據(jù)統(tǒng)計分析報告》:全國律師機構行事辯護及代理區(qū)域份額前五名的是浙江(8.91%);河南(6.74%);黑龍江(5.77%);江蘇(5.73%);四川(5.51%)??梢?,刑事案件在全國律師機構業(yè)務比例中是相當?shù)偷??;谏鲜鲈颍S多律師都不愿意代
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