國(guó)際商事組織法概述 課件

國(guó)際商事組織法

目錄

第一節(jié)商事組織法概論

第二節(jié)公司

第三節(jié)股份有限公司

第四節(jié)跨國(guó)公司

第五節(jié)其他商事組織

2022/12/19第二章商事組織法國(guó)際商事組織法

目錄

第一1

前言：商事組織是指依法成立，具有一定規(guī)模，能以自己的名義從事營(yíng)利活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。從法律性質(zhì)的角度區(qū)分，主要包括公司企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)人企業(yè)和合作社；從經(jīng)濟(jì)所有制的角度區(qū)分，則包括國(guó)有企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)等。本章重點(diǎn)內(nèi)容——（1）股份有限公司的概念、設(shè)立、資本結(jié)構(gòu)以及經(jīng)營(yíng)管理體制;（2）合伙的概念、設(shè)立、管理;2022/12/19第二章商事組織法前言：2022/12/17第二章商事組織法2提出并思考下列問題：1、“公司”與“企業(yè)”、“公司”與“合伙”這兩組概念的外延與內(nèi)涵。是否有“合伙公司”之說？2、公司“股東”、“股東大會(huì)”、“董事”、“董事會(huì)”、“董事長(zhǎng)”、“經(jīng)理”、“高級(jí)管理人員”、“監(jiān)事”、“監(jiān)事會(huì)”、“職工”等概念的內(nèi)涵與外延。3、公司的“法定代表人”與“代理人”如何區(qū)別？是否有“公司的法定代理人”之說？2022/12/19第二章商事組織法提出并思考下列問題：2022/12/17第3

商法常識(shí)名詞釋義——

善意：不知某種法律瑕疵而為之。

惡意：明知或應(yīng)知某種法律瑕疵而為之。

（注意：既無證據(jù)證明當(dāng)事人不知，也無證據(jù)證明當(dāng)事人明知、應(yīng)知，則應(yīng)推定其為不知。此所謂“善意推定”）

有限責(zé)任：僅以自己的出資額為限對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

無限責(zé)任：以自己全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，直至債務(wù)全部清償。

連帶責(zé)任：數(shù)個(gè)債務(wù)人，每個(gè)都有義務(wù)清償全部債務(wù)；換言之，債權(quán)人可請(qǐng)求數(shù)個(gè)債務(wù)人中任一個(gè)清償全部債務(wù)。此稱數(shù)個(gè)債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。2022/12/19第二章商事組織法商法常識(shí)名詞釋義——2022/12/17第二章商事組織法4第一節(jié)商事組織法概論通俗地說，商事組織即企業(yè),是指能夠以自己的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并且具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。一般而言，西方國(guó)家的商事組織主要有三種基本的法律形式，即個(gè)人企業(yè)、合伙與公司。其中公司是最重要的商事組織形式。2022/12/19第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論2022/12/17第二章商事組織5第一節(jié)商事組織法概論一、個(gè)人企業(yè)（individualproprietorship）個(gè)人企業(yè)，“獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)”（sole-ownedoroperatedenterprise），是指由一名出資者單獨(dú)出資與從事經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)。從法律性質(zhì)而言，個(gè)人企業(yè)不是法人，不具有獨(dú)立的法律人格，其財(cái)產(chǎn)與出資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)沒有任何區(qū)別，出資人就是企業(yè)的所有人，他以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。出資人對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理擁有控制權(quán)與指揮權(quán)。盡管個(gè)人企業(yè)有時(shí)聘用經(jīng)理或其他職員，但是其經(jīng)營(yíng)的重大決策權(quán)仍然屬于出資人。出資人有權(quán)決定企業(yè)的擴(kuò)大、停業(yè)或關(guān)閉等事項(xiàng)。個(gè)人企業(yè)是世界各國(guó)中數(shù)量最多的企業(yè)形式。2022/12/19第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論一、個(gè)人企業(yè)（individualp6第一節(jié)商事組織法概論二、合伙（partnership）合伙是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)、共同投資與共享利潤(rùn)而組成的企業(yè)。合伙企業(yè)是一種“人的組合”。合伙人與合伙企業(yè)關(guān)系密切，合伙人的死亡、退出或破產(chǎn)等都將導(dǎo)致合伙企業(yè)的解散。合伙人對(duì)合伙的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。大多數(shù)國(guó)家的法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上不具有獨(dú)立的法律人格。但是，法國(guó)與荷蘭等大陸法國(guó)家以及蘇格蘭的法律規(guī)定，合伙企業(yè)也是法人。合伙企業(yè)在許多國(guó)家中也是一種數(shù)量較多的企業(yè)形式。但是，由于其規(guī)模、組織以及資金來源等方面的限制，合伙企業(yè)基本上屬于中、小型企業(yè)，特別是家族企業(yè)。2022/12/19第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論二、合伙（partnership）207第一節(jié)商事組織法概論三、公司（corporation）公司是依法定程序設(shè)立，并且以營(yíng)利為目的的法人組織。各國(guó)法律均規(guī)定，公司具有獨(dú)立的法人資格，有權(quán)以自己的名義擁有財(cái)產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。公司是一種“資本的組合”。股東與公司之間是相互分離的。股東的死亡與退出一般不影響公司的存續(xù)，股東對(duì)公司的債務(wù)通常只負(fù)有限責(zé)任。公司的經(jīng)營(yíng)主要由專門的經(jīng)營(yíng)管理人員負(fù)責(zé)。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，以股份有限公司為代表的公司企業(yè)已成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的主要支柱，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活具有舉足輕重的影響。2022/12/19第二章商事組織法第一節(jié)商事組織法概論三、公司（corporation）208

