法理學(xué)導(dǎo)論教案課件

法理學(xué)教案

中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院法理研究所王宏哲法理學(xué)教案中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院§1導(dǎo)論一、法學(xué)的概念所謂法學(xué)，就是研究法律現(xiàn)象的知識(shí)體系，是以特定的概念、原理來(lái)探求法律問題之答案的學(xué)問。二、法學(xué)的性質(zhì)：實(shí)踐性

首先，法學(xué)的研究總是指向法律現(xiàn)象或法律問題的。其次，法學(xué)具有務(wù)實(shí)性。法學(xué)關(guān)注和面向社會(huì)的世俗生活。再次，法學(xué)是反映人的經(jīng)驗(yàn)理性的學(xué)問。又次，法學(xué)是職業(yè)性知識(shí)體系。它所使用的語(yǔ)言是冷靜的、剛硬的、簡(jiǎn)潔的、合邏輯的的，是經(jīng)過法學(xué)家們提煉、加工和創(chuàng)造出來(lái)的行業(yè)語(yǔ)言。最后，法學(xué)不同于自然科學(xué)，在于它研究的是一種“價(jià)值性事實(shí)”，即反映人類的價(jià)值觀、價(jià)值傾向和價(jià)值意義的社會(huì)事實(shí)。法理學(xué)導(dǎo)論教案課件三、法學(xué)思維和法學(xué)方法（一）法學(xué)思維

法學(xué)思維是法學(xué)家在研究法律現(xiàn)象時(shí)所持的思考立場(chǎng)、態(tài)度、觀點(diǎn)、價(jià)值和方法。

法學(xué)思維具有以下特點(diǎn)：

1、法學(xué)思維是實(shí)踐思維。法學(xué)區(qū)別于自然科學(xué)，原因在于它不是“純思”，它不追求“純粹的知識(shí)”，而是“實(shí)踐的知識(shí)”。

2、法學(xué)思維是以實(shí)在法（法律）為起點(diǎn)的思維。法學(xué)家的思考始終不能完全游離于各個(gè)時(shí)代發(fā)生效力的實(shí)在法。

3、法學(xué)思維是問題思維。法律問題包括：立法問題、執(zhí)法問題、司法問題、守法問題、法律解釋問題、法律推理問題。法學(xué)的首要任務(wù)就是解決法律問題，為法律問題提供答案。三、法學(xué)思維和法學(xué)方法4、法學(xué)思維是論證的思維、說理的思維。法學(xué)思考遵循著“理由優(yōu)先于結(jié)論”的規(guī)則。也就是說，法學(xué)的結(jié)論必須是有論證理由的結(jié)論，是對(duì)法學(xué)思考者本人以及其他的人均有說服力的結(jié)論。

5、法學(xué)思維是評(píng)價(jià)性思維。法學(xué)思維所追求的價(jià)值目標(biāo)與其他學(xué)問是有所不同的。比較而言，如果說經(jīng)濟(jì)學(xué)思維追求“效益最大化”的價(jià)值，倫理學(xué)思維追尋“道德之善”，政治學(xué)思維尋求“合目的性”、“權(quán)宜之計(jì)”，那么法學(xué)思維則以“正義”、“公正”的價(jià)值為主要取向。（二）法學(xué)方法

法學(xué)方法核心是指方法適用的方法。法學(xué)方法的主要任務(wù)是指導(dǎo)法官和其他法律職業(yè)者如何“發(fā)現(xiàn)法律”，即尋找司法適用的大前提。以事實(shí)的認(rèn)定和法律規(guī)范的尋找為中心，法學(xué)方法論4、法學(xué)思維是論證的思維、說理的思維。法學(xué)思考遵主要研究：

（1）法條的理論；（2）案件事實(shí)的形成及其法律判斷；（3）法律的解釋；（4）法官?gòu)氖路ǖ睦m(xù)造的方法；（5）法學(xué)概念及其體系的形成；常用的法學(xué)方法包括：法律解釋的方法（文義的、語(yǔ)法的、歷史的、體系的、目的的）、法律推理的方法（歸納的、演繹的、類比的）、法律論證的方法等。四、法理學(xué)

1、基礎(chǔ)認(rèn)識(shí)主要研究：

法理學(xué)研究的對(duì)象主要是法和法學(xué)的一般原理（哲理）、基本的法律原則、基本概念和制度以及這些法律制度運(yùn)行的機(jī)制。因而，就制度層面言，法理學(xué)是一門研究所有法律制度中的一般問題、原理、原則和制度的學(xué)問。它不關(guān)心每一具體制度、法律的具體操作問題（這屬于不同法學(xué)學(xué)科研究的對(duì)象），而是對(duì)每一法學(xué)學(xué)科中帶有共同性、根本性的問題和原理作橫斷面的考察。

法理學(xué)研究的范圍（領(lǐng)域）是法哲學(xué)方向、法社會(huì)學(xué)方向和法的理論（或“形式法學(xué)”）這三個(gè)法學(xué)基本研究方向的結(jié)合。

1881年（明治14年）日本法學(xué)家穗積陳重在東京帝國(guó)大學(xué)法學(xué)部（原開成學(xué)校）講授“法論”時(shí)，提出“法理學(xué)”這個(gè)譯名，并在日本歷史上第一次開設(shè)法理學(xué)課程。法理學(xué)研究的對(duì)象主要是法和法學(xué)的一般原理（哲理）、

在我國(guó)，“法理學(xué)”作為學(xué)科的名稱也幾經(jīng)變更。

2、法理學(xué)在法學(xué)體系中的位置

法學(xué)體系，也稱為“法學(xué)分科的體系”，即由法學(xué)各個(gè)分支學(xué)科構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法學(xué)學(xué)科大體上可以劃分為如下六大門類：（1）、理論法學(xué)。（2）、法律史學(xué)（3）、國(guó)內(nèi)應(yīng)用法學(xué)。（4）、外國(guó)法學(xué)和比較法學(xué)。（5）、國(guó)際法學(xué)。（6）、法學(xué)的交叉學(xué)科（邊緣法學(xué)）。在我國(guó)，“法理學(xué)”作為學(xué)科的名稱也幾經(jīng)變更。

在整個(gè)法學(xué)體系中，法理學(xué)居于一種非常獨(dú)特的地位：一方面，法理學(xué)總是要站在法學(xué)學(xué)科發(fā)展的最前沿來(lái)追蹤、吸納人文科學(xué)、社會(huì)科學(xué)和自然科學(xué)的成就，反思法的基本問題，同時(shí)也從法學(xué)的角度對(duì)各種人文思潮做出回應(yīng)。另一方面，從法學(xué)體系的內(nèi)部關(guān)系看，法理學(xué)在整個(gè)法學(xué)體系中具有“基礎(chǔ)理論”的地位。法理學(xué)研究的不發(fā)達(dá)，必然會(huì)對(duì)法學(xué)其他學(xué)科的研究產(chǎn)生不良的后果。在整個(gè)法學(xué)體系中，法理學(xué)居于一種非常獨(dú)特的地§2、法的概念一、中國(guó)歷史上法的概念的變化

1、法的詞義根據(jù)《說文解字》記載：“灋，刑也，平之如水，從水；卻，所以觸不直者去之，從去?！睆囊陨峡煽闯觯海?）在古代，法和刑是通用的；（2）“平之如水，從水”，意指法代表公平，即法平如水；（3）法從去，所以觸不直去之，含有“明斷曲直”之意；（4）腐，據(jù)說是古時(shí)的—種神獸，在審判時(shí)被鷹觸者即被認(rèn)為是有罪的人。。

2、“律”的詞義根據(jù)《說文解字》稱，“律，均布也。”；后段玉裁在《說文解字注》中將其解釋為“律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布也?！睆囊陨衔覀兛梢詫⒙傻囊馑?xì)w結(jié)為：律是一種一致遵循的格式、準(zhǔn)則。

§2、法的概念二、西方歷史上法概念爭(zhēng)議

（一）、應(yīng)然法與實(shí)然法“應(yīng)然”（Whatoughttobe），指“應(yīng)該怎樣”，或者說是“當(dāng)下尚未發(fā)生、尚未存在，但按照道理應(yīng)當(dāng)發(fā)生、應(yīng)當(dāng)存在的狀態(tài)”；“實(shí)然”（Whatis），即指“實(shí)際怎樣”，或者說是“當(dāng)下已經(jīng)實(shí)際發(fā)生、現(xiàn)實(shí)存在的狀態(tài)”?！皯?yīng)然法”，就是“應(yīng)該是怎么樣的法”（lawasitoughttobe），即根據(jù)其自身的特性而應(yīng)具有某種理想或理念狀態(tài)的法，它有時(shí)又被稱為“理想法”或“理念法”。與此相對(duì)應(yīng)，法的實(shí)然是指法在當(dāng)下已經(jīng)實(shí)際發(fā)生、現(xiàn)實(shí)存在的狀態(tài)。故此，所謂“實(shí)然法”，就是“實(shí)際上是怎么樣的法”（lawasitis），即在現(xiàn)實(shí)中實(shí)際存在、實(shí)際發(fā)生效力、對(duì)人們的行為實(shí)際產(chǎn)生作用的法，有時(shí)也被稱為“實(shí)際的法”（actuallaw）。應(yīng)然法和實(shí)然法的爭(zhēng)論：法理想與法現(xiàn)實(shí)之間二、西方歷史上法概念爭(zhēng)議（二）自然法和實(shí)在法

