法學(xué)概論法的基本理論第一章課件

第一章法的基本理論第一章法的基本理論1第一章

法的基本理論

學(xué)習(xí)法的基本理論，掌握法的概念，洞悉法的本質(zhì)，進(jìn)入法學(xué)之門，為學(xué)習(xí)后面各章節(jié)的部門法知識奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。本章包含內(nèi)容如下：

第一節(jié)法的概念與本質(zhì)第二節(jié)法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展第三節(jié)法的分類及法系第四節(jié)法律規(guī)范和法律關(guān)系第五節(jié)法律責(zé)任與法律制裁第一章法的基本理論學(xué)習(xí)法的基本2第一章

法的基本理論

第一節(jié)法的概念與本質(zhì)一、法的概念、特征及作用

（一）法的概念

1．從詞源上分析：中國“法”字的古字體為“灋”，《說文解字》：“灋，刑也”,“平之如水從水”；“廌(zhi)，所以觸不直去之，從去”。

第一章法的基本理論

第一節(jié)法的概念與3第一章

法的基本理論“灋”有三層含義：神明裁判強(qiáng)制性公平性廌是一種能“治獄”、“別曲直”的獨(dú)角神獸，“性知有罪，有罪觸，無罪則不觸”。第一章法的基本理論“灋”有三層含義：廌是一種能4

與“法”經(jīng)常連在一起使用的“律”字在《說文解字》中解釋為“均布也”。“均布”是古代調(diào)音的一種工具，引申為調(diào)整人們行為的規(guī)范?！胺ā薄奥伞焙弦弧胺ā睆?qiáng)調(diào)“平”、“正”、“直”；“律”強(qiáng)調(diào)“人人必須遵守”、“范天下之不一而歸于一”。第一章

法的基本理論與“法”經(jīng)常連在一起使用的“律”字5第一章

法的基本理論2、古今“法”的觀點(diǎn)分析（1）西方學(xué)者：“自然法”、“神法”與“實(shí)在法”“自然法”是指一種人類的普遍理性，它是先驗(yàn)的、永恒的，是公平、正義的體現(xiàn)，是“實(shí)在法”的淵源，它的效力高于“實(shí)在法”?！皩?shí)在法”是指主權(quán)者的命令，是由國家主權(quán)者制定和頒布的法律，它反映了立法者的意志，具有強(qiáng)制性、拘束力，是規(guī)章、秩序的代名詞?！吧穹ā眮碜陨系鄣囊庵荆窍扔谌祟惍a(chǎn)生，并且是永世長存的最高的“法”，是判斷人類行為是非善惡的最后標(biāo)準(zhǔn)。第一章法的基本理論2、古今“法”的觀點(diǎn)分析（1）西方學(xué)者6第一章

法的基本理論（2）中國學(xué)者："先王之法"或"圣人之法"與"后王之法"。不存在純粹的理想法。

“圣人之法”或“先王之法”是后人對古圣先賢的法律制度的總稱，它被認(rèn)為是最完美地體現(xiàn)天意和民意（“順乎天，應(yīng)乎人”）的法，它是后代君王效法的典范，是人們心目中的理想法。

第一章法的基本理論（2）中國學(xué)者："先王之法"或"圣人之7第一章

法的基本理論

3、性質(zhì)分析："法"是公開的、具體的、客觀的、確定的"標(biāo)準(zhǔn)"，是追求"有序"這個目標(biāo)的"行為規(guī)范"。

關(guān)于“法”與“法律”的一般認(rèn)識：*法是國家判斷人們行為曲直的標(biāo)準(zhǔn)。*法律是國家制定的判斷人們行為曲直標(biāo)。準(zhǔn)的文件。*在中文中法與法律在許多情況下可以通用，但有些含義不盡相同。第一章法的基本理論3、性質(zhì)分析："法"是公開的、具體的8第一章

法的基本理論

4．法的概念

法是指由國家制定或認(rèn)可的，確定人與人之間權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的，依靠外部強(qiáng)制力保障實(shí)施的，具有普遍約束力的行為規(guī)范。第一章法的基本理論4．法的概念

法是9第一章

法的基本理論（二）法的特征

1．法是國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范。

2．法是確定人與人權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的行為規(guī)范。

3．法是依靠外部強(qiáng)制力保障實(shí)施的行為規(guī)范。

4．法是具有普遍約束力的行為規(guī)范。

第一章法的基本理論（二）法的特征

1．法是國家制10第一章

法的基本理論（三）法的作用

規(guī)范作用：

1．法的指引作用

社會作用：1、法在維護(hù)統(tǒng)治階級統(tǒng)治方面作用2、法在執(zhí)行社會公共事務(wù)方面作用

2．法的評價(jià)作用

3．法的預(yù)測作用

4．法的教育作用

5．法的強(qiáng)制作用

第一章法的基本理論（三）法的作用規(guī)范作用：2．法的評11第一章

法的基本理論二、法的本質(zhì)