在世界范圍，大型和超大型公司均為有限責(zé)任公司或股份有限公司，特別是股份有限公司，跨國(guó)公司基本都是它。無限責(zé)任公司、兩合公司、合伙企業(yè)，盡管法律上沒有限制其做大，但是事實(shí)上均做不大。原因何在？——無限責(zé)任公司、兩合公司、合伙企業(yè)均為人合公司，投資者（合伙人或者股東）互相要承擔(dān)連帶責(zé)任，為此除了需要投資者的財(cái)產(chǎn)投資，還需要考察投資者的綜合資信。而有限公司和股份公司是資合公司，僅需要投資者投資，不需要考察投資者的綜合資信。2022/12/19第二章商事組織法在世界范圍，大型和超大型公司均為有限責(zé)9第二節(jié)公司一、公司制度的歷史公司制度的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)歷了一個(gè)歷史過程，即從：17世紀(jì)的特許公司發(fā)展到18世紀(jì)的合股公司，再發(fā)展到19世紀(jì)中期的現(xiàn)代股份公司。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司一、公司制度的歷史2022/12/17第10第二節(jié)公司（一）特許公司的建立股份經(jīng)濟(jì)的萌芽形態(tài)，早在古希臘與古羅馬社會(huì)就已經(jīng)出現(xiàn)了。15世紀(jì)至17世紀(jì)，在歐洲資本主義生產(chǎn)關(guān)系萌芽與資本原始積累的過程中，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，近代意義上的股份公司才開始產(chǎn)生與逐漸發(fā)展起來。16世紀(jì)至17世紀(jì)，在哥倫布發(fā)現(xiàn)新大陸（1492年）與航海家達(dá)·伽馬繞過好望角航行到印度（1497年）的推動(dòng)下，商品經(jīng)濟(jì)，特別是遠(yuǎn)洋貿(mào)易得以迅速發(fā)展。為適應(yīng)遠(yuǎn)洋貿(mào)易發(fā)展的需要，在重商主義理論的指導(dǎo)下，一些西歐國(guó)家的政府在取得王室特許后，逐步建立了一批“特許貿(mào)易公司”。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司（一）特許公司的建立2022/12/17第11第二節(jié)公司（二）合股公司的出現(xiàn)在18世紀(jì)中期，這些商人效法特許公司的組織形式，通過發(fā)行可轉(zhuǎn)讓的股票吸引投資者，集資組建“合股公司”。合股公司的主要特點(diǎn)是，以股票形式合資經(jīng)營(yíng)，并由股東集體授權(quán)經(jīng)理人員從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng);股票可以自行轉(zhuǎn)讓;股東對(duì)公司只負(fù)有限責(zé)任，但是合股公司的合伙人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司（二）合股公司的出現(xiàn)2022/12/1712第二節(jié)公司（三）現(xiàn)代公司制的形成現(xiàn)代公司制度的形成有兩個(gè)基本標(biāo)志:（1）以可以轉(zhuǎn)讓的股票集資組建股份公司，公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)由經(jīng)理人員承擔(dān);（2）為股份公司頒布了基本的法律制度，確立了公司的法人地位。公司制度的確立，大體是在19世紀(jì)中期，其標(biāo)志是1844年英國(guó)議會(huì)通過并頒布公司法，以及1856年確認(rèn)登記的合股公司為有限公司與法人公司。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司（三）現(xiàn)代公司制的形成2022/12/113第二節(jié)公司現(xiàn)代公司制的形成的歷程：從18世紀(jì)末至19世紀(jì)中后期是股份公司迅速發(fā)展的時(shí)期。在美國(guó)獨(dú)立前，只有少數(shù)企業(yè)公司領(lǐng)取了特許狀。由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，在19世紀(jì)前半期，成立公司必須經(jīng)過立法機(jī)關(guān)特別授權(quán)的做法被廢除了。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司現(xiàn)代公司制的形成的歷程：2022/12/114第二節(jié)公司同樣重要的是法院對(duì)公司表現(xiàn)出的支持態(tài)度。從一開始，美國(guó)法院就持贊同的觀點(diǎn)，把公司看做是從事商業(yè)活動(dòng)的一種方法：1、馬歇爾法官通過“達(dá)特茅斯學(xué)院案”（1819年）的判決，為公司的發(fā)展奠定了法制基礎(chǔ)。2、塔尼法官對(duì)“奧古斯塔銀行訴厄爾案”（1839年）作出的判決，使公司真正用來為美國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司同樣重要的是法院對(duì)公司表現(xiàn)出的支持態(tài)度。從15