“自然法”是英文NaturalLaw的對(duì)譯。按照西方學(xué)者的理解，自然法觀念的起源，可以歸結(jié)為人類心靈固有的活動(dòng)，它促使人類心靈形成一種永恒不變的正義觀念。這種正義被認(rèn)為是更高的或終極的法，其來(lái)自宇宙之本性，或者出自上帝之意志，或者源于人之理性。例如，古希臘哲學(xué)家圖認(rèn)為：世界由現(xiàn)象世界和理念世界組成，理念是現(xiàn)象的本質(zhì)。理念是具有一貫的、先驗(yàn)的內(nèi)容。同樣，變動(dòng)不居的法律現(xiàn)象也都必須符合不變的法理念；換言之，只有理念中的自然法才是本質(zhì)上的法律，其他的法律都必須與理念的自然法保持一致。而在自然法看來(lái)自然的就是道德的，所以，自然法＝理想法＝道德法自然法學(xué)派：自然主義自然法神學(xué)主義自然法理性主義自然法新復(fù)興的自然法（二）自然法和實(shí)在法

“實(shí)在法”是英文PositiveLaw的對(duì)譯，它也常常被譯為“實(shí)證法”。何為“實(shí)證”？法國(guó)19世紀(jì)的哲學(xué)家、實(shí)證主義的創(chuàng)始人奧古斯特·孔德（AugusteComte,1798-1857）在《論實(shí)證精神》中將該詞解釋為四層含義：（1）與虛幻對(duì)立的“真實(shí)”；（2）與無(wú)用相對(duì)的“有用”；（3）與猶豫對(duì)立的“肯定”；（4）與糢糊相對(duì)的“精確”。以此為標(biāo)準(zhǔn)，法律實(shí)證主義（其代表人物主要有約翰·奧斯丁、漢斯·凱爾森與哈特）認(rèn)為，法是人類社會(huì)的產(chǎn)物，是有意識(shí)創(chuàng)造出來(lái)的行為準(zhǔn)則。因此，只有實(shí)在法才是嚴(yán)格意義上的法律，是實(shí)際存在的、具有實(shí)際效力并可以精確分析的法律，也只有實(shí)在法才是法理學(xué)研究的對(duì)象。這種意義上的法律與其他的行為準(zhǔn)則（道德）之間并沒有必然的關(guān)系，即使實(shí)在法與上述準(zhǔn)則（道德）相違背，也不能成為否定實(shí)在法之法律性質(zhì)的理由，人們依然具有服從這種法律的義務(wù)。這種主張被稱為“惡法亦法”?！皩?shí)在法”是英文PositiveLaw的對(duì)譯，它也

（三）國(guó)法及其外延

在對(duì)法的概念作出定義之前，對(duì)各種“法”的名稱進(jìn)行清理，為“法”概念的討論確立一個(gè)范圍，是完全有必要的。我們所要研究的法的概念，籠統(tǒng)他講，乃是指“國(guó)法”（國(guó)家的法律）。其外延包括：

（1）成文法；（2）判例法；（3）不成文法；（4）其他執(zhí)行國(guó)法功能的法。（三）國(guó)法及其外延

§2、法的特征

一、法的規(guī)范性

1、這是從法的形式的角度來(lái)看法的基本特征

2、法是一種社會(huì)規(guī)范，是調(diào)整人們行為的規(guī)范，是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的規(guī)范技術(shù)規(guī)范思維規(guī)范：如1+1=2規(guī)范語(yǔ)言規(guī)范：道德規(guī)范（倫理道德、綱常教義）交通規(guī)范紀(jì)律規(guī)范社會(huì)規(guī)范政治規(guī)范風(fēng)俗慣例法律規(guī)則

3、法作為一種規(guī)范，當(dāng)它直接調(diào)整一個(gè)具體的行為時(shí)，我們稱之為行為規(guī)范，當(dāng)它通過調(diào)節(jié)具體的行為而達(dá)到一定的社會(huì)目的時(shí)，我們稱之為社會(huì)規(guī)范。

4，法具有規(guī)范性，是因?yàn)榉煽梢詾槿藗兊男袨樘峁┮环N模式、標(biāo)準(zhǔn)和方向；它表現(xiàn)在：法律規(guī)范規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供一個(gè)模式、標(biāo)準(zhǔn)或方向。法所規(guī)定的行為模式包括三種：(1)人們可以怎樣行為(可為模式)；(2)人們不得怎樣行為(勿為模式)；(3)人們應(yīng)當(dāng)或必須怎樣行為(應(yīng)為模式)?！薄?、法的特征二、國(guó)家意志性

1、法由國(guó)家制訂或認(rèn)可，具有這是從法產(chǎn)生的角度來(lái)看法的特征

2、指法以國(guó)家的名義產(chǎn)生，這樣就使法區(qū)別于道德、宗教、政策和習(xí)慣等規(guī)范的產(chǎn)生；

3、制定和認(rèn)可是法產(chǎn)生的兩種方式：（1）制定：是指國(guó)家有計(jì)劃、有目的地按一定程序、權(quán)限制定法律的方式，其產(chǎn)生的法律一般稱之為成文法、制定法；（2）認(rèn)可：是指國(guó)家對(duì)已經(jīng)存在的社會(huì)習(xí)慣、風(fēng)俗、慣例等賦予法律效力的過程。明示認(rèn)可認(rèn)可默示認(rèn)可

（3）一定要認(rèn)識(shí)到另外一種法的形成方式，即西方英美法系存在的“判例法”，即法官在審理案件時(shí)要“遵循先例”。

4、正是由于法是國(guó)家制定和認(rèn)可的，所以也就決定了法具有權(quán)威性、普遍性和統(tǒng)一性二、國(guó)家意志性三、法具有國(guó)家強(qiáng)制性

這是從法的最終實(shí)施的角度來(lái)看法的基本特征

1、任何規(guī)范的構(gòu)成：規(guī)范=力+理2、在所有的社會(huì)規(guī)范中，只有法律的實(shí)施是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾的，其它則不是，如道德的實(shí)施主要靠人們的自律和社會(huì)輿論，政策主要依靠紀(jì)律來(lái)實(shí)施等；

3、法的實(shí)施有兩種方式：其一是自覺遵守，即人們主動(dòng)的守法；其二是外部強(qiáng)制，主要的而且最終的是依靠國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)完成。

總之，所謂法就是由國(guó)家制定或認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的、規(guī)定了人們權(quán)利、義務(wù)和權(quán)力的社會(huì)規(guī)范。三、法具有國(guó)家強(qiáng)制性四、法的普遍性1、法的普遍性，是指法作為一般的行為規(guī)范在國(guó)家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。具體而言，它包含兩方面的內(nèi)容：其一，法的效力對(duì)象的廣泛性，即法律是作用于一般人、一般事，而不是具體人、具體事；其二，法的效力的重復(fù)性，即法律規(guī)范可以反復(fù)適用，而不是一次性適用；而且法律規(guī)范在同等情況下可以反復(fù)適用。

2、法的普遍性與法的規(guī)范性密切相關(guān)。任何社會(huì)規(guī)范都有普遍適用的特點(diǎn)。但比較而言，法與其他社會(huì)規(guī)范普遍適用的范圍有所不同。3、法有普遍性，并不等于法具有絕對(duì)性和無(wú)限性。四、法的普遍性五、法的程序性1、法是一個(gè)程序制度化的體系或制度化解決問題的程序。法治發(fā)展的程度，事實(shí)上取決于一個(gè)國(guó)家法律制度程序化的程度及對(duì)法律程序的遵守和服從的狀態(tài)。一個(gè)沒有程序或不嚴(yán)格遵守和服從程序的國(guó)家，就不會(huì)是一個(gè)法治國(guó)家。2、相對(duì)來(lái)說，其他社會(huì)規(guī)范就不具有嚴(yán)格的程序性，至少它們的程序性不像法的程序性表現(xiàn)得明顯和嚴(yán)格。六、法的可訴性1、“可訴性”（justiciability）是現(xiàn)代國(guó)家法律的一個(gè)重要特征。它包括兩個(gè)方面：（1）可爭(zhēng)訟性。（2）可裁判性（可適用性）。道德、宗教規(guī)范、政策等等不具有直接的法律效力，也不具有直接的可訴性。