法的起源與法的創(chuàng)制主體有密切的關(guān)系。國家是法的主要創(chuàng)制主體。追溯法的起源必須首先追溯國家的起源

國家起源的觀點(diǎn)分析（一）西方學(xué)者：

1．自然起源論：以亞里士多德，

阿奎那，博丹，黑格爾為代表。第一章法的基本理論二、法的本質(zhì)法的12二、法的本質(zhì)在人類歷史上，許多西方哲學(xué)家、政治學(xué)家和法學(xué)家都對法的本質(zhì)問題進(jìn)行過研究和解釋。但都存在片面性，因而不可能全面地、科學(xué)地、準(zhǔn)確地揭示法的真正本質(zhì)。二、法的本質(zhì)在人類歷史上，許多西方哲學(xué)家、政治學(xué)家和法學(xué)家都13法的本質(zhì)馬克思和恩格斯的論述中包含的歷史唯物主義觀點(diǎn)和方法，對于我們認(rèn)識法的本質(zhì)具有普遍的指導(dǎo)意義：第一，法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級共同意志的體現(xiàn)。第二，法所反映的統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容是由社會物質(zhì)生活條件決定的，也就是說，法具有物質(zhì)的根源性和制約性。第三，經(jīng)濟(jì)以外的其他因素對法也有影響。法的本質(zhì)馬克思和恩格斯的論述中包含的歷史唯物主義觀點(diǎn)和方法，14

１７８９年法國大革命初期，制憲會議通過《人權(quán)宣言》和《一七九一年憲法》法是統(tǒng)治階級意志的集中體現(xiàn)１７８９年法國大革命初期，制憲會議通過《人權(quán)宣言》和《一15法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志

十月革命勝利，制定了第一部社會主義憲法新中國成立后頒布了憲法性文件——共同綱領(lǐng)法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志十月革命勝利，制定了第16象征王權(quán)和王法的銅器法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級所處的物質(zhì)生活條件決定的對奴隸行刑的石頭刑具象征王權(quán)和王法的銅器法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級所處的物質(zhì)生活條件決17第二節(jié)法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展法的歷史類型

是指按照法賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及其體現(xiàn)的階級意志對法所作的基本分類。這一概念集中反映了法與其社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)這間的相互關(guān)系。法的歷史類型的劃分同社會形態(tài)的劃分一致。可劃分為奴隸制法、封建制法、資本主義法與社會主義法。前三個形態(tài)的法是建立在私有制的基礎(chǔ)上，體現(xiàn)剝削階級的意志，是實(shí)現(xiàn)剝削階級專政的工具。社會主義法建立在公有制基礎(chǔ)上，是無產(chǎn)階級的法第二節(jié)法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展法的歷史類型是指按照法賴以建18法的歷史類型的變更變更的社會原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展導(dǎo)致上層建筑的變化。

根本原因在于社會基本矛盾的運(yùn)動規(guī)律。變更的手段是：有意識的社會革命。變更的法律原因：法制內(nèi)部的各要素總是和諧統(tǒng)一的。具體過程見圖解。舊法制經(jīng)濟(jì)狀況變化法律意識變化與法制其它構(gòu)成要素發(fā)生矛盾法律實(shí)踐變化實(shí)踐與規(guī)則發(fā)生矛盾法律規(guī)則變化形成新法制法的歷史類型的變更變更的社會原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展導(dǎo)致上層建19不同歷史類型法之間的聯(lián)系性：不同歷史類型的法這間有著本質(zhì)的差別，但新舊法之間亦有必然的聯(lián)系性。表現(xiàn)如下：法律實(shí)踐方面：大陸法系和英美法系的一些制度都一直沿用至今。法律意識、法律文化方面：法律中的法律技術(shù)、概念、術(shù)語等方面都有沿用舊法中的情況。法律規(guī)則方面：如資源、交通、水利、人口等方面任何社會都需要。不同歷史類型法之間的聯(lián)系性：不同歷史類型的法這間有著本質(zhì)的差20前資本主義和資本主義法律制度奴隸制法就是經(jīng)奴隸制國家制定、認(rèn)可，并依靠奴隸制國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則的總和。它有著與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級本質(zhì)一致的特點(diǎn)。奴隸制法的特點(diǎn)：

*用極其嚴(yán)厲的手段保護(hù)奴隸主對生產(chǎn)資料的占有。*公開確認(rèn)自由民內(nèi)部的不平等。*保留原始公社的殘余。前資本主義和資本主義法律制度奴隸制法就是經(jīng)奴隸制國家制定、認(rèn)21封建制法是封建制國家制定或認(rèn)可，并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則的總和。是實(shí)現(xiàn)地主階級專政的重要工具。封建制法的特點(diǎn)：*