達(dá)特茅斯學(xué)院訴伍德沃德案（1819年）：“公司財(cái)產(chǎn)是擬制的”這個(gè)十九世紀(jì)早期的觀念，其最清楚的表述出現(xiàn)在該案的判決中。該案的系爭(zhēng)點(diǎn)是，新罕布什爾州是否可以改變喬治三世在1789年授權(quán)給該學(xué)院受托人的特許狀。新州通過法律將對(duì)達(dá)特茅斯學(xué)院的控制權(quán)從受托人那里奪走并劃歸州長(zhǎng)任命的一個(gè)監(jiān)察人委員會(huì)。聯(lián)邦最高法院判決，新州的行為違反了憲法，違反了國(guó)家（喬治三世的繼承人）對(duì)受托人承擔(dān)的契約義務(wù)。理由是，應(yīng)把財(cái)產(chǎn)區(qū)分為公有財(cái)產(chǎn)與私有財(cái)產(chǎn)。區(qū)別兩者的依據(jù)是這一論點(diǎn)：團(tuán)體財(cái)產(chǎn)完全可以通過擬制而成為私有財(cái)產(chǎn)，就連國(guó)家在最高統(tǒng)治者認(rèn)為該團(tuán)體財(cái)產(chǎn)負(fù)有服從義務(wù)的情況下而以特許狀授權(quán)的財(cái)產(chǎn)也是如此。2022/12/19第二章商事組織法達(dá)特茅斯學(xué)院訴伍德沃德案（1819年）：2022/16奧古斯塔銀行訴厄爾案（1839年）：本案是關(guān)于公司是否可以在其未得到特許狀授權(quán)的州從事營(yíng)業(yè)的問題。在該案中，佐治亞州的一家銀行簽發(fā)了一些匯票，但是阿拉巴馬州的公民卻拒絕承兌，因?yàn)樗J(rèn)為這家銀行是一家外州銀行，無權(quán)在別州簽訂合同。銀行辯稱，它享有憲法第四條的特權(quán)與豁免權(quán)條款賦予公民的各項(xiàng)權(quán)利，因此可以在任何一個(gè)州從事商業(yè)行為。大法官塔尼（RogerTaney）代表聯(lián)邦最高法院指出，公司不能享有自然人的權(quán)利，但是，某個(gè)州的法律如果沒有特別對(duì)此加以排除，則公司可以到該州從事商業(yè)行為。這就是承認(rèn)公司有權(quán)在特許范圍外的其他州經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。1844年，最高法院認(rèn)定公司作為“公民”可受到聯(lián)邦司法復(fù)審的保護(hù)。但美國(guó)各州政府直至內(nèi)戰(zhàn)后仍對(duì)公司握有并行使相當(dāng)廣泛的管轄權(quán)。2022/12/19第二章商事組織法奧古斯塔銀行訴厄爾案（1839年）：2022/117第二節(jié)公司在美國(guó)，現(xiàn)代股份公司的形成過程是與修建鐵路的企業(yè)密切相關(guān)的。因?yàn)榕c傳統(tǒng)企業(yè)相比，鐵路企業(yè)有兩個(gè)顯著的特點(diǎn):（1）由于鐵路建設(shè)規(guī)模巨大，需要投入大量資本，因此，鐵路建設(shè)從一開始起就是采用股票形式籌集資本的;（2）鐵路的管理需要專門的人員與技能，出資者一般是無法勝任的，因此，鐵路企業(yè)的資本所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)也幾乎同時(shí)是分離的。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司在美國(guó)，現(xiàn)代股份公司的形成過程是與修建鐵路18第二節(jié)公司現(xiàn)代公司制度形成的另一個(gè)重要標(biāo)志是，許多國(guó)家為股份公司制定與頒布了配套的法律、法規(guī)，以便確立公司的法人地位與維護(hù)股份公司的有效運(yùn)行，例如，公司法、破產(chǎn)法、證券法與投資法等：在大陸法國(guó)家，早期的公司法主要規(guī)定在商法典中。隨著公司制度在西方社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的作用與影響的日益增加，大陸法國(guó)家的公司法逐漸從商法典中脫離出來，更多地采取單行法的形式。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司現(xiàn)代公司制度形成的另一個(gè)重要標(biāo)志是，許多國(guó)家19第二節(jié)公司英國(guó)于1856年制定了第一部規(guī)定股東有限責(zé)任的公司法。美國(guó)是聯(lián)邦制國(guó)家，公司法屬于州法，沒有統(tǒng)一的聯(lián)邦公司法。戰(zhàn)后以來，各國(guó)公司法出現(xiàn)了國(guó)際統(tǒng)一化的趨勢(shì)。其中具有代表性的是歐洲經(jīng)濟(jì)共同體（EEC）委員會(huì)為統(tǒng)一各成員國(guó)公司法所發(fā)布的一系列《關(guān)于共同體公司法的指令（directives）》。此外，歐洲經(jīng)濟(jì)共同體委員會(huì)還在1970年提出了一項(xiàng)關(guān)于成立“歐洲公司”（EuropeanCompany）的法律草案。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司英國(guó)于1856年制定了第一部規(guī)定股東有限責(zé)任20第二節(jié)公司（四）公司法的特征公司法在內(nèi)容與體例等方面，都具有與其他法律不同的特點(diǎn)。