總之，法是一種特殊的社會(huì)規(guī)范，即具有規(guī)范性、國(guó)家意志性、國(guó)家強(qiáng)制性、普遍性、程序性與可訴性的社會(huì)規(guī)范或行為規(guī)范。從結(jié)構(gòu)上看，法這種社會(huì)規(guī)范又是一個(gè)由各具體的法律規(guī)范（規(guī)則和原則）所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體（體系），其內(nèi)容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式，即人們的法律權(quán)利和法律義務(wù)。法通過權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定來(lái)調(diào)整一定的社會(huì)關(guān)系，維護(hù)一定的社會(huì)秩序。五、法的程序性§3、法的作用一、法的作用的含義法的作用是指法作為一種特殊的社會(huì)規(guī)范對(duì)人們的行為和社會(huì)生活所產(chǎn)生的影響和結(jié)果。法的作用的實(shí)質(zhì)是國(guó)家意志和國(guó)家權(quán)力運(yùn)行的表現(xiàn)。二、法的規(guī)范作用法的規(guī)范作用是法自身表現(xiàn)出來(lái)的、對(duì)人們的行為或社會(huì)關(guān)系的可能影響。

1、指引作用。法的指引作用表現(xiàn)為：法律作為一種行為規(guī)范，為人們提供某種行為模式，指引人們可以這樣行為，必須這樣行為或不得這樣行為，從而對(duì)行為者本人的行為產(chǎn)生影響。有兩種方式：（1）有選擇性的指引。（2）確定性的指引。

2、評(píng)價(jià)作用。法的評(píng)價(jià)作用表現(xiàn)在：法律對(duì)人們的行為是否合法或違法及其程度，具有判斷、衡量的作用。法的評(píng)價(jià)作用同其指引作用是分不開的。

3、預(yù)測(cè)作用。法律的預(yù)測(cè)作用表現(xiàn)在：人們可以根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定可事先估計(jì)到當(dāng)事人雙方將如何行為及行為的法律后果。它分為兩種情況：（1）對(duì)如何行為的預(yù)測(cè)。（2）對(duì)行為后果的預(yù)測(cè)。

4、教育作用。法的教育作用表現(xiàn)在：通過法律的實(shí)施，法律規(guī)范對(duì)人們今后的行為發(fā)生直接或間接的誘導(dǎo)影響。主要是通過以下方式來(lái)實(shí)現(xiàn)的：（1）反面教育。（2）正面教育。

5、強(qiáng)制作用。法的強(qiáng)制作用表現(xiàn)在：法為保障自己得以充分實(shí)現(xiàn)，運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力制裁、懲罰違法行為?！?、法的作用三、法的社會(huì)作用法的社會(huì)作用是法為實(shí)現(xiàn)一定的社會(huì)目的和任務(wù)而發(fā)揮的作用。

1、維護(hù)社會(huì)秩序與和平。

2、推進(jìn)社會(huì)變遷。

3、保障社會(huì)整合。

4、控制和解決社會(huì)糾紛和爭(zhēng)端。

5、促進(jìn)社會(huì)價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。四、法的作用的局限性在法律社會(huì)中，法的作用是不容低估的：法以其獨(dú)特的方式對(duì)人類生活發(fā)生著重要的影響。但是，法律的作用不是萬(wàn)能的，而是具有一定的局限性。這種局限性主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）法的作用的范圍不是無(wú)限的。（2）法律只是調(diào)整法律所能調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的一種方法。（3）法律與事實(shí)之間的對(duì)應(yīng)難題也不是法律所能夠完全解決的。（4）法律自身的缺陷也影響其發(fā)揮作用。，但很可能形成解釋不統(tǒng)一的局面。如果出現(xiàn)這種局面，法律就不可能發(fā)揮其本來(lái)具有的作用?？傊谡J(rèn)識(shí)法的作用時(shí)，必須注意“兩點(diǎn)論”：對(duì)法的作用既不能夸大，也不能忽視；既認(rèn)識(shí)到法不是無(wú)用的，又要認(rèn)識(shí)到法不是萬(wàn)能的；既要反對(duì)“法律無(wú)用論”，又要防止“法律萬(wàn)能論”。三、法的社會(huì)作用本章推薦閱讀書目1.季衛(wèi)東：《程序比較論》，載《比較法研究》1993年第1期。2.（德）魏德士：《法理學(xué)》，丁小春、吳越譯，法律出版社2003年版。3.（英）約翰·奧斯?。骸斗ɡ韺W(xué)的范圍》，劉星譯，中國(guó)法制出版社2001年版。4.付子堂：《法律功能論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版。本章推薦閱讀書目§4、法的內(nèi)容與形式一、概念

1、法的內(nèi)容就是指構(gòu)成法的內(nèi)在要素，即法律規(guī)范及其構(gòu)成要素。

2、法的形式是法的內(nèi)容的表現(xiàn)方式，是法的內(nèi)容要素的外在結(jié)構(gòu)和組織形態(tài)。

3、

在法的內(nèi)容和形式的相互關(guān)系中，法的內(nèi)容是主要的、決定的方面。內(nèi)容決定和支配形式，有什么樣的法的內(nèi)容，就有什么樣的法的形式。法的形式并不是完全消極、被動(dòng)的，它對(duì)其內(nèi)容具有相對(duì)的獨(dú)立性，而且能動(dòng)地反作用于法的內(nèi)容，影響、制約著法的內(nèi)容的發(fā)展變化。由于法的內(nèi)在矛盾和各種條件的影響，法的內(nèi)容與形式的關(guān)系可能呈現(xiàn)出復(fù)雜性

§4、法的內(nèi)容與形式二、法律權(quán)利與法律義務(wù)（一）法律權(quán)利1、所謂法律權(quán)利，是指由國(guó)家通過法律加以許可的自由意志支配的行為范圍。2、關(guān)于權(quán)利認(rèn)識(shí)的幾種觀點(diǎn)：利益說；意志說（自由說、可能說、選擇說）資格說（范圍說）；法力說；折衷說3、權(quán)利的特征（1）國(guó)家性強(qiáng)力的保障性：國(guó)家作為法律的制定者，使得權(quán)利具有了法的力量；（2）自主性（自由性）：因?yàn)闄?quán)利是要被主體所利用的，所以由于主體本性的原因（即哲理法學(xué)派認(rèn)為的，人的本質(zhì)是人具有意志，而意志又意味著自由），法律、權(quán)利也具有了人本質(zhì)，因而，人、法律、權(quán)利與國(guó)家在這里被統(tǒng)一起來(lái)。因而，自主性是法律和權(quán)利核心。（3）利益性：這表明法律的目的是人的利益，權(quán)利是人實(shí)現(xiàn)自己利益的最主要的手段（4）相對(duì)性：權(quán)利必須受到限制，即法律和權(quán)利是有范圍限制的，這種限制往往是通過資格的方式來(lái)完成的。二、法律權(quán)利與法律義務(wù)4、權(quán)利的三要素：權(quán)利的基礎(chǔ)-----自由 權(quán)利的內(nèi)容-----請(qǐng)求（意志）權(quán)利的保障-----訴權(quán)（二）法律義務(wù)1、義務(wù)是國(guó)家通過法律規(guī)定，對(duì)法律主體的行為的一種約束手段，是法律規(guī)定人們應(yīng)當(dāng)作出和不得作出某種行為的界限；2、義務(wù)在結(jié)構(gòu)上包括兩個(gè)部分：第一，義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容作出一定的行為，這在法學(xué)上被稱為“作為義務(wù)”或“積極義務(wù)”。第二，義務(wù)人不得作出一定行為的義務(wù)，被稱為“不作為義務(wù)”或“消極義務(wù)”；3、義務(wù)的特征：（1）義務(wù)對(duì)人們的行為的要求是應(yīng)該的，而不是可選擇的，即義務(wù)是反自由的；（2）國(guó)家強(qiáng)制力的約束性4、權(quán)利的三要素：（三）、權(quán)力

1、在現(xiàn)代漢語(yǔ)詞匯和法律規(guī)定中，權(quán)利和權(quán)力，特別是公民權(quán)利和國(guó)家權(quán)力是有嚴(yán)格區(qū)分的。

2、所謂權(quán)力，就是國(guó)家機(jī)關(guān)代表國(guó)家或公共利益以國(guó)家的強(qiáng)制力為支持而從事一定的行為并對(duì)一定的人或物產(chǎn)生實(shí)際影響的能力。（四）、權(quán)利和義務(wù)的分類

1、基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。

2、一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。

3、第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。

4、行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積極義務(wù)。

5、個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)。

6、公權(quán)利和義務(wù)與私權(quán)利和義務(wù)：

7、專屬權(quán)利和義務(wù)與可轉(zhuǎn)移權(quán)利和義務(wù)：（三）、權(quán)力（五）權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

1．從結(jié)構(gòu)上看，二者是緊密聯(lián)系、不可分割的。

2．從數(shù)量上看，二者的總量是相等的。

3．從產(chǎn)生和發(fā)展看，二者經(jīng)歷了一個(gè)從渾然一體到分裂對(duì)立再到相對(duì)一致的過程。

4．從價(jià)值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神。

三、法的成文形式與不成文形式（P56-59）

1．成文法與不成文法的概念

2．成文法相對(duì)于不成文法的優(yōu)點(diǎn)及其影響

3．不成文法相對(duì)于成文法的優(yōu)點(diǎn)及其影響四、法系

1、概念：法系是指具有某種共性或共同歷史傳統(tǒng)的法律的總稱，也即根據(jù)這種共性或歷史傳統(tǒng)來(lái)劃分法的類別，凡屬于具有某種共性或傳統(tǒng)的法律就構(gòu)成一個(gè)法系。