嚴(yán)格保護(hù)封建地主階級的所有權(quán)。*

維護(hù)農(nóng)民對地主的人身依附。*

確保封建等級特權(quán)。*

嚴(yán)刑峻法。*

宗教的戒律和教會法起過很大的作用。封建制法是封建制國家制定或認(rèn)可，并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的22資本主義前期生產(chǎn)資料、土地、生產(chǎn)工具

等成為自由買賣的財(cái)產(chǎn)；勞動者與生產(chǎn)資料不再具有人身依附關(guān)系。其法律亦有其特點(diǎn)：自由資本主義法的特點(diǎn)：

*

具有反封建特權(quán)的特征。*

主張私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。*主張契約自由原則。*

主張法治原則。

資本主義前期生產(chǎn)資料、土地、生產(chǎn)工具自由資本主義法的特點(diǎn)：*23到20世紀(jì)初，隨著壟斷的發(fā)展，資本主義法律制度發(fā)生了很大的變化出現(xiàn)了以下傾向：*

加強(qiáng)國家對社會生活的干預(yù)。*

出現(xiàn)社會立法新領(lǐng)域，并與福利國家的政策緊密相聯(lián)。*

打破了原有的公法與私法的界限。*

加強(qiáng)了法官的自由裁量權(quán)。到20世紀(jì)初，隨著壟斷的發(fā)展，資本主義法律制度發(fā)生了很大的變24第三節(jié)法的分類及法系

法的分類按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將法分為不同的類別。例如，按照法賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級本質(zhì)的不同，可將古往今來的一切法分為不同的歷史類型，即分為奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法；按照法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同，可以將法分為不同的法系，例如將資本主義法分為海洋法系和大陸法系；按照法的調(diào)整對象及調(diào)整方法的不同可以將法分為不同的法律部門等。世界上所有國家共同適用的發(fā)的分類

第三節(jié)法的分類及法系

法的分類25四、法的分類（一）根本法和普通法1.根本法：憲法2.普通法：憲法以外的其他法律（二）實(shí)體法與程序法1.實(shí)體法：規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)或國家機(jī)關(guān)及其工作人員的職權(quán)和職責(zé)的法律2.程序法：規(guī)定保證權(quán)力和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或職權(quán)和職責(zé)得以履行的法律（三）國內(nèi)法與國際法想一想：國際法能否在我國法院直接適用？四、法的分類（一）根本法和普通法26四、法的分類（續(xù)）（四）一般法和特別法：這是根據(jù)法律的效力范圍的不同劃分的，在效力范圍上具有普遍性的法律。即對一般人、一般事項(xiàng)有效，在全國范圍內(nèi)有效，或沒有規(guī)定特定生效期限，因而在其修改或廢止前任何時間均有效的法律稱為一般法；反之，在效力范圍上不具有普遍性的法律，如只適用于特定主體、特定區(qū)域或規(guī)定了特定生效期限的法律，稱為特別法，如軍人法、律師法、未成年人法等）。

四、法的分類（續(xù)）（四）一般法和特別法：27(五)成文法與不成文法（制定法與判例法）1.成文法：由國家依照法定職權(quán)和程序予以制定和公布的法律，具有條文的形式2.不成文法:指雖未經(jīng)國家有關(guān)機(jī)關(guān)制定，但是國家認(rèn)可其實(shí)際效力的法律規(guī)范，如習(xí)慣法、判例法等3.我國的法律是成文法還是不成文法？四、法的分類（續(xù)）(五)成文法與不成文法（制定法與判例法）四、法的分類（續(xù)）28五、法系一般把具有相同特點(diǎn)和相同歷史傳統(tǒng)的國家的法稱為一個法系。1.五大法系（1）大陸法系（2）英美法系（3）中華法系（4）印度法系（5）伊斯蘭法系五、法系一般把具有相同特點(diǎn)和相同歷史傳統(tǒng)的國家的法稱為一個法29Ａ歷史淵源：一個是發(fā)源于歐洲大陸，經(jīng)過文藝復(fù)興時代歐洲各大學(xué)的努力而逐漸形成。一個是發(fā)端于英國中世紀(jì)后期，在統(tǒng)一地方習(xí)慣法的過程中形成的判例法。Ｂ法律淵源：一個是以制定法為主要淵源法被理解為抽象的規(guī)范和原則;一個是以判例法為主要淵源，法的主要作用被認(rèn)為是解決訴訟。Ｃ立法技術(shù)：前者重視法典編撰，習(xí)慣編撰較為系統(tǒng)的部門法典。后者雖有成文法，但多為單行法規(guī)。大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系Ａ歷史淵源：大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系30Ｄ適應(yīng)法律的技術(shù)：前者將成文法規(guī)定的一般準(zhǔn)則適應(yīng)于具體的案例，法官只能適用法律，不能創(chuàng)造法律。后者審理案件時必＂遵循先例＂，從過去同類的判例抽象出一般原則，適用于眼前的案例。這一過程中，法官往往就參與了創(chuàng)造法律。Ｅ訴訟程序：前者采取審訊式訴訟程序，法官唱主角;后者采用辯論式訴訟，律師起主要作用，法官只起中立的裁判角色。F法律結(jié)構(gòu)：前者劃分為公法和私法;后者是普通法和衡平法。Ｄ適應(yīng)法律的技術(shù)：31大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系32第四節(jié)法律規(guī)范和法律關(guān)系1、法律規(guī)范的概念