這些特點(diǎn)主要表現(xiàn)在以下四個(gè)方面:（1）從公司法的內(nèi)容看，公司法是一種組織法與活動(dòng)法相結(jié)合的法律。（2）從公司法的體例看，公司法是一種實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律。（3）從公司法的規(guī)范選擇看，公司法是一種強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合的法律。（4）公司法是具有一定的國(guó)際性的國(guó)內(nèi)法。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司（四）公司法的特征2022/12/17第二21第二節(jié)公司二、公司的概念與種類（一）公司的概念在英美法系國(guó)家，公司是指數(shù)人出于共同的目的而進(jìn)行的組合，一般是為營(yíng)利而經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，同時(shí)，對(duì)于合伙難以勝任的聯(lián)合，也往往采用這種組織形式。英美法系國(guó)家的公司法確認(rèn)公司有兩個(gè)基本屬性，即法人與有限責(zé)任。在大陸法系國(guó)家，公司是指依法定程序設(shè)立的以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人。這區(qū)別于公法人、財(cái)團(tuán)法人與公益性社團(tuán)法人，是一種最具有普遍性的企業(yè)組織形式。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司二、公司的概念與種類2022/12/17第二22第二節(jié)公司作為法人，公司具有以下主要特征:1.公司擁有自己的財(cái)產(chǎn)2.公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)3.公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴4.公司擁有日常經(jīng)營(yíng)管理權(quán)5.公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司作為法人，公司具有以下主要特征:2022/123第二節(jié)公司（二）公司種類公司的分類主要有以下六種:第一種，根據(jù)公司股東對(duì)公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任的不同，可以把公司分為無限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司與股份兩合公司。這是大陸法系國(guó)家對(duì)公司的最基本分類。第二種，根據(jù)公司股票發(fā)行的對(duì)象以及股份轉(zhuǎn)讓方式的不同，可以把公司分為封閉式公司與開放式公司。這是英美法系國(guó)家對(duì)公司的基本分類。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司（二）公司種類2022/12/17第二章24第二節(jié)公司第三種，根據(jù)一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制與依附關(guān)系的不同，可以把公司分為母公司與子公司。第四種，根據(jù)公司的管轄系統(tǒng)不同，可以把公司分為本公司與分公司。第五種，據(jù)公司的國(guó)籍不同，可以把公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司。第六種，根據(jù)管理、營(yíng)利與專業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，還有公營(yíng)公司（publiccompany）與私營(yíng)公司（privatecompany）、營(yíng)利公司（profit-makingcompany）與非營(yíng)利公司以及專業(yè)公司（professionalcompany）與非專業(yè)公司等之分。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司第三種，根據(jù)一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制與依附25第二節(jié)公司為簡(jiǎn)便起見，一般將公司分為四種有代表性的公司，即無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司與股份有限公司。1.無限責(zé)任公司（unlimitedliabilitycompany）；2.有限責(zé)任公司（limitedliabilitycompany）；3.兩合公司（jointventurecompany）；4.股份有限責(zé)任公司（limitedliabilitycompanybyshares）。2022/12/19第二章商事組織法第二節(jié)公司為簡(jiǎn)便起見，一般將公司分為四種有代表性的公司26