2、比較（五）權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

民法法系

普通法系

別稱

大陸法系、羅馬法系、法典法系、羅馬-德意志法系

英美法系、英國(guó)法系法律基礎(chǔ)

羅馬法普通法分支法國(guó)法系（因《法國(guó)民法典》、自由）德國(guó)法系（因《德國(guó)民法典》、壟斷）英國(guó)法系與美國(guó)法系地域法國(guó)、德國(guó)、歐洲大陸（意、西、荷、）、日、埃及、以及國(guó)民黨時(shí)的中國(guó)美國(guó)、英國(guó)（除蘇格蘭）、英殖民地（印度、巴基斯坦、新、加、澳、新西蘭以及一些非洲國(guó)家）

法律淵源正式淵源只有制定法制定法和判例法都是正式淵源

民法法系普通法系別稱大陸法系、羅馬法系、英美法系、英法典編纂采用法典

采用單行法律形式法律適用技術(shù)

演繹式：法官不僅要確定事實(shí)，而且還要找到制定法進(jìn)行推理

歸納式：即判例方法論，法官不僅要確定事實(shí)，還要?dú)w納先例

法律哲學(xué)理性主義：認(rèn)為先驗(yàn)理性指導(dǎo)著一切，只要找到這個(gè)理性（法規(guī)）就可以處理一切

經(jīng)驗(yàn)主義：認(rèn)為經(jīng)驗(yàn)和感覺是一切認(rèn)識(shí)的來(lái)源，一切問題來(lái)源于歷史和經(jīng)驗(yàn)法的分類公法與私法

普通法與衡平法訴訟程序

采取職權(quán)主義，以法官為中心采取當(dāng)事人主義，法官是消極的仲裁者法律教育方式

學(xué)院式，以法官為目標(biāo)；重視理論而輕實(shí)踐診所式、學(xué)徒式教育，以律師為目標(biāo)；重視實(shí)踐而輕理論

法典編纂采用法典采用單行法律形式法律適用技術(shù)演繹式：法官本章推薦閱讀書目1、（德）茨威格特、克茨：《比較法總論》，潘漢典等譯，法律出版社2003年版。2、（法）勒內(nèi)·達(dá)維德：《當(dāng)代主要法律體系》，漆竹生譯，上海譯文出版社1984年版。3、（日）大木雅夫：《比較法》，范愉譯，法律出版社1999年版。4、（美）約翰·亨利·梅利曼：《大陸法系》，顧培東、祿正平譯，知識(shí)出版社1984年版。5、沈宗靈：《比較法研究》，北京大學(xué)出版社1998年版。6、封麗霞：《法典編纂論——一個(gè)比較法的視角》，清華大學(xué)出版社2002年版。本章推薦閱讀書目§5、法的淵源與法的分類一、概念1、法律淵源，就是指被承認(rèn)具有法的效力、法的權(quán)威性或具有法律意義并作為法官審理案件之依據(jù)的規(guī)范或準(zhǔn)則來(lái)源，如制定法（成文法）、判例法、習(xí)慣法、法理等等。2、法律淵源是指法律的效力來(lái)源，而不是法律的歷史淵源、理論淵源、本質(zhì)淵源、文獻(xiàn)淵源以及學(xué)術(shù)淵源等；3、現(xiàn)代國(guó)家法的淵源主要包括：①立法。②國(guó)家機(jī)關(guān)的決策、決定或闡釋。③司法機(jī)關(guān)的判例和法律解釋。④國(guó)家和有關(guān)社會(huì)組織的政策。⑤習(xí)慣。⑥道德規(guī)范、正義觀念、宗教規(guī)則。⑦理論學(xué)說（特別是法律學(xué)說）。⑧鄉(xiāng)規(guī)民約、社團(tuán)規(guī)章以及其他民間合約性規(guī)則。⑨外國(guó)法。⑩國(guó)際法。4、以上種類可以被歸納為兩種：即法的正式淵源和非正式淵源

§5、法的淵源與法的分類二、法律的正式淵源1、正式法源的含義正式法源，是那些具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法官審理案件之依據(jù)的規(guī)范來(lái)源，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。2、當(dāng)代中國(guó)的正式法源（1）憲法（2）法律（3）行政法規(guī)（4）地方性法規(guī)（5）民族自治法規(guī)（6）經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)（7）特別行政區(qū)的規(guī)范性文件（8）國(guó)際條約二、法律的正式淵源3、正式法源的一般效力原則

(1)法律位階的適用順序

(2)法律位階的沖突規(guī)則（3）國(guó)際條約在國(guó)內(nèi)的適用問題三、非正式法源1、非正式法律淵源指那些不具有明文規(guī)定的法律效力、但卻具有法律意義并可能構(gòu)成法官審理案件之依據(jù)的準(zhǔn)則來(lái)源。2、種類（1）權(quán)威法學(xué)理論（2）公平、正義等公認(rèn)的社會(huì)價(jià)值觀念（3）公共政策3、當(dāng)代中國(guó)的非正式法源（1）習(xí)慣、（2）判例、（3）政策3、正式法源的一般效力原則四、法的分類

1、法的分類是指從不同的角度，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，將法律規(guī)范分為若干不同的種類。2、法的一般分類（1）國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法（2）根本法和普通法（3）一般法和特別法（4）實(shí)體法和程序法3、法的特殊分類（1）公法和私法（2）普通法和衡平法（3）聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法

四、法的分類§6、法的效力一、概述1、所謂法的效力，是指法律對(duì)法律主體的約束力或拘束力，即法律對(duì)什么人、在什么地方和在什么時(shí)間適用。2、狹義的法律效力是指規(guī)范性法律文件的效力，而廣義則不空了非規(guī)范性法律文件的法律效力，其法律拘束力的范圍不同。規(guī)范性法律文件屬于法的范圍，如憲法、法律，法規(guī)等。而非規(guī)范性法律文件雖有法律效力，但并不屬于法的范圍，而只是適用一定法律規(guī)范的產(chǎn)物，如委任令、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、逮捕證等。在不承認(rèn)法院判決是法的淵源之一的國(guó)家(如中國(guó))，法院判決也是非規(guī)范性文件。二者區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)就是它的對(duì)象。凡是適用于一般人、一般事，同時(shí)可以反復(fù)適用的就是規(guī)范性法律文件，相反，就是非規(guī)范性法律文件?！?、法的效力3、法律效力的范圍（1）時(shí)間效力；（2）空間效力；（3）對(duì)人效力：4、法律效力的層次（1）法的應(yīng)然效力；即法律應(yīng)該被遵守（2）法的事實(shí)效力（法的實(shí)效）：法律實(shí)際被遵守（3）法的道德效力：遵守法律成為人們的道德義務(wù)二、法的時(shí)間效力

1、生效時(shí)間：（1）、公布之日：（2）、具體規(guī)定本法的生效時(shí)間p93

（3）、比照其他法律以確定奉法律的生效時(shí)間（4）、自法律試行之日起生效（5）、自法律文件到達(dá)之日起生效p943、法律效力的范圍2、法的失效時(shí)間（1）明示廢止：新法明示取代舊法，并宣布舊法失效；法律文件宣布法律失效（2）默示廢止：新法頒布后根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”原則，排除了舊法的法律效力；情勢(shì)變更法律自動(dòng)失效；有效期限屆滿失效。3、法律溯及力（1）概念：是新法頒布后對(duì)其生效前所發(fā)生的事件和行為是否適用的問題。法律可能溯及既往，也可能不溯及既往。（2）原則：從新原則、從舊原則、從輕原則、從重原則、從新兼從輕原則、從舊兼從輕原則（3）法律不溯及既往的原則以及“從舊兼從輕”原則的普遍適用2、法的失效時(shí)間三、法律的空間效力

1、法的空間效力是指法生效的地域范圍，即在什么空間范圍內(nèi)可以發(fā)揮其效力；

2、法的域內(nèi)效力（1）在全國(guó)范圍內(nèi)生效。（2）在局部地區(qū)生效。

3、法的域外效力四、法的對(duì)人效力

1、法的對(duì)人效力，是指法律對(duì)哪些人有效的問題

2、原則：（1）、“屬人主義”（2）、“屬地主義”（3）、“保護(hù)主義”（4）、“折衷主義”三、法律的空間效力3、我國(guó)法律的對(duì)人效力（1）對(duì)中國(guó)公民和法人的效力；（2）對(duì)外國(guó)公民和法人的效力。

本章推薦閱讀書目張根大：《論法律效力》，載《法學(xué)研究》1998年第2期。謝暉：《論法律效力》，載《江蘇社會(huì)科學(xué)》2003年第5期。郭曰君：《論法的溯及力的幾個(gè)問題》，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院學(xué)報(bào)》，2004第1期。3、我國(guó)法律的對(duì)人效力§7法律規(guī)范一、法律規(guī)則1、法律規(guī)范與法律規(guī)則法律規(guī)范是國(guó)家制定或認(rèn)可的關(guān)于人們的行為或活動(dòng)的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。法律規(guī)范可以分為法律規(guī)則和法律原則。法律規(guī)則是指以一定的邏輯結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)及其相應(yīng)的法律后果的一種法律規(guī)范。2、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)是指，法律規(guī)則在邏輯意義上是由哪些要素組成的以及它們之間的相互關(guān)系。任何法律規(guī)則在邏輯意義上是由假定、行為模式和法律后果等三個(gè)要素組成的。

