經(jīng)濟法-預習14講全第四篇基礎知識分析

第四篇基礎知識分第一部分合同法基礎一、學習脈二、合同的訂要約：希望和他人訂立合同的意思表示承諾：受要約人按照所指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示書的內(nèi)容進行了報價，最后，A的內(nèi)容進行了投標報價的行為屬于要約；A概念：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，沒有法律約束力子：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)為要約邀請。商業(yè)的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。給甲稱：價格能否便宜點，1010【分析】甲的發(fā)函為要約，乙的回函為新（反）三、合同的生有“硬傷如損害國家利益、違法、強制性規(guī)定意思表示有“瑕疵如重大誤解、顯失公能力有“欠缺四、合同的擔保證：指人以外的第三人為人履行而向債權(quán)人所做的一種擔保抵押權(quán)：債權(quán)人對人或第三人所提供擔保的不移轉(zhuǎn)占有，在人不履行時，享有的就所擔保的變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。質(zhì)權(quán)：指人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利作為的擔保轉(zhuǎn)移給債權(quán)人占有，債務人不履行時，債權(quán)人優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。留置權(quán)：指債權(quán)人按照合同約定占有人的動產(chǎn)，人不按約定期限履行時，債權(quán)人留置該動產(chǎn)，將動產(chǎn)折價或以拍賣、變賣后的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債權(quán)人可以在人和保證人中任意選有無無合同保全：指法律為防止因人的不當減少致使債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)受到危害，賦合同保證：指人以外的第三人為人履行而向債權(quán)人所做的一種擔保VSVSVS訂（預付款表示意物品或服務而預先支付的一部分錢合同未履行時接受預付款的一方必須如數(shù)返還款項定金擔保定金的一方不履行，應雙倍返還定金。償性雙重功能因此只要有違約事實的存在和違約人上有過錯即應支付違約金而不考慮債權(quán)人有無實際損失。【1】當事人主張的違約金相較于損失過高或低于，均可提出調(diào)整【2】定金不足以彌補違約造成的損失，可請求賠償超過定金部分的損失，定金和損失賠絕對權(quán)（對世權(quán)相對權(quán)（對支配權(quán)絕對權(quán)（對世權(quán)相對權(quán)（對支配權(quán)（不必依賴他人的幫助就能行使其權(quán)利請求權(quán)（必須有相對的義人給予協(xié)助方可實現(xiàn)約定（由當事人自由確定客體一般為物，行為、智力成果和人身利益均不能成為物權(quán)客體為行反映靜態(tài)的支配關(guān)反映動態(tài)的流轉(zhuǎn)關(guān)追及效力：物權(quán)的標的物無論輾轉(zhuǎn)流向何處，權(quán)利人均得追于物之所在地行使其權(quán)利，依法請求占有人返還原優(yōu)先效力：一般來說，當物權(quán)與債權(quán)并存時，物權(quán)優(yōu)先于債二、物權(quán)的常見分【解釋1】所的四項權(quán)能：占有、使用、收益、處追求使用價追求交換價除地役權(quán)外，為主權(quán)從權(quán)性響償權(quán)不移轉(zhuǎn)占移轉(zhuǎn)占法三、物權(quán)變VS權(quán)變債權(quán)變動：即合同生效，要求是當事人之間達成合意。——不看登記、交不動產(chǎn)：一般看登記（常見模式：債權(quán)行為+不動產(chǎn)登記=不動產(chǎn)變動【】以不動產(chǎn)設定抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設立動產(chǎn)：一般看交付（常見模式：債權(quán)行為+動產(chǎn)交付=動產(chǎn)變動【】質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押時設立第三部分企業(yè)組織法基礎知識VSVS投資人負，即不會連累到投資特征：①能夠給社會提供服務或產(chǎn)品的組織；②以營利為目的【總結(jié)】并不是所有的企業(yè)都是法人在我國，公司一定是法人，而企業(yè)不一定都是公司【公司可以獨立承擔民事責任，即可以以