法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可，反映統(tǒng)治階級意志，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范。法律規(guī)范是構(gòu)成法的細(xì)胞，法律規(guī)范和法的關(guān)系，是細(xì)胞與整體的關(guān)系。

第四節(jié)法律規(guī)范和法律關(guān)系1、法律規(guī)范的概念

法律33法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成因素，一個完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個要素組成，即條件、模式和后果。理解掌握三個要素的概念及內(nèi)在聯(lián)系。

也有人把這三要素設(shè)定為：假定、指示、制裁法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成因素，一個完整的法律規(guī)范在結(jié)342、法律規(guī)范的種類

(1)按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類，法律規(guī)范分為命令性規(guī)范、禁止性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范。

①命令性規(guī)范是要求人們“必須”作出一定行為，承擔(dān)一定積極的行為義務(wù)的法律規(guī)范，即“必須怎樣”、“應(yīng)當(dāng)怎樣”。

②禁止性規(guī)范是“禁止”人們作出一定行為的法律規(guī)范，即“不能怎樣”、“不得怎樣”。

③授權(quán)性規(guī)范是授予人們“可以”作出某種行為，或者要求他人作出或不作出某種行為的法律規(guī)范，即“可以怎樣”。

2、法律規(guī)范的種類

(1)按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方35(2)按照法律規(guī)范強(qiáng)制性程度的不同，法律規(guī)范分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。

強(qiáng)制性規(guī)范一般表現(xiàn)為義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種形式：而任意性規(guī)范是指允許當(dāng)事人在法定的范圍內(nèi)自行確定其權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范。

注意：義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范都屬于強(qiáng)制性規(guī)范;任意性規(guī)范對應(yīng)的是授權(quán)性規(guī)范。

(3)按照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程度不同，可以分為確定性規(guī)范、委托性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范。P18略

(2)按照法律規(guī)范強(qiáng)制性程度的不同，法律規(guī)范分為強(qiáng)制性規(guī)范和36二、法律關(guān)系法律關(guān)系的概念和分類法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或權(quán)力義務(wù)關(guān)系，即法律規(guī)定了人們的權(quán)利義務(wù)權(quán)力的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系二、法律關(guān)系法律關(guān)系的概念和分類371．調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的只能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整只能的法律關(guān)系，它所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的行為規(guī)則（指示）的內(nèi)容。調(diào)整性法律關(guān)系不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權(quán)利、履行義務(wù)，如各種依法建立的民事法律關(guān)系、行政合同關(guān)系等等。保護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它執(zhí)行著法的保護(hù)只能，所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護(hù)規(guī)則（否定性法律后果）的內(nèi)容，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體（國家）適用法律制裁，另一方主體（通常是違法者）必須接受這種制裁，如刑事法律關(guān)系1．調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。382．縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系。按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以分為縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系。縱向（隸屬）的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系（舊法學(xué)稱“特別權(quán)力關(guān)系”）。其特點(diǎn)為：（1）法律主體處于不平等的地位。如親權(quán)關(guān)系中的家長與子女，行政管理關(guān)系中的上級機(jī)關(guān)與下級機(jī)關(guān)，在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、監(jiān)督與被監(jiān)督諸方面的差別。（2）法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強(qiáng)制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能任意放棄。與此不同，橫向法律關(guān)系是指平權(quán)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其特點(diǎn)在于，法律主體的地位是平等的，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性，如民事財(cái)產(chǎn)關(guān)系，民事訴訟之原、被告關(guān)系等2．縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系。393．抽象的法律關(guān)系和具體的法律關(guān)系根據(jù)法律關(guān)系的具體化程度不同分為抽象的法律關(guān)系和具體的法律關(guān)系。抽象：普遍存在、體現(xiàn)國家意志具體：主體具體、有具體法律事實(shí)發(fā)生，不僅體現(xiàn)國家意志還體現(xiàn)當(dāng)事人意志4．絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系具體法律關(guān)系依據(jù)其主體是單方具體化還是雙方具體化。3．抽象的法律關(guān)系和具體的法律關(guān)系40法律關(guān)系的主體法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，是指參加法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。即在法律關(guān)系中，一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。在每一具體的法律關(guān)系中，主體的多少各不相同，在大體上都屬于相對應(yīng)的雙方：一方是權(quán)利的享有者，成為權(quán)利人；另一方是義務(wù)的承擔(dān)者，成為義務(wù)人法律關(guān)系的主體法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，是指參加法律關(guān)41在中國，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類：公民法人非法人組織國家在中國，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾42主體能力1．權(quán)利能力。又稱權(quán)義能力（權(quán)利義務(wù)能力），是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得的權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。主體能力1．權(quán)利能力。又稱權(quán)義能力（權(quán)利義務(wù)能力），是指能夠432．行為能力。是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。公民的行為能力是公民的意識能力在法律上的反映。確定公民有無行為能力，其標(biāo)準(zhǔn)有二：一是能否認(rèn)識自己行為的性質(zhì)、意義和后果；二是能否控制自己的行為并對自己的行為負(fù)責(zé)。因此，公民是否達(dá)到一定年齡、神智是否正常，就成為公民享有行為能力的標(biāo)志。例如，嬰幼兒、精神病患者，因?yàn)樗麄儾豢赡茴A(yù)見自己行為的后果，所以在法律上不能賦予其行為能力。在這里，公民的行為能力不同于其權(quán)利能力。具有行為能力必須首先具有權(quán)利能力，但具有權(quán)利能力，并不必然具有行為能力。這表明，在每個公民的法律關(guān)系主體資格構(gòu)成中，這兩種能力可能是統(tǒng)一的，也可能是分離的。2．行為能力。是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利44法律關(guān)系的客體物精神財(cái)富行為法律關(guān)系的客體物45第五節(jié)法律責(zé)任與法律制裁一、法律責(zé)任（一）法律責(zé)任產(chǎn)生的原因、目的、功能（二）法律責(zé)任的種類（三）法律責(zé)任的歸結(jié)與免除二、法律制裁種類第五節(jié)法律責(zé)任與法律制裁一、法律責(zé)任46第一章法的基本理論第一章法的基本理論47第一章