§7法律規(guī)范

（1）假定：是指法律規(guī)則的適用條件，這是法律作為一種規(guī)則與事實(shí)的第一個(gè)交匯點(diǎn)。任何一個(gè)法律規(guī)則或法律規(guī)范必然包含這一假定，只不過是有的假定是明示的，而有的則是暗示的?！皻⑷苏咚馈薄吧埔獾谌说睦鎽?yīng)當(dāng)受到保護(hù)”（2）行為模式：是法律規(guī)則或法律規(guī)范的核心，是從大量的實(shí)際行為中抽象和概括出來(lái)的行為的框架、標(biāo)準(zhǔn)和模型，因而它并不是實(shí)際行為本身，并沒有實(shí)際行為中的具體細(xì)節(jié)。一般有三種行為模式，相應(yīng)的也就有三種法律規(guī)范：（在法的特征中關(guān)于法的規(guī)范性中講過）可為模式授權(quán)性法律規(guī)范（可以、有權(quán)、享有…的權(quán)利）應(yīng)為模式命令性法律規(guī)范（必須、應(yīng)當(dāng)、有…的義務(wù)）勿為模式禁止性法律規(guī)范（不準(zhǔn)、不得、禁止）

（3）法律后果：就是法律對(duì)人們?cè)谝欢ㄐ袨槟Ｊ较碌男袨榈膽B(tài)度，它實(shí)際展示的是法律的強(qiáng)制力。這種態(tài)度一般有兩種即肯定的法律后果和否定的法律后果

（1）假定：是指法律規(guī)則的適用條件，這是法律作為一種規(guī)

3、法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系法律規(guī)則屬于法律規(guī)范，法律條文表述為規(guī)范性陳述或語(yǔ)句。前者屬于意義的范疇，后者屬于表達(dá)的范疇。法律規(guī)則是法律條文所表達(dá)的意義或內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表達(dá)形式或載體。法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系有以下幾類：（1）．一個(gè)法律規(guī)則是由同一個(gè)規(guī)范性法律文件中的數(shù)個(gè)法律條文來(lái)表達(dá)的。（2）．一個(gè)法律規(guī)則是由不同規(guī)范性法律文件中的不同法律條文來(lái)表達(dá)的。（3）．同一個(gè)法律條文表達(dá)了不同法律規(guī)則的要素。（4）．一個(gè)法律條文僅表達(dá)了某個(gè)法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干個(gè)要素

4、法律規(guī)則的分類（1）授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則（2）強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則（3）確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則：3、法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系

確定性規(guī)則（規(guī)范）：內(nèi)容確定，直接可用，這是法律規(guī)范中最多的

委任性規(guī)則（規(guī)范）：本身并未規(guī)定具體規(guī)則和內(nèi)容，而是委托或授權(quán)其他機(jī)構(gòu)加以具體規(guī)定的規(guī)則，比如《治安管理處罰條例》44條規(guī)定：“對(duì)違反交通管理行為處罰的實(shí)施辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定”；《著作權(quán)法》53條規(guī)定：“計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定”；54條規(guī)定：“本法的實(shí)施條例由國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門制定，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后施行”以及《專利法》41和42條的規(guī)定、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》67條、《產(chǎn)品質(zhì)量法》50條等

準(zhǔn)用性規(guī)則（規(guī)范）：本身也沒有規(guī)定具體行為和內(nèi)容，但是規(guī)定了參照、援引其他法律條文或其他法規(guī)。比如《水污染防治法》57條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，造成重大水污染事故，導(dǎo)致公私財(cái)產(chǎn)重大損失或者人身傷亡的嚴(yán)重后果的，對(duì)有關(guān)責(zé)任人員可以比照刑法第一百一十五條或第一百八十七條的規(guī)定，追究刑事責(zé)任?！?，《海洋環(huán)境保護(hù)法》42條關(guān)于糾紛的解決的規(guī)定等。確定性規(guī)則（規(guī)范）：內(nèi)容確定，直接可用，這是法律

（4）調(diào)控性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則：二、法律原則

1、法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的原理或價(jià)值準(zhǔn)則的一種法律規(guī)范。

2、法律原則的分類（1）公理性原則和政策性原則（2）基本原則和具體原則（3）實(shí)體性原則和程序性原則

3、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別（1）在性質(zhì)上的不同。（2）在適用范圍上的不同。（3）在初始性特征上的不同。（4）規(guī)則的沖突與原則的競(jìng)爭(zhēng)的解決方式不同。（4）調(diào)控性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則：4、法律原則的功能（1）指導(dǎo)功能。（2）評(píng)價(jià)功能。（3）裁判功能。5、法律原則的適用條件和方式（1）法律原則的適用條件

A．窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則

B．除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則（2）法律原則的適用方式4、法律原則的功能

案例分析案情：1994年黃永彬與張學(xué)英相識(shí)，于1996年底公開以夫妻名義租房同居。2001年2月，黃永彬被確診為肝癌晚期，住院治療期間，張學(xué)英不顧他人的嘲笑和挖苦，儼然以妻子身份陪侍在黃的病床前。2001年4月，黃立下公證遺囑，將其去世后的住房補(bǔ)貼、公積金和原住房售價(jià)的一半贈(zèng)給張學(xué)英。黃去世后，由于其妻蔣倫芳拒絕執(zhí)行該遺囑，張學(xué)英訴至法院。最后法院以原告與被告丈夫間的婚外情為由，認(rèn)定被告丈夫的遺贈(zèng)財(cái)產(chǎn)給原告的協(xié)議違背我國(guó)《民法通則》第7條關(guān)于“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德”的法律原則（該原則在民法上被稱之為“善良風(fēng)俗”原則），宣告該遺贈(zèng)協(xié)議無(wú)效。結(jié)合上述案情，分析以下問題：（1）該案中法院法律原則的適用出于何種考慮？是為了防止個(gè)案的不公正，還是為了彌補(bǔ)法律漏洞？（2）你是否認(rèn)為如果判決黃的遺囑有效會(huì)產(chǎn)生極端不公正的結(jié)果？（3）法官在適用法律原則時(shí)應(yīng)慎重考慮哪些因素？

§8法律體系一、法律體系與法律部門的概念

法律體系是指由根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)或原則將一國(guó)制定和認(rèn)可的現(xiàn)行全部法律規(guī)范劃分成若干的法律部門所形成的有機(jī)聯(lián)系的整體。

1、法律體系通常具有以下特征：（1）是由一國(guó)的法律規(guī)范所構(gòu)成的體系。（2）是一國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)范所構(gòu)成的體系。（3）是由一定組織結(jié)構(gòu)（法律部門）所構(gòu)成的體系。（4）是一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的整體。

2、法律體系、法系、法學(xué)體系§8法律體系3、所謂法律部門，亦稱部門法，是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)或原則對(duì)一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范進(jìn)行劃分所形成的同類法律規(guī)范的總稱。通常具有相同的調(diào)整對(duì)象或者兼具相同的調(diào)整方法的法律規(guī)范構(gòu)成一個(gè)法律部門。構(gòu)成法律體系的法律部門通常具有以下特點(diǎn)：（1）．法律部門是同類法律規(guī)范構(gòu)成的整體。（2）．法律部門具有相對(duì)獨(dú)立性。（3）．法律部門之間具有協(xié)調(diào)統(tǒng)一性。（4）．法律部門類別具有相對(duì)穩(wěn)定性。（5）．法律部門具有開放性。4、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)概括起來(lái)主要有三種觀點(diǎn)：一是多重標(biāo)準(zhǔn)說。認(rèn)為法律部門的劃分既要考慮法律的調(diào)整對(duì)象，又要考慮法律的調(diào)整方法，還要兼顧與此相關(guān)的其他因素。二是主輔標(biāo)準(zhǔn)說。認(rèn)為劃分法律部門以法律的調(diào)整對(duì)象為主要標(biāo)準(zhǔn)，以法律調(diào)整方法為輔助標(biāo)準(zhǔn)。三是惟一標(biāo)準(zhǔn)說。認(rèn)為法律部門的劃分只以法律的調(diào)整對(duì)象為標(biāo)準(zhǔn)，不需要考慮其他因素。目前學(xué)界普遍采用主輔標(biāo)準(zhǔn)說。3、所謂法律部門，亦稱部門法，是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)或二、當(dāng)代中國(guó)的法律體系

1、當(dāng)代中國(guó)的主要法律部門（1）憲法及憲法相關(guān)法部門（2）民法商法部門（3）行政法部門（4）經(jīng)濟(jì)法部門（5）社會(huì)法部門