公司的全部對公司承擔責任，無須股東合伙企業(yè)不能獨立承擔責任，即當企業(yè)不足以清償企業(yè)時，還需要普通權(quán)利能力（有沒有行為能力（能不能始于出生、終于取決于與心智，分為完全民事行為能力、制民事行為能力、無民事行為能法人是社會組織，往往指的是企業(yè)法人法定代表人是自然人，是指公司中代表法人實施民事法律行為的自然人【】VS代【總結(jié)】越權(quán)和越權(quán)代越權(quán)的合同：效力待定越權(quán)代表的合同：有效無論是法人企業(yè)與人企業(yè)，都可以以自己的名義進行民事活動，都是獨立的民事主體二、責任的界當企業(yè)的全部不足以清償?shù)狡跁r，投資人應以自己的全部用于清償，即無限責任個人獨資企業(yè)的不足以承擔的，投資人來承擔補充清償責任。連帶責任：界定對外時“人之間”的關(guān)不管人之間如何約定，每個人都有義務對債權(quán)人承擔全部的清償責任。即連帶債務人在責任承擔上不存在先后順序，債權(quán)人要求連帶人中的一人、數(shù)人、全體承擔全部或者部分。①找甲（或者乙、丙）要全部15萬②只找甲乙，只找甲丙，只找乙丙要共15萬③找三者要共15萬【注意】連帶責任是界定對外，按份責任（人之間約定）是界定對內(nèi)【】普通合伙企業(yè)中，對企業(yè)承擔無限連帶責任合伙企業(yè)與之間的關(guān)系：無限責體現(xiàn)在合伙企業(yè)的先以合伙企業(yè)的承擔責任，合伙企業(yè)不足以承擔時，普通合伙普通之間的對外關(guān)系：連帶責體現(xiàn)在普通對債權(quán)人承擔責任時沒有先后順序之分當合伙企業(yè)不足以承擔時，債權(quán)人可以要求普通中的一人、數(shù)人、全體承擔全部或部分企業(yè)未能清償完畢的。普通之間的對內(nèi)關(guān)系：按份責當某清償后，可以按照約定的比例向其余進行追償，這是對內(nèi)的按份責任：當企業(yè)不足以清償自己的時，投資人并不需要承擔補充清償責任，投資人僅以其投入企業(yè)的為限承擔責任。【】公司可以獨立承擔民事責任，即可以以公司的全部對公司承擔責任，股東以其全部出資對公司承擔。三、合伙企業(yè)的基礎知AB合伙事務執(zhí)行人：必須是普通，執(zhí)行合伙事務的對外代表合伙企業(yè)伙企業(yè)經(jīng)營管理者非參與經(jīng)營管理其并非合伙企業(yè)的投資人并不享有代權(quán)，是負責履行職責的。【】除合伙協(xié)議另有約定外，新入伙應當經(jīng)全體一致同意【1】普通以其份額出質(zhì)必須經(jīng)其他一致同意【2】合伙企業(yè)解散時如指定一個或者數(shù)個，或者委托第三人擔任人的，應當經(jīng)全體過半數(shù)同意。四、公司法的基礎1-50股2-200名式，分為等額制對外轉(zhuǎn)讓除另有約定須經(jīng)其他股東過半自由轉(zhuǎn)子公司VSVS構(gòu)是不不企業(yè)法人是是不（1資本為設立企業(yè)而在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額一般企業(yè)的資本只符合公司章程規(guī)定即可且公司的東和發(fā)起設立的的起人出資時無需驗資。認繳資本（認購股本）：股東承諾繳納的投資額實繳資本（實收股本）：股東已經(jīng)實際向公司繳納的投資額【①公司的資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額③采取募集設立方式的，資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額和生產(chǎn)流動的總和。法定：《公司法》中的大多數(shù)條文屬于這類。比限責任公司的監(jiān)事為3年法定范圍內(nèi)約定：公司章程可以自由約定，但不得超出法律規(guī)定的范圍。比限責任公司的董事由公司章程規(guī)定，但每屆不得超過3年。出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。（五）外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國批準，境內(nèi)舉辦的企業(yè)式制董事會制；聯(lián)合管理制；委托管理制收①外方協(xié)議境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)，使該境內(nèi)公司變更設立為外商投資企業(yè)①設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)?！