公司面紗理論

涵義：

（1）公司有限責(zé)任制的前提是公司的獨(dú)立的法人人格，英美法學(xué)者形象地將公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任描繪為罩在公司頭上的“面紗”。

（2）這層“面紗”將公司與其成員（股東）隔開，保護(hù)股東免受公司債權(quán)人追索，法律不能透過面紗要求股東對(duì)公司的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，除非是揭開面紗，可以追及股東的責(zé)任。2022/12/19第二章商事組織法公司面紗理論2022/12/17第二章商27“公司面紗”的功能：

1、減少和分散投資風(fēng)險(xiǎn)。

2、鼓勵(lì)投資，促進(jìn)高風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目發(fā)展。

3、有效地募集社會(huì)資本。

4、促使投資和經(jīng)營(yíng)相分離。

“公司面紗”的不足（公司有限責(zé)任制度的固有的局限性）：

1、“公司面紗”之下，股東將自己的風(fēng)險(xiǎn)降至最低限度，而將公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給了公司的債權(quán)人。

2、董事股東利用公司的獨(dú)立人格從事欺詐、違法行為時(shí)，被侵權(quán)人或者債權(quán)人卻不能對(duì)其本人提出賠償或清償?shù)恼?qǐng)求。

2022/12/19第二章商事組織法“公司面紗”的功能：2022/12/17第二章商事28須否認(rèn)公司法人資格的情形：

１、公司與公司成員（股東）的人格混同。

2、濫用公司形態(tài)以逃避法律或合同義務(wù)。

３、公司的資本不足。

４、股東對(duì)公司非法過度控制。2022/12/19第二章商事組織法須否認(rèn)公司法人資格的情形：2022/12/17第二29第三節(jié)股份有限公司一、公司的設(shè)立公司的設(shè)立，是指公司根據(jù)法定程序取得合法資格的過程。各國(guó)公司法對(duì)設(shè)立股份有限責(zé)任公司的手續(xù)各有不同的規(guī)定。但是，一般而言，公司的設(shè)立都要經(jīng)過以下步驟:設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人;發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購(gòu)股份;由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會(huì)并選出公司的第一屆管理機(jī)構(gòu);向政府有關(guān)主管部門辦理注冊(cè)登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件準(zhǔn)予登記后，公司即告成立。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司一、公司的設(shè)立2022/12/17第30第三節(jié)股份有限公司（一）公司的發(fā)起人（promoter）公司的發(fā)起人，是指負(fù)責(zé)籌建公司的人員，他們的任務(wù)是采取一切必要的步驟，以達(dá)到設(shè)立公司的目的。發(fā)起人的資格可以是自然人，也可以是法人，法律一般不加以限制。發(fā)起人對(duì)他們所設(shè)立的公司負(fù)有忠實(shí)的義務(wù)。對(duì)于發(fā)起人在發(fā)起公司的過程中以公司的名義所訂立的合同，即所謂“發(fā)起人合同”（promoter'scontract）或“設(shè)立前合同”（preliminarycontract），對(duì)其效力各國(guó)公司法有不同的規(guī)定。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（一）公司的發(fā)起人（promoter）31第三節(jié)股份有限公司（二）公司章程公司章程，是指規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)與名稱等對(duì)內(nèi)、對(duì)外事務(wù)的法律文件，是規(guī)范公司活動(dòng)的根本大法。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（二）公司章程2022/12/17第二章32第三節(jié)股份有限公司在大陸法國(guó)家，公司章程是由一份單一的文件構(gòu)成的。其內(nèi)容根據(jù)重要的程度分為兩類:一類是絕對(duì)必須記載事項(xiàng)，包括公司的名稱、法定地址、營(yíng)業(yè)范圍與資本總額等。缺少此種條款，公司章程無效，公司不得成立。另一類是相對(duì)必須記載事項(xiàng)，指其他法律不禁止的事項(xiàng)。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司在大陸法國(guó)家，公司章程是由一份單一的文件33第三節(jié)股份有限公司1.絕對(duì)必要記載事項(xiàng)如果缺少絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，公司章程就是無效的，公司就不能成立。絕對(duì)記載事項(xiàng)包括下列具體項(xiàng)目:（1）公司名稱;（2）經(jīng)營(yíng)事項(xiàng);（3）股份總額與每股金額;（4）本公司（即公司總部）所在地;（5）公告方法;（6）董事、監(jiān)事的人數(shù)與任期;（7）訂立章程的具體時(shí)間。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司1.絕對(duì)必要記載事項(xiàng)2022/12/134第三節(jié)股份有限公司2.相對(duì)必要記載事項(xiàng)如果缺少相對(duì)必要記載事項(xiàng)，公司章程仍然有效，但是不發(fā)生該事項(xiàng)規(guī)定的效力。