（6）刑法部門（7）訴訟與非訴訟程序法部門

2、“一國(guó)兩制”與當(dāng)代中國(guó)法律體系問題“一國(guó)兩制”下的法律狀況打破了當(dāng)代中國(guó)單一性質(zhì)的法律體系格局；“一國(guó)兩制”下的法律狀況導(dǎo)致法律體系內(nèi)部產(chǎn)生更多沖突，法律體系的統(tǒng)一性和協(xié)調(diào)機(jī)理受到挑戰(zhàn)二、當(dāng)代中國(guó)的法律體系

本章推薦閱讀書目1、（英）約瑟夫·拉茲：《法律體系的概念》，吳玉章譯，中國(guó)法制出版社2003年版。2、（俄）B.B.拉扎列夫主編：《法與國(guó)家的一般理論》，王哲等譯，法律出版社1999年版。3、黃茂榮：《法學(xué)方法與現(xiàn)代民法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版。4、孫國(guó)華主編：《中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系前沿問題研究》，中國(guó)民主法制出版社2005年版。5、文正邦：《關(guān)于“一國(guó)兩制”的法哲學(xué)思考》，載《現(xiàn)代法學(xué)》1997年第3期。本章推薦閱讀書§9、法律行為與法律意識(shí)一、法律行為

1、法律行為，就是人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法的效果的行為。法律行為具有下列特點(diǎn)：（1）.法律行為是具有社會(huì)意義的行為（2）.法律行為具有法律性（3）.法律行為是能夠?yàn)槿藗兊囊庵舅刂频男袨?，具有意志?/p>

2、法律行為的結(jié)構(gòu)（1）法律行為的內(nèi)在方面

A.動(dòng)機(jī);B.目的;C.認(rèn)知能力（2）法律行為的外在方面

A.行動(dòng)（行為）;B.手段;C.結(jié)果§9、法律行為與法律意識(shí)

3、法律行為的分類

(1)個(gè)人行為與集體行為、國(guó)家行為

(2)單方行為與多方行為

(3)自主行為與代理行為

(4)合法行為與違法行為

(5)公法行為與私法行為

(6)積極行為與消極行為

(7)主行為與從行為

(8)（意思）表示行為與非表示行為

(9)要式行為與非要式行為

(10)完全行為與不完全行為3、法律行為的分類二、法律意識(shí)

1、法律意識(shí)是人們關(guān)于整個(gè)法律現(xiàn)象（特別是現(xiàn)行法）的觀點(diǎn)、感覺、態(tài)度、信念和思想的總稱。

2、法律意識(shí)的構(gòu)成要素有：（1）法律觀點(diǎn)；（2）法律感覺；（3）法律態(tài)度；（4）法律信念；（5）法律思想。

3、從認(rèn)識(shí)過程看，法律意識(shí)在結(jié)構(gòu)上又可以分為法律心理和法律思想這兩個(gè)認(rèn)識(shí)階段或認(rèn)識(shí)層次。

二、法律意識(shí)4、法律意識(shí)的分類（1）.個(gè)人法律意識(shí)、群體法律意識(shí)和社會(huì)法律意識(shí)（2）.傳統(tǒng)法律意識(shí)、現(xiàn)代法律意識(shí)和后現(xiàn)代法律意識(shí)（3）.法律職業(yè)者的法律意識(shí)和非法律職業(yè)者的法律意識(shí)（4）.占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)和不占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)

5、法律意識(shí)的功能（1）.認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)功能（2）.調(diào)整和指導(dǎo)功能（3）.傳播和教育功能4、法律意識(shí)的分類

本章推薦閱讀書目1、張文顯主編：《法理學(xué)》，法律出版社1999年版。2、張文顯主編：《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社1999年版。3、魏振瀛主編：《民法學(xué)》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社2000年版。4、董安生：《民事法律行為》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1994年版。5、王利明：《法律行為制度的若干問題探討》，載《中國(guó)法學(xué)》2003年第5期。本章推薦閱讀書§10、法律關(guān)系一、概念

1、所謂法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

2、法律關(guān)系具有如下特征：（1）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，具有合法性（2）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會(huì)關(guān)系（3）法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系

§10、法律關(guān)系3、法律關(guān)系的種類（1）縱向（隸屬）法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）法律關(guān)系（2）單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系（3）第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）二、法律關(guān)系主體

1、法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。在中國(guó)，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類：（1）公民（自然人）（2）機(jī)構(gòu)和組織（法人）（3）國(guó)家。3、法律關(guān)系的種類2、法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格（1）權(quán)利能力。權(quán)利能力，又稱權(quán)義能力（權(quán)利義務(wù)能力），是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。（2）行為能力。行為能力是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。世界各國(guó)的法律，一般都把本國(guó)公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無(wú)行為能力人。法人組織也具有行為能力，但與公民的行為能力不同。法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的。法人一經(jīng)依法成立，就同時(shí)具有權(quán)利能力和行為能力，法人一經(jīng)依法撤銷，其權(quán)利能力和行為能力就同時(shí)消滅。2、法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格三、法律關(guān)系的內(nèi)容

1、法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務(wù)法律關(guān)系的內(nèi)容就是法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)。它是法律規(guī)范所規(guī)定的法律權(quán)利與法律義務(wù)在實(shí)際的會(huì)生活中的具體落實(shí)。

2、權(quán)利行使和義務(wù)履行之界限就法律關(guān)系主體之權(quán)利行使本身來(lái)講，它在現(xiàn)實(shí)法律生活中總是表現(xiàn)為權(quán)利人的外在的行為，因而有一個(gè)適度的范圍和限度。超出了這個(gè)限度，就不為法律所保護(hù)，甚至可能構(gòu)成“越權(quán)”或“濫用權(quán)利”。如同權(quán)利行使是有限度的一樣，法律關(guān)系主體之義務(wù)的履行也是有限度的。要求義務(wù)人作出超出“義務(wù)”范圍的行為，同樣是法律所禁止的。

三、法律關(guān)系的內(nèi)容四、法律關(guān)系客體

1、法律關(guān)系客體的概念法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。法律關(guān)系客體是一定利益的法律形式。任何外在的客體，一旦它承載某種利益價(jià)值，就可能會(huì)成為法律關(guān)系客體。

2、法律關(guān)系客體的種類（1）物（2）人身（3）精神產(chǎn)品（4）行為結(jié)果。四、法律關(guān)系客體

五、法律事實(shí)

1、法律事實(shí)的概念所謂法律事實(shí)，就是具有法律關(guān)聯(lián)性的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。

2、法律事實(shí)的種類（1）法律事件（2）法律行為。在研究法律事實(shí)問題時(shí)，我們還應(yīng)當(dāng)看到這樣兩種復(fù)雜的現(xiàn)象：（1）同一個(gè)法律事實(shí)（事件或者行為）可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。（2）兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)引起同一個(gè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。在法學(xué)上，人們常常把兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)所構(gòu)成的一個(gè)相關(guān)的整體，稱為“事實(shí)構(gòu)成”。五、法律事實(shí)

本章思考題案情：韓先生某日持所購(gòu)京劇票去北京某劇院觀看“新新京劇團(tuán)”排演的現(xiàn)代京劇《智取威虎山》，不料該劇團(tuán)在外地演出，因路途遙遠(yuǎn)未能及時(shí)返京，致使在京的演出不能如期舉行。該劇院被迫安排了一場(chǎng)交響樂，韓先生以劇院違約為由向法院提起訴訟。法院認(rèn)定劇院違約事實(shí)成立，判令劇院賠償韓先生票款及路費(fèi)等人民幣250元。劇院又向法院提起訴訟，告“新新京劇團(tuán)”違約，要求賠償損失。根據(jù)上述案情，分析以下問題：（1）上面哪些人、單位或機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系構(gòu)成法律關(guān)系?（2）這些法律關(guān)系指向的客體是哪些?（3）這個(gè)案例中，法律關(guān)系產(chǎn)生、變更的法律事實(shí)有哪些？（4）在上面的法律關(guān)系中，哪是第一性的法律關(guān)系（主法律關(guān)系），哪是第二性的法律關(guān)系（從法律關(guān)系）？

本章推薦閱讀書目1.王勇飛、王啟富主編：《中國(guó)法理縱論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版。2.王勇飛、張貴成主編：《中國(guó)法理學(xué)研究綜述與評(píng)價(jià)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版。3.（蘇聯(lián)）尼·格·亞歷山大洛夫：《蘇維埃社會(huì)中的法制和法律關(guān)系》，宗生、孫國(guó)華譯，中國(guó)人民大學(xué)出版社1958年版。4.舒國(guó)瀅：《“人”的法律意義》，載《法律學(xué)習(xí)與研究》，1990年第2期。本章推薦閱讀書目§11、法律責(zé)任與法律制裁一、法律責(zé)任1、法律責(zé)任就是行為主體因?yàn)檫`法行為或違約行為，即沒有履行法定義務(wù)或約定義務(wù)，或主體雖未違反法律義務(wù)、但僅僅因由于法律規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)某種不利的法律后果。2、法律責(zé)任產(chǎn)生原因：違法行為；違約行為；法律規(guī)定3、法律責(zé)任的分類（1）民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任和違憲責(zé)任（2）過錯(cuò)責(zé)任與無(wú)過錯(cuò)責(zé)任（3）職務(wù)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任§11、法律責(zé)任與法律制裁4、法律責(zé)任競(jìng)合是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)，導(dǎo)致多種法律責(zé)任的并存或相互沖突。法律責(zé)任競(jìng)合來(lái)自于法律規(guī)范競(jìng)合。實(shí)質(zhì)上責(zé)任競(jìng)合也是規(guī)范競(jìng)合的表現(xiàn)形態(tài)。對(duì)于發(fā)生在不同法律部門之間的責(zé)任競(jìng)合，不同責(zé)任并存，可以同時(shí)追究。對(duì)于發(fā)生在同一法律部門的責(zé)任競(jìng)合，不同責(zé)任的并存與沖突如侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任，由受害人任選一種。5、法律責(zé)任的歸結(jié)，是指對(duì)因違法行為所引起的的法律責(zé)任，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究及減免的活動(dòng)。6、一般法律責(zé)任的構(gòu)成（1）違法行為（2）損害事實(shí)（3）因果關(guān)系