法的基本理論

學(xué)習(xí)法的基本理論，掌握法的概念，洞悉法的本質(zhì)，進(jìn)入法學(xué)之門，為學(xué)習(xí)后面各章節(jié)的部門法知識奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。本章包含內(nèi)容如下：

第一節(jié)法的概念與本質(zhì)第二節(jié)法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展第三節(jié)法的分類及法系第四節(jié)法律規(guī)范和法律關(guān)系第五節(jié)法律責(zé)任與法律制裁第一章法的基本理論學(xué)習(xí)法的基本48第一章

法的基本理論

第一節(jié)法的概念與本質(zhì)一、法的概念、特征及作用

（一）法的概念

1．從詞源上分析：中國“法”字的古字體為“灋”，《說文解字》：“灋，刑也”,“平之如水從水”；“廌(zhi)，所以觸不直去之，從去”。

第一章法的基本理論

第一節(jié)法的概念與49第一章

法的基本理論“灋”有三層含義：神明裁判強(qiáng)制性公平性廌是一種能“治獄”、“別曲直”的獨(dú)角神獸，“性知有罪，有罪觸，無罪則不觸”。第一章法的基本理論“灋”有三層含義：廌是一種能50

與“法”經(jīng)常連在一起使用的“律”字在《說文解字》中解釋為“均布也”?！熬肌笔枪糯{(diào)音的一種工具，引申為調(diào)整人們行為的規(guī)范?！胺ā薄奥伞焙弦弧胺ā睆?qiáng)調(diào)“平”、“正”、“直”；“律”強(qiáng)調(diào)“人人必須遵守”、“范天下之不一而歸于一”。第一章

法的基本理論與“法”經(jīng)常連在一起使用的“律”字51第一章

法的基本理論2、古今“法”的觀點(diǎn)分析（1）西方學(xué)者：“自然法”、“神法”與“實(shí)在法”“自然法”是指一種人類的普遍理性，它是先驗(yàn)的、永恒的，是公平、正義的體現(xiàn)，是“實(shí)在法”的淵源，它的效力高于“實(shí)在法”?！皩?shí)在法”是指主權(quán)者的命令，是由國家主權(quán)者制定和頒布的法律，它反映了立法者的意志，具有強(qiáng)制性、拘束力，是規(guī)章、秩序的代名詞。“神法”來自上帝的意志，它是先于人類產(chǎn)生，并且是永世長存的最高的“法”，是判斷人類行為是非善惡的最后標(biāo)準(zhǔn)。第一章法的基本理論2、古今“法”的觀點(diǎn)分析（1）西方學(xué)者52第一章

法的基本理論（2）中國學(xué)者："先王之法"或"圣人之法"與"后王之法"。不存在純粹的理想法。

“圣人之法”或“先王之法”是后人對古圣先賢的法律制度的總稱，它被認(rèn)為是最完美地體現(xiàn)天意和民意（“順乎天，應(yīng)乎人”）的法，它是后代君王效法的典范，是人們心目中的理想法。