相對(duì)必要記載事項(xiàng)包括一般相對(duì)必要記載事項(xiàng)與個(gè)別相對(duì)必要記載事項(xiàng):（1）一般相對(duì)必要記載事項(xiàng)包括以下內(nèi)容:第一，分公司的設(shè)立;第二，如果股份總額分期發(fā)行，則第一次發(fā)行的數(shù)額;第三，解散事由;第四，特別股的種類以及權(quán)利與義務(wù);第五，發(fā)起人可以享受的特別利益與受益者名單。（2）個(gè)別相對(duì)必要記載事項(xiàng)包括以下內(nèi)容:第一，無記名股的發(fā)行;第二，董事的報(bào)酬;第三，副董事長(zhǎng)或常務(wù)董事的設(shè)置;第四，經(jīng)理人的設(shè)置、種類與職權(quán);第五，建議股息的分派;第六，分派股息與紅利的標(biāo)準(zhǔn);第七，特別盈余公積金的提存;第八，清算人的人選。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.相對(duì)必要記載事項(xiàng)2022/12/135第三節(jié)股份有限公司3.還有任意記載事項(xiàng)所謂任意記載事項(xiàng)，是指其他法律不禁止的事項(xiàng)，例如，股款繳納的方式、股份轉(zhuǎn)讓的方法、股東大會(huì)召開的時(shí)間與地點(diǎn)等。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.還有任意記載事項(xiàng)2022/12/1736第三節(jié)股份有限公司在英美法系國(guó)家，公司章程由以下兩個(gè)文件組成:（1）組織大綱（英Memorandum，美ArticlesofAssociation）。（2）內(nèi)部細(xì)則（英articlesofassociation，美by-laws）。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司在英美法系國(guó)家，公司章程由以下兩個(gè)文件組37第三節(jié)股份有限公司公司章程包括的具體內(nèi)容如下:（1）公司名稱。（2）公司的目的與經(jīng)營(yíng)范圍。（3）公司的注冊(cè)所在地。（4）公司資本的總額以及每股的金額。（5）董事會(huì)和/或董事會(huì)的人數(shù)以及第一屆董事會(huì)和/或監(jiān)事會(huì)成員的名單及其地址。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司章程包括的具體內(nèi)容如下:2022/38第三節(jié)股份有限公司（三）認(rèn)購(gòu)與繳納股份從認(rèn)購(gòu)股份的角度看，公司的設(shè)立有兩種認(rèn)股方式:一種是由發(fā)起人認(rèn)足全部股份，稱為一次認(rèn)股設(shè)立，亦稱發(fā)起設(shè)立;另一種是在社會(huì)上公開募股設(shè)立，稱為招股設(shè)立，亦稱漸次設(shè)立。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（三）認(rèn)購(gòu)與繳納股份2022/12/139第三節(jié)股份有限公司為了保護(hù)第三人與股東的利益，防止發(fā)起人在認(rèn)股或招股時(shí)營(yíng)私舞弊，各國(guó)公司法對(duì)認(rèn)股與招股的程序和審閱手續(xù)都有具體的規(guī)定。股款一般應(yīng)以現(xiàn)金繳付，也可以用實(shí)物抵作股款。為了防止發(fā)起人利用其有利的地位對(duì)實(shí)物作價(jià)過高，損害其他投資者與公司的權(quán)益，有些國(guó)家的公司法對(duì)實(shí)物作價(jià)規(guī)定了具體的監(jiān)督審查辦法。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司為了保護(hù)第三人與股東的利益，防止發(fā)起人40第三節(jié)股份有限公司（四）公司的注冊(cè)登記股份有限公司的設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部門辦理注冊(cè)登記。注冊(cè)登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)的必要條件。各國(guó)公司法為防止濫設(shè)公司以及利用公司從事非法活動(dòng)，都規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過嚴(yán)格的法律審查程序。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（四）公司的注冊(cè)登記2022/12/141第三節(jié)股份有限公司公司的設(shè)立與成立是兩個(gè)不同的概念，其區(qū)別是:（1）發(fā)生的階段不同。（2）行為性質(zhì)不同。（3）法律地位不同。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司的設(shè)立與成立是兩個(gè)不同的概念，其區(qū)42第三節(jié)股份有限公司二、股份有限公司的資本（一）公司資本的概念廣義的公司資本，是指公司用以從事經(jīng)營(yíng)與開展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)，包括公司自有資本（亦稱衡平資本，equity）與借貸資本（loancapital）這兩部分。狹義的公司資本，則僅指自有資本。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司二、股份有限公司的資本2022/1243第三節(jié)股份有限公司股份有限公司的資本主要是通過向社會(huì)公開發(fā)行股票而募集的，因此，一般稱為股份資本（sharecapital），簡(jiǎn)稱股本。公司資本，

就經(jīng)濟(jì)方面而言，是公司開展業(yè)務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ);