(4)過錯(cuò)4、法律責(zé)任競(jìng)合是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)，導(dǎo)致多種法律責(zé)任

7、法律責(zé)任的歸結(jié)原則責(zé)任法定原則責(zé)任相稱原則責(zé)任自負(fù)原則8、法律責(zé)任的免除法律責(zé)任的免除是指由于出現(xiàn)某種法律上規(guī)定的條件或法律上允許的條件，部分免除或全部免除行為人的法律責(zé)任。法定的免責(zé)條件包括：(1)時(shí)效免責(zé)。(2)人道主義免責(zé)。(3)不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)免責(zé)。私法的意定免責(zé)條件包括：(1)自愿協(xié)議。(2)受害人放棄。(3)有效補(bǔ)救。公法的免責(zé)條件中有不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)和超過時(shí)效，此外還有自首或立功等。二、法律制裁

7、法律責(zé)任的歸結(jié)原則1、法律制裁是指特定國(guó)家機(jī)關(guān)按照法定權(quán)限和程序，對(duì)違法者依其法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。2、法律制裁的種類（1）民事制裁（2）刑事制裁（3）行政制裁（4）違憲制裁1、法律制裁是指特定國(guó)家機(jī)關(guān)按照法定權(quán)限和程序，對(duì)違法者依其§12、立法一、立法的含義與特征

1、立法是有權(quán)機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序制定法律的活動(dòng)。既包括創(chuàng)制新法和立法認(rèn)可，還包括對(duì)規(guī)范性法律文件的補(bǔ)充、修改和廢止。

2、立法具有如下特征：（1）立法是有權(quán)立法的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的活動(dòng)（2）立法是依法定程序進(jìn)行的活動(dòng)（3）立法是有權(quán)立法的國(guó)家機(jī)關(guān)創(chuàng)制、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止法律、法規(guī)的活動(dòng)二、立法體制1、立法體制是有關(guān)立法權(quán)限的劃分所形成的結(jié)構(gòu)和制度?！?2、立法

從立法體制的類型看，既有一元立法體制，也有二元或多元立法體制；既有單一立法體制，也有復(fù)合立法體制；既有一級(jí)立法體制，也有二級(jí)立法體制；既有民主立法體制，也有專制立法體制等等。2、我國(guó)現(xiàn)行立法體制我國(guó)現(xiàn)行立法體制可以簡(jiǎn)略地概括為“一元二級(jí)多層次多分支”的結(jié)構(gòu)體系。（1）最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)的立法權(quán)限A.全國(guó)人民代表大會(huì)的權(quán)限：a.修改憲法，b.制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)和其他的基本法律；c.改變或撤銷全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)不適當(dāng)?shù)臎Q定；從立法體制的類型看，既有一元立法體制，也有二元或多B．全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)的權(quán)限：

a.制定和修改靠應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律以外的其他法律；

b.在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間；對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸

c.撤銷國(guó)務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令；撤銷省、自治區(qū)、直轄市國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議。（2）最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其所屬機(jī)關(guān)的立法權(quán)限B．全國(guó)人大常務(wù)委員會(huì)的權(quán)限：A、國(guó)務(wù)院的權(quán)限

a.根據(jù)憲法和法律，規(guī)定行政措施，制定行政法規(guī)。發(fā)布決定和命令；

b.根據(jù)a根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)授權(quán)制定暫行規(guī)定或條列；

c.改變或撤消地方地方各級(jí)行政機(jī)關(guān)的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令；

B、國(guó)務(wù)院各部委的立法權(quán)限：根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)，決定、命令；在本部門的權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令、指示和規(guī)章．

(3)地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及常設(shè)機(jī)關(guān)的立法權(quán)限：

A.地方各級(jí)人民代表大會(huì)在本行政區(qū)域內(nèi)有權(quán)依照法律規(guī)定的權(quán)限，通過和發(fā)布決議；有權(quán)改變或者撤消本級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的不適當(dāng)?shù)臎Q定；

A、國(guó)務(wù)院的權(quán)限

B、省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和國(guó)務(wù)院備案。

C．省，自治區(qū)的人民政府所在她的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員臺(tái)，可以報(bào)定本市需要的地方性法規(guī)草案提請(qǐng)省、自治區(qū)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)審議制定，并報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常委會(huì)和國(guó)務(wù)院備案．

D．民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定自治條例和單行條例，并按憲法規(guī)定報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效．

E．廣東、福建、海南等省的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)根據(jù)有關(guān)法律和政策規(guī)定的原則，按照經(jīng)濟(jì)特區(qū)的具體情況和實(shí)際需要，制定輕濟(jì)特區(qū)的各項(xiàng)單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)．

F．縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)，有權(quán)撤銷本級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令，有權(quán)撤銷下一級(jí)人民代表大會(huì)不適當(dāng)?shù)臎Q議·B、省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)

(4)地方各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)限．

A．縣以上各級(jí)人民政府依照法律規(guī)定的權(quán)限有權(quán)發(fā)布決定和命令；有權(quán)改變獲撤消所屬工作部門和下級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定或命令．

B．各省、自泊區(qū)，直轄市以及省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人民政府，還可以根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)，制定規(guī)章。此外，縣以上各級(jí)人民政府下屬部門可以發(fā)布命令和指示，鄉(xiāng)，民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府有權(quán)發(fā)布決議和命令．（5）特別行政區(qū)的立法權(quán)限特別行政區(qū)在憲法的范圍內(nèi)具獨(dú)立的立法權(quán)。(4)地方各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)限．三、立法原則1．位階原則。2．明確性原則。3．穩(wěn)定性原則。4．一致性原則。5．公開性原則。四、當(dāng)代中國(guó)立法程序（一）概念：立法程序是指有權(quán)立法的機(jī)關(guān)在進(jìn)行立法活動(dòng)時(shí)必須遵守的法定次序、步驟和方法（二）中國(guó)立法程序

1、立法議案的提出

2、法律案的審議

3、法律案的表決和通過

4、法律的公布三、立法原則五、規(guī)范性文件系統(tǒng)化1、規(guī)范性文件系統(tǒng)化是指對(duì)已制定的規(guī)范性法律文件進(jìn)行系統(tǒng)的整理、分類或加工，使之有序排列，便于實(shí)施的活動(dòng)。2、規(guī)范性文件系統(tǒng)化的意義主要有三個(gè)：（1）可以使不同機(jī)關(guān)在不同時(shí)期發(fā)布的各種規(guī)范性文件按一定標(biāo)準(zhǔn)分類集中。（2）可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)并消除不同時(shí)期創(chuàng)制的規(guī)范性法律文件之間存在的矛盾和沖突。（3）有助于總結(jié)立法工作中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，不斷提高立法水平。3、規(guī)范性文件系統(tǒng)化的形式（1）法律清理（2）法律匯編（3）法律編纂§13、執(zhí)法和司法五、規(guī)范性文件系統(tǒng)化§13、執(zhí)法一、執(zhí)法的含義與特征（一）執(zhí)法的含義執(zhí)法，又稱法的執(zhí)行，是指國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序，貫徹執(zhí)行法律的活動(dòng)。執(zhí)法有廣義和狹義之分。狹義的執(zhí)法，則專指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)，履行職責(zé)，實(shí)施法律的活動(dòng)稱為“行政執(zhí)法”。（二）執(zhí)法的特征1、執(zhí)法主體的特定性2．執(zhí)法內(nèi)容的廣泛性3．執(zhí)法活動(dòng)具有主動(dòng)性和單方面性二、當(dāng)代中國(guó)的執(zhí)法主體1．各級(jí)政府（包括國(guó)務(wù)院和地方各級(jí)人民政府）2．各級(jí)人民政府中的職能部門3．法律、法規(guī)授權(quán)的社會(huì)組織和行政機(jī)關(guān)委托的組織§13、執(zhí)法三、執(zhí)法的基本原則（一）合法性原則（二）合理性原則（三）效率原則§14、司法一、司法的含義與特征（一）司法的含義司法，又稱為法的適用，是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。司法與行政執(zhí)法一樣，是法的實(shí)施的一種重要方式。（二）司法的特征1．主體特定性2．程序法定性3．判斷的權(quán)威性二、司法的基本原則（一）平等原則（二）合法原則（三）司法獨(dú)立原則（四）司法責(zé)任原則三、執(zhí)法的基本原則§14、守法一、守法的含義守法，又稱法的遵守，是指國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人依照法律規(guī)定，正確行使權(quán)利，切實(shí)履行義務(wù)的活動(dòng)。二、守法的構(gòu)成要素（一）守法主體（二）守法范圍（三）守法內(nèi)容1．行使法律權(quán)利2．履行法律義務(wù)三、普遍守法的條件（一）良好的法律品質(zhì)（二）良好的法律意識(shí)（三）良好的法制環(huán)境（四）良好的社會(huì)環(huán)境§14、守法§14、法律監(jiān)督一、法律監(jiān)督的含義法律監(jiān)督，通常有狹義和廣義兩種理解。狹義上的法律監(jiān)督，是指專門國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序?qū)Ψ蓪?shí)施所進(jìn)行的監(jiān)督。廣義上的法律監(jiān)督是指一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民，對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。二、法律監(jiān)督的構(gòu)成要素1．法律監(jiān)督的主體2．法律監(jiān)督的客體3．法律監(jiān)督的內(nèi)容三、法律監(jiān)督的分類（一）國(guó)家監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督。（二）系統(tǒng)內(nèi)部監(jiān)督和系統(tǒng)間監(jiān)督。（三）事前監(jiān)督，事中（日常）監(jiān)督和事后監(jiān)督?！?4、法律監(jiān)督四、當(dāng)代中國(guó)的法律監(jiān)督體系（一）國(guó)家監(jiān)督1．國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督（1）合憲性和合法性監(jiān)督。（2）工作監(jiān)督。2．國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督（1）一般行政監(jiān)督。（2）專門行政監(jiān)督。3．國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督（1）檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督。（2）審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督。（二）社會(huì)監(jiān)督1．執(zhí)政黨的監(jiān)督2.其他社會(huì)組織的監(jiān)督3．社會(huì)輿論的監(jiān)督4．人民群眾的監(jiān)督四、當(dāng)代中國(guó)的法律監(jiān)督體系§15、法律推理一、概述（一）一般理解