仍O立，再買②協(xié)議境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)——先，再設標的是目標企業(yè)的股權(quán)，僅標的是目標企業(yè)的特定資產(chǎn)，并不影響目企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變東實質(zhì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增實質(zhì)應為資產(chǎn)四、法基礎知（一）（二）的常見分普通股：在經(jīng)營管理和分配上享有普通權(quán)利的優(yōu)先股：在利潤分紅和剩余分配方面優(yōu)先于普通股，能穩(wěn)定分紅的2.債券：、金融機構(gòu)、公司企業(yè)依照法定程序的、約定在一定期限還本付息的有價證可轉(zhuǎn)換公司債券：指在一定條件下可以被轉(zhuǎn)換成公司的債券分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券：指人一次公司債券和認股權(quán)證兩種交易品種，（三）股權(quán)VSVS不論是公司的股東，還是的股東，基于出資都擁有股權(quán)，即享有出資人將其資本分成許多的等份，這些等份就叫做。公司并不將資本劃分指的載體，附載的是股東所持的【解釋2】可以在交易所上市交易的并不只，債券、基金等也可以上市交易，但是該（五）市場的結(jié)（六）VS上【分析】關(guān)系：公司上市交易是先公開，然后等符合上市交易條件后才進行上市交易。簡而言之，是上市的前提。但并不必然導致上市?！痉治觥繌奈覈壳暗那闆r來看，公開和上市聯(lián)動的，一般公開后接著就是市。（七）概念：收購人可以通過取得的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、控制權(quán)的標志：①投資者為上市公司持股50%以上司表決權(quán)超過30%③投資者通過實際支配上市公司表決權(quán)能夠決定董事會半數(shù)以上成員選任；④投資者依其可實際支配的上市公司表決權(quán)足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響。①通過交易所的交易或協(xié)議方式收購上市公司，收購人持有一個上市公司的達到該公司已的30%時，繼續(xù)增持的，應當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部②收購人擬通過協(xié)議方式收購一個上市公司的超過30%的，超過30%的部分，應當改以要約30日內(nèi)將其或其控制的股東所持有的目標公司減持到30%或30%以下。第五部分法基礎知識二、資不抵債VS明顯缺乏清償1.原因：不能清償?shù)狡冢⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部或者明顯缺乏清償能力2.是否一定資不抵債人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一，應當認定其明顯缺乏清償能力①因嚴重不足或者不能變現(xiàn)等原因，無法清償②法定代表人下落不明且無其他負責管產(chǎn)，無法清償③經(jīng)強制執(zhí)行，無法清償④長期虧損且經(jīng)營扭虧，無法清償三、清償順四、VS債1.：包括申請受理時屬于人的全部，以及申請受理后至程序終結(jié)前人取得的?？蓮娭茍?zhí)行的請求權(quán)。受理申請時對人享有的債權(quán)稱為債權(quán)。五、解散VS第六部分票據(jù)法基礎知識主—×××二、匯票票四、票據(jù)關(guān)系VS非票據(jù)關(guān)票據(jù)關(guān)系：指基于票據(jù)行為而發(fā)生的、以請求支付票據(jù)金額為內(nèi)容的債權(quán)關(guān)系金額為內(nèi)容的。主要的是利益返還請求權(quán)關(guān)又被稱為票據(jù)基礎關(guān)系。最重要的是票據(jù)原款。BABA【分析】（1）AB鋼材合同是兩家公司授受票據(jù)的原因，屬于票據(jù)基礎關(guān)系（五）依其他法律規(guī)定：繼承、法人合并或分立、等原①票據(jù)憑證：未使用按銀行統(tǒng)一規(guī)定印制的票據(jù)，票據(jù)無效單位：單位簽章+法定代表人或人的簽章⑥意思表示真實：以、脅迫取得票據(jù)的，不能取得票據(jù)權(quán)利⑦權(quán)：權(quán)的欠缺會影響票據(jù)行為的效力⑨基礎關(guān)系：雙方不實的交易關(guān)系和債權(quán)關(guān)系時，出票、背書行為無效辯出辯出人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權(quán)關(guān)系A和B簽訂合同，A銷售給B，B開具票據(jù)給A，之后B發(fā)現(xiàn)貨物有質(zhì)量問題B可以對A拒付，原因就是A和B有直接債權(quán)關(guān)系（2）AC，BCB就不能行使對人抗辯了，因為B和C之間沒有直接的債權(quán)關(guān)系（六）第七部分經(jīng)濟法基礎