第一章法的基本理論（2）中國學(xué)者："先王之法"或"圣人之53第一章

法的基本理論

3、性質(zhì)分析："法"是公開的、具體的、客觀的、確定的"標(biāo)準(zhǔn)"，是追求"有序"這個目標(biāo)的"行為規(guī)范"。

關(guān)于“法”與“法律”的一般認(rèn)識：*法是國家判斷人們行為曲直的標(biāo)準(zhǔn)。*法律是國家制定的判斷人們行為曲直標(biāo)。準(zhǔn)的文件。*在中文中法與法律在許多情況下可以通用，但有些含義不盡相同。第一章法的基本理論3、性質(zhì)分析："法"是公開的、具體的54第一章

法的基本理論

4．法的概念

法是指由國家制定或認(rèn)可的，確定人與人之間權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的，依靠外部強(qiáng)制力保障實(shí)施的，具有普遍約束力的行為規(guī)范。第一章法的基本理論4．法的概念

法是55第一章

法的基本理論（二）法的特征

1．法是國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范。

2．法是確定人與人權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的行為規(guī)范。

3．法是依靠外部強(qiáng)制力保障實(shí)施的行為規(guī)范。

4．法是具有普遍約束力的行為規(guī)范。

第一章法的基本理論（二）法的特征

1．法是國家制56第一章

法的基本理論（三）法的作用

規(guī)范作用：

1．法的指引作用

社會作用：1、法在維護(hù)統(tǒng)治階級統(tǒng)治方面作用2、法在執(zhí)行社會公共事務(wù)方面作用

2．法的評價(jià)作用

3．法的預(yù)測作用

4．法的教育作用

5．法的強(qiáng)制作用

第一章法的基本理論（三）法的作用規(guī)范作用：2．法的評57第一章

法的基本理論二、法的本質(zhì)

法的起源與法的創(chuàng)制主體有密切的關(guān)系。國家是法的主要創(chuàng)制主體。追溯法的起源必須首先追溯國家的起源

國家起源的觀點(diǎn)分析（一）西方學(xué)者：

1．自然起源論：以亞里士多德，

阿奎那，博丹，黑格爾為代表。第一章法的基本理論二、法的本質(zhì)法的58二、法的本質(zhì)在人類歷史上，許多西方哲學(xué)家、政治學(xué)家和法學(xué)家都對法的本質(zhì)問題進(jìn)行過研究和解釋。但都存在片面性，因而不可能全面地、科學(xué)地、準(zhǔn)確地揭示法的真正本質(zhì)。二、法的本質(zhì)在人類歷史上，許多西方哲學(xué)家、政治學(xué)家和法學(xué)家都59法的本質(zhì)馬克思和恩格斯的論述中包含的歷史唯物主義觀點(diǎn)和方法，對于我們認(rèn)識法的本質(zhì)具有普遍的指導(dǎo)意義：第一，法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級共同意志的體現(xiàn)。第二，法所反映的統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容是由社會物質(zhì)生活條件決定的，也就是說，法具有物質(zhì)的根源性和制約性。第三，經(jīng)濟(jì)以外的其他因素對法也有影響。法的本質(zhì)馬克思和恩格斯的論述中包含的歷史唯物主義觀點(diǎn)和方法，60

１７８９年法國大革命初期，制憲會議通過《人權(quán)宣言》和《一七九一年憲法》法是統(tǒng)治階級意志的集中體現(xiàn)１７８９年法國大革命初期，制憲會議通過《人權(quán)宣言》和《一61法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志

十月革命勝利，制定了第一部社會主義憲法新中國成立后頒布了憲法性文件——共同綱領(lǐng)法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志十月革命勝利，制定了第62象征王權(quán)和王法的銅器法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級所處的物質(zhì)生活條件決定的對奴隸行刑的石頭刑具象征王權(quán)和王法的銅器法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級所處的物質(zhì)生活條件決63第二節(jié)法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展法的歷史類型

是指按照法賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及其體現(xiàn)的階級意志對法所作的基本分類。這一概念集中反映了法與其社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)這間的相互關(guān)系。法的歷史類型的劃分同社會形態(tài)的劃分一致?？蓜澐譃榕`制法、封建制法、資本主義法與社會主義法。前三個形態(tài)的法是建立在私有制的基礎(chǔ)上，體現(xiàn)剝削階級的意志，是實(shí)現(xiàn)剝削階級專政的工具。社會主義法建立在公有制基礎(chǔ)上，是無產(chǎn)階級的法第二節(jié)法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展法的歷史類型是指按照法賴以建64法的歷史類型的變更變更的社會原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展導(dǎo)致上層建筑的變化。