1、推理（reasoning）是由一個(gè)或幾個(gè)命題作為出發(fā)點(diǎn)得到另一個(gè)命題的程序、過程或方法。

2、在推理中，用作推理根據(jù)的命題或命題集叫做前提，經(jīng)過推理得到的那個(gè)命題叫做結(jié)論。

3、推理分為必然性推理和或然性推理。如果前提真，結(jié)論不可能假，該推理就是必然性推理。如果前提真，結(jié)論可能真，也可能假，該推理就是或然性推理。演繹推理就是必然性推理，類比推理、歸納推理、統(tǒng)計(jì)推理和回溯推理等是或然性推理。§15、法律推理

（二）法律推理

1、法律推理是法律命題在一般推理過程中的運(yùn)用，即從一些已知法律命題，即事實(shí)和法律的相互關(guān)系中得出一個(gè)未知命題即法律判決的邏輯推理過程。

2、法律推理包括三方面：法律規(guī)范（規(guī)則和原則）推理、事實(shí)推理和司法判決推理。法律規(guī)范推理和事實(shí)推理在司法中所占比重很大，我們一般所指法律推理是狹義的法律推理，實(shí)際上是指司法判決推理。也就是法律適用的推理，是法律論證活動(dòng)。它是以確認(rèn)的具體案件事實(shí)和援用的法律規(guī)范（或者先例）這兩個(gè)已知判斷為前提而運(yùn)用推理為司法判決提供正當(dāng)理由。（二）法律推理

3、法律推理的特征（1）法律推理以法律規(guī)范或先例與事實(shí)為前提。而要獲得這兩個(gè)前提，一般情況下還必須運(yùn)用法律解釋和法律推理才能達(dá)到。（2）.法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的活動(dòng)。（3）.法律推理是廣義的推理，不僅僅包括形式（演繹）推理，還包括實(shí)質(zhì)（辨證）推理。但總體模式應(yīng)該是一種形式（演繹）論證模式，或者說，形式（演繹）推理是首先應(yīng)該考慮的，實(shí)質(zhì)（辨證）推理是在不能用形式（演繹）推理時(shí)才可加以考慮的。（4）.法律推理必須遵循推理規(guī)則。（5）.狹義的法律推理是論辯的論證、說理的思維3、法律推理的特征二、演繹推理：見書三、類別推理類比推理是這樣一種非演繹推理：根據(jù)兩個(gè)或兩個(gè)以上事物在某些屬性上相同，從而推出它們?cè)谄渌鼘傩陨弦蚕嗤?。類比推理的根本特點(diǎn)在于它的前提不蘊(yùn)涵它的結(jié)論，從真的前提并不必然推出真的結(jié)論。在遵循先例的英美法系，司法判決的法律推理采用的是類比法律推理。類比法律推理的過程包括三個(gè)步驟：尋找判例；發(fā)現(xiàn)事實(shí)上的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)；判斷重要程度。二、演繹推理：見書案件1：A為馬的所有者B盜竊C善意購(gòu)買，A起訴C以便要回馬。案件2：A為馬的所有者B欺詐，A起訴B以便要回馬。案件3：A為馬的所有者B欺詐C善意購(gòu)買，A起訴C以便要回馬。案件4：A為馬的所有者B欺詐C善意購(gòu)買D購(gòu)買，并且D曾聽說此欺詐。A起訴D以便要回馬。案件1：A為馬的所有者B盜竊C善意購(gòu)買，A起訴C以便要回四、法律推理的價(jià)值1、法律推理與法治首先，法律推理的邏輯推導(dǎo)功能是法治原則的要求。其次，法律推理的邏輯推導(dǎo)功能使得社會(huì)和當(dāng)事人對(duì)法律問題的預(yù)測(cè)成為可能。再次，法律推理或者法律論證為司法實(shí)踐中的法律問題提供必要而充分的理由。最后，法律推理為立法、司法提供正當(dāng)性證明。2、法律中的邏輯與經(jīng)驗(yàn)法律概念部分是實(shí)體法規(guī)則強(qiáng)加的，它不能構(gòu)成形式系統(tǒng)要求的人工符號(hào)體系。另一方面，我們也不因嚴(yán)格的法律形式主義存在不足而否認(rèn)法律推理在法律適用中的價(jià)值。法律的生命不是邏輯，而是由邏輯構(gòu)造的經(jīng)驗(yàn)。四、法律推理的價(jià)值

作業(yè)題目：社會(huì)契約的法治意義－－－《社會(huì)契約論》讀后感要求：

1、字?jǐn)?shù)不少于3500字；

2、1月16日之前以班級(jí)為單位，交至11層法理研究所；

3、格式規(guī)范：形式完整、注釋合格

4、嚴(yán)禁抄襲，否則零分作業(yè)§16、法律監(jiān)督一、法律監(jiān)督分為廣義與狹義，廣義是指所有國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性進(jìn)行的檢察和監(jiān)督。狹義是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)按照一定的權(quán)限和程序，對(duì)立法、司法和執(zhí)法活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的檢察和督導(dǎo)。二、法律監(jiān)督的構(gòu)成：

1、主體，即誰(shuí)來(lái)監(jiān)督的問題（1）國(guó)家機(jī)關(guān)：核心的監(jiān)督（2）社會(huì)組織：關(guān)鍵作用（3）人們?nèi)罕姡?/p>

2、客體：監(jiān)督誰(shuí)的問題主要是國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員的活動(dòng)

3、內(nèi)容：監(jiān)督什么的問題抽象的是各種文件具體的是各種司法和行政的活動(dòng)§16、法律監(jiān)督三、分類（一）國(guó)家監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督

1、國(guó)家監(jiān)督（1）：權(quán)力監(jiān)督：法律監(jiān)督和工作監(jiān)督

（2）：行政監(jiān)督：一般行政監(jiān)督：專門行政監(jiān)督：行政監(jiān)察、審計(jì)監(jiān)察

（3）：司法監(jiān)督：

A、檢察監(jiān)督：一般監(jiān)督專門監(jiān)督（法紀(jì)監(jiān)督、經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督監(jiān)所監(jiān)督）

B、審判監(jiān)督：系統(tǒng)內(nèi)監(jiān)督（審判監(jiān)督程序）對(duì)檢察院的監(jiān)督對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督（通過行政訴訟）

三、分類2、社會(huì)監(jiān)督：（1）中國(guó)共產(chǎn)黨的監(jiān)督（2）社會(huì)組織的監(jiān)督（3）社會(huì)輿論的監(jiān)督（4）人們?nèi)罕姷谋O(jiān)督（二）縱向監(jiān)督和橫向監(jiān)督（三）內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督（四）事前監(jiān)督和事后監(jiān)督2、社會(huì)監(jiān)督：§17、法律推理一、推理

1、推理（reasoning）是由一個(gè)或幾個(gè)命題作為出發(fā)點(diǎn)得到另一個(gè)命題的程序、過程或方法。

2、推理分為必然性推理和或然性推理。如果前提真，結(jié)論不可能假，該推理就是必然性推理。如果前提真，結(jié)論可能真，