就法律方面而言，是公司對(duì)第三人的最低財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。對(duì)于股份有限公司的資本，英國(guó)、美國(guó)與荷蘭等國(guó)家采取“授權(quán)資本制”。德國(guó)、法國(guó)等大多數(shù)大陸法國(guó)家采取法定資本制。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股份有限公司的資本主要是通過向社會(huì)公開44第三節(jié)股份有限公司（二）股份與股票（share，stock）股份有限公司的資本均分為股份。股份是均分公司資本的單位。每一股代表一定的金額，每股的金額應(yīng)當(dāng)相同。股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票。股票是代表股權(quán)的文書憑證，也是股東身份的證明文件。合法持有公司股票的人即可根據(jù)該股票行使股東權(quán)利。股票也是一種可以轉(zhuǎn)讓的有價(jià)證券。在股份有限公司中，股份的轉(zhuǎn)讓都是以交付股票的形式進(jìn)行的。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（二）股份與股票（share，stoc45第三節(jié)股份有限公司股份有限公司的股份可以從不同的角度作不同的分類，主要有以下兩種:1.記名股與無記名股2.普通股與優(yōu)先股2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股份有限公司的股份可以從不同的角度作不46第三節(jié)股份有限公司優(yōu)先股的股利是固定的，一般都在發(fā)行股票時(shí)予以確定。（1）累積優(yōu)先股與非累積優(yōu)先股。（2）參與優(yōu)先股與非參與優(yōu)先股。（3）可調(diào)換優(yōu)先股。（4）回收股。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司優(yōu)先股的股利是固定的，一般都在發(fā)行股票47第三節(jié)股份有限公司（三）股票市場(chǎng)（stockmarket）股票是一種特殊商品，可以買賣與流通，進(jìn)行買賣股票的場(chǎng)所就是股票市場(chǎng)股票市場(chǎng)是股份公司籌集資本的主要場(chǎng)所，同時(shí)也是公司、企業(yè)與個(gè)人運(yùn)用閑散資金進(jìn)行投資的重要場(chǎng)所。股票市場(chǎng)是由股票發(fā)行市場(chǎng)與股票交易市場(chǎng)兩級(jí)市場(chǎng)組成的。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（三）股票市場(chǎng)（stockmarke48第三節(jié)股份有限公司股票交易是指投資者在發(fā)行市場(chǎng)上取得股票，再在投資者之間進(jìn)行不斷買賣的活動(dòng)，而進(jìn)行股票交易活動(dòng)的場(chǎng)所就是股票交易市場(chǎng)或股票流通市場(chǎng)。股票交易市場(chǎng)由證券交易所與店頭市場(chǎng)兩部分組成。股票市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)是由一級(jí)市場(chǎng)與二級(jí)市場(chǎng)構(gòu)成的。一級(jí)市場(chǎng)即股票發(fā)行市場(chǎng)，二級(jí)市場(chǎng)即股票交易或流通市場(chǎng)。兩個(gè)市場(chǎng)相輔相成，缺一不可2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股票交易是指投資者在發(fā)行市場(chǎng)上取得股票49第三節(jié)股份有限公司股票流通市場(chǎng)的主要作用表現(xiàn)在以下四個(gè)方面:（1）通過股票價(jià)格機(jī)制的作用，調(diào)節(jié)資本要素;（2）通過股票交易形成的財(cái)產(chǎn)或資本轉(zhuǎn)移機(jī)制的作用，產(chǎn)生強(qiáng)大的外部壓力，促使公司加強(qiáng)管理與改善經(jīng)營(yíng);（3）通過股票收益機(jī)制與股票差價(jià)機(jī)制的作用，對(duì)投資者產(chǎn)生強(qiáng)大的吸引力，從而為股票發(fā)行市場(chǎng)籌集資金奠定牢固的社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ);（4）股票流通市場(chǎng)作為長(zhǎng)期投資市場(chǎng)，具有整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展動(dòng)態(tài)指示器或風(fēng)向標(biāo)的作用。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股票流通市場(chǎng)的主要作用表現(xiàn)在以下四個(gè)方50第三節(jié)股份有限公司（四）公司債（debentures）與債券（bonds）公司債，是指公司通過向社會(huì)發(fā)行債券所借之債。公司債券，是指表明公司債的有價(jià)證券。債券持有人可以在規(guī)定的期限屆滿時(shí)收回全部債款，并可以按期向公司收取規(guī)定的利息，而且這項(xiàng)利息是固定的，不論公司盈虧如何，都必須按期向債券持有人支付。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（四）公司債（debentures）與51第三節(jié)股份有限公司公司債主要有兩種:一種叫做無抵押品的公司（debentures），這是公司債僅以公司的信用（credit）為擔(dān)保，沒有其他抵押品作為擔(dān)保。另一種叫做有抵押品的公司債（mortgagedebentures），即以公司財(cái)產(chǎn)之全部或一部分作為償還本利的擔(dān)保而發(fā)行的債券。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司債主要有兩種:2022/12/1752第三節(jié)股份有限公司發(fā)行公司債與股份是股份有限公司籌措資金的兩種主要形式，但是它們是兩個(gè)不同的概念，兩者具有較大的差別，主要表現(xiàn)在以下五個(gè)方面:（1）股份的持有者是公司的股東，是組成公司的成員，而公司債的持有人則僅僅是公司的債權(quán)人，與公司是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。（2）股份是一種永久性投資，股東不得要求公司返還股金，而公司債則有一定的清償期，屆時(shí)公司必須向債權(quán)人返還本金。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司發(fā)行公司債與股份是股份有限公司籌措資金53第三節(jié)股份有限公司（3）股份（指普通股）通常沒有固定的紅利率，只有當(dāng)公司盈利后才能進(jìn)行分紅，而且紅利率隨盈利的多少上下浮動(dòng)，而公司債則有固定的利息率，無論公司是否盈利，公司債持有人均有權(quán)請(qǐng)求按期支付利息。（4）股東作為公司的成員有權(quán)參加股東大會(huì)并進(jìn)行投票，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)決策有參與權(quán)，而公司債持有人則一般無權(quán)參與公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。（5）當(dāng)公司解散時(shí)，公司債持有人優(yōu)先于股東得到清償。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（3）股份（指普通股）通常沒有固定的紅54第三節(jié)股份有限公司（五）紅利與公積金1.紅利（dividends）紅利是公司盈利中用以分派給股東的部分。股東向公司投資的目的，主要是為了獲利。公司的盈利主要來自兩個(gè)方面，一是由營(yíng)業(yè)結(jié)果取得的收入，稱為營(yíng)業(yè)盈余（earningsurplus）;二是非由于營(yíng)業(yè)結(jié)果所取得的收入，例如，股票溢價(jià)出售與資產(chǎn)增值等，稱為資本盈余（capitalsurplus）。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（五）紅利與公積金2022/12/155第三節(jié)股份有限公司紅利不同于利息（interest）。