根本原因在于社會基本矛盾的運(yùn)動規(guī)律。變更的手段是：有意識的社會革命。變更的法律原因：法制內(nèi)部的各要素總是和諧統(tǒng)一的。具體過程見圖解。舊法制經(jīng)濟(jì)狀況變化法律意識變化與法制其它構(gòu)成要素發(fā)生矛盾法律實(shí)踐變化實(shí)踐與規(guī)則發(fā)生矛盾法律規(guī)則變化形成新法制法的歷史類型的變更變更的社會原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展導(dǎo)致上層建65不同歷史類型法之間的聯(lián)系性：不同歷史類型的法這間有著本質(zhì)的差別，但新舊法之間亦有必然的聯(lián)系性。表現(xiàn)如下：法律實(shí)踐方面：大陸法系和英美法系的一些制度都一直沿用至今。法律意識、法律文化方面：法律中的法律技術(shù)、概念、術(shù)語等方面都有沿用舊法中的情況。法律規(guī)則方面：如資源、交通、水利、人口等方面任何社會都需要。不同歷史類型法之間的聯(lián)系性：不同歷史類型的法這間有著本質(zhì)的差66前資本主義和資本主義法律制度奴隸制法就是經(jīng)奴隸制國家制定、認(rèn)可，并依靠奴隸制國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則的總和。它有著與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級本質(zhì)一致的特點(diǎn)。奴隸制法的特點(diǎn)：

*用極其嚴(yán)厲的手段保護(hù)奴隸主對生產(chǎn)資料的占有。*公開確認(rèn)自由民內(nèi)部的不平等。*保留原始公社的殘余。前資本主義和資本主義法律制度奴隸制法就是經(jīng)奴隸制國家制定、認(rèn)67封建制法是封建制國家制定或認(rèn)可，并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則的總和。是實(shí)現(xiàn)地主階級專政的重要工具。封建制法的特點(diǎn)：*

嚴(yán)格保護(hù)封建地主階級的所有權(quán)。*

維護(hù)農(nóng)民對地主的人身依附。*

確保封建等級特權(quán)。*

嚴(yán)刑峻法。*

宗教的戒律和教會法起過很大的作用。封建制法是封建制國家制定或認(rèn)可，并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的68資本主義前期生產(chǎn)資料、土地、生產(chǎn)工具

等成為自由買賣的財(cái)產(chǎn)；勞動者與生產(chǎn)資料不再具有人身依附關(guān)系。其法律亦有其特點(diǎn)：自由資本主義法的特點(diǎn)：

*

具有反封建特權(quán)的特征。*

主張私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。*主張契約自由原則。*

主張法治原則。

資本主義前期生產(chǎn)資料、土地、生產(chǎn)工具自由資本主義法的特點(diǎn)：*69到20世紀(jì)初，隨著壟斷的發(fā)展，資本主義法律制度發(fā)生了很大的變化出現(xiàn)了以下傾向：*

加強(qiáng)國家對社會生活的干預(yù)。*

出現(xiàn)社會立法新領(lǐng)域，并與福利國家的政策緊密相聯(lián)。*

打破了原有的公法與私法的界限。*

加強(qiáng)了法官的自由裁量權(quán)。到20世紀(jì)初，隨著壟斷的發(fā)展，資本主義法律制度發(fā)生了很大的變70第三節(jié)法的分類及法系

法的分類按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將法分為不同的類別。例如，按照法賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級本質(zhì)的不同，可將古往今來的一切法分為不同的歷史類型，即分為奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法；按照法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同，可以將法分為不同的法系，例如將資本主義法分為海洋法系和大陸法系；按照法的調(diào)整對象及調(diào)整方法的不同可以將法分為不同的法律部門等。世界上所有國家共同適用的發(fā)的分類

第三節(jié)法的分類及法系

法的分類71四、法的分類（一）根本法和普通法1.根本法：憲法2.普通法：憲法以外的其他法律（二）實(shí)體法與程序法1.實(shí)體法：規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)或國家機(jī)關(guān)及其工作人員的職權(quán)和職責(zé)的法律2.程序法：規(guī)定保證權(quán)力和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或職權(quán)和職責(zé)得以履行的法律（三）國內(nèi)法與國際法想一想：國際法能否在我國法院直接適用？四、法的分類（一）根本法和普通法72四、法的分類（續(xù)）（四）一般法和特別法：這是根據(jù)法律的效力范圍的不同劃分的，在效力范圍上具有普遍性的法律。即對一般人、一般事項(xiàng)有效，在全國范圍內(nèi)有效，或沒有規(guī)定特定生效期限，因而在其修改或廢止前任何時間均有效的法律稱為一般法；反之，在效力范圍上不具有普遍性的法律，如只適用于特定主體、特定區(qū)域或規(guī)定了特定生效期限的法律，稱為特別法，如軍人法、律師法、未成年人法等）。

四、法的分類（續(xù)）（四）一般法和特別法：73(五)成文法與不成文法（制定法與判例法）1.成文法：由國家依照法定職權(quán)和程序予以制定和公布的法律，具有條文的形式2.不成文法:指雖未經(jīng)國家有關(guān)機(jī)關(guān)制定，但是國家認(rèn)可其實(shí)際效力的法律規(guī)范，如習(xí)慣法、判例法等3.我國的法律是成文法還是不成文法？四、法的分類（續(xù)）(五)成文法與不成文法（制定法與判例法）四、法的分類（續(xù)）74五、法系一般把具有相同特點(diǎn)和相同歷史傳統(tǒng)的國家的法稱為一個法系。1.五大法系（1）大陸法系（2）英美法系（3）中華法系（4）印度法系（5）伊斯蘭法系五、法系一般把具有相同特點(diǎn)和相同歷史傳統(tǒng)的國家的法稱為一個法75Ａ歷史淵源：一個是發(fā)源于歐洲大陸，經(jīng)過文藝復(fù)興時代歐洲各大學(xué)的努力而逐漸形成。一個是發(fā)端于英國中世紀(jì)后期，在統(tǒng)一地方習(xí)慣法的過程中形成的判例法。Ｂ法律淵源：一個是以制定法為主要淵源法被理解為抽象的規(guī)范和原則;一個是以判例法為主要淵源，法的主要作用被認(rèn)為是解決訴訟。Ｃ立法技術(shù)：前者重視法典編撰，習(xí)慣編撰較為系統(tǒng)的部門法典。后者雖有成文法，但多為單行法規(guī)。大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系Ａ歷史淵源：大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系76Ｄ適應(yīng)法律的技術(shù)：前者將成文法規(guī)定的一般準(zhǔn)則適應(yīng)于具體的案例，法官只能適用法律，不能創(chuàng)造法律。后者審理案件時必＂遵循先例＂，從過去同類的判例抽象出一般原則，適用于眼前的案例。這一過程中，法官往往就參與了創(chuàng)造法律。Ｅ訴訟程序：前者采取審訊式訴訟程序，法官唱主角;后者采用辯論式訴訟，律師起主要作用，法官只起中立的裁判角色。F法律結(jié)構(gòu)：前者劃分為公法和私法;后者是普通法和衡平法。Ｄ適應(yīng)法律的技術(shù)：77大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系大陸法系、英美法系——世界上影響最大的兩大法系78第四節(jié)法律規(guī)范和法律關(guān)系1、法律規(guī)范的概念

法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可，反映統(tǒng)治階級意志，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范。法律規(guī)范是構(gòu)成法的細(xì)胞，法律規(guī)范和法的關(guān)系，是細(xì)胞與整體的關(guān)系。

第四節(jié)法律規(guī)范和法律關(guān)系1、法律規(guī)范的概念

法律79法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成因素，一個完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個要素組成，即條件、模式和后果。理解掌握三個要素的概念及內(nèi)在聯(lián)系。

也有人把這三要素設(shè)定為：假定、指示、制裁法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成因素，一個完整的法律規(guī)范在結(jié)802、法律規(guī)范的種類

(1)按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類，法律規(guī)范分為命令性規(guī)范、禁止性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范。

①命令性規(guī)范是要求人們“必須”作出一定行為，承擔(dān)一定積極的行為義務(wù)的法律規(guī)范，即“必須怎樣”、“應(yīng)當(dāng)怎樣”。

②禁止性規(guī)范是“禁止”人們作出一定行為的法律規(guī)范，即“不能怎樣”、“不得怎樣”。

③授權(quán)性規(guī)范是授予人們“可以”作出某種行為，或者要求他人作出或不作出某種行為的法律規(guī)范，即“可以怎樣”。

2、法律規(guī)范的種類

(1)按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方81(2)按照法律規(guī)范強(qiáng)制性程度的不同，法律規(guī)范分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。

強(qiáng)制性規(guī)范一般表現(xiàn)為義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種形式：而任意性規(guī)范是指允許當(dāng)事人在法定的范圍內(nèi)自行確定其權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范。

注意：義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范都屬于強(qiáng)制性規(guī)范;任意性規(guī)范對應(yīng)的是授權(quán)性規(guī)范。

(3)按照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程度不同，可以分為確定性規(guī)范、委托性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范。P18略

(2)按照法律規(guī)范強(qiáng)制性程度的不同，法律規(guī)范分為強(qiáng)制性規(guī)范和82二、法律關(guān)系法律關(guān)系的概念和分類法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或權(quán)力義務(wù)關(guān)系，即法律規(guī)定了人們的權(quán)利義務(wù)權(quán)力的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系二、法律關(guān)系法律關(guān)系的概念和分類831．調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的只能和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整只能的法律關(guān)系，它所實(shí)現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的行為規(guī)則（指示）的內(nèi)