利息是一種債務(wù)，不論公司獲得利潤(rùn)與否都必須按期支付。

紅利只能從利潤(rùn)中分派。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司紅利不同于利息（interest）。256第三節(jié)股份有限公司2.公積金（reservefunds）公積金是公司為了彌補(bǔ)意外虧損，擴(kuò)大營(yíng)業(yè)范圍，或?yàn)榱遂柟坦镜呢?cái)政基礎(chǔ)，從公司的盈利中提取一部分，不作為紅利分配，而保留在公司內(nèi)部，以備必要時(shí)使用的基金。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.公積金（reservefu57第三節(jié)股份有限公司公積金依其性質(zhì)大體上可以分為兩種:（1）法定公積金，即根據(jù)公司法的規(guī)定必須提存的公積金。（2）任意公積金，公司除依法提存法定公積金外，還可以經(jīng)股東大會(huì)決議，從盈余中另外提存一部分，以備他日不時(shí)之需，這種公積金稱為任意公積金。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公積金依其性質(zhì)大體上可以分為兩種:258第三節(jié)股份有限公司三、股份有限公司的組織與管理（一）公司的機(jī)關(guān)與管理權(quán)公司內(nèi)部設(shè)置是履行公司經(jīng)營(yíng)管理不同職能的機(jī)構(gòu)，一般稱為公司的“機(jī)關(guān)”（organs）。在傳統(tǒng)的公司法中，股份有限公司主要有兩個(gè)機(jī)關(guān)，即股東大會(huì)與董事會(huì)。股東大會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理擁有廣泛的決策權(quán)，包括有權(quán)選任與解任公司董事;董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，根據(jù)股東大會(huì)的決議開展業(yè)務(wù)，并對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司三、股份有限公司的組織與管理202259第三節(jié)股份有限公司造成股份有限公司中所有權(quán)與管理權(quán)分離的直接原因主要是:（1）隨著股份有限公司規(guī)模的日益擴(kuò)大以及小額股票的大量發(fā)行，股東人數(shù)不斷地增加。（2）現(xiàn)代化的公司企業(yè)隨著科技的進(jìn)步，其管理的技術(shù)性與專業(yè)性很強(qiáng)，也非常復(fù)雜，絕大多數(shù)股東由于知識(shí)、能力與時(shí)間等方面的局限，沒有能力承擔(dān)公司的管理任務(wù)。（3）許多股東只追求自身的投資利潤(rùn)，并不希望參與公司的管理。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司造成股份有限公司中所有權(quán)與管理權(quán)分離的60第三節(jié)股份有限公司股東大會(huì)（generalmeeting）分為:定期股東大會(huì)（regularmeeting）與臨時(shí)股東大會(huì)兩種。股東大會(huì)一般由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)就是股東大會(huì)的主席。關(guān)于股東大會(huì)的權(quán)限，各國(guó)公司法的規(guī)定不完全相同。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股東大會(huì)（generalmeetin61第三節(jié)股份有限公司根據(jù)有些國(guó)家的公司法的規(guī)定，股東大會(huì)的權(quán)限主要有以下六項(xiàng):（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;（5）審查董事會(huì)提出的營(yíng)業(yè)報(bào)告書、資產(chǎn)負(fù)債表（balancesheet）及其他表冊(cè);（6）決定公司的合并或解散。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司根據(jù)有些國(guó)家的公司法的規(guī)定，股東大會(huì)的62第三節(jié)股份有限公司應(yīng)當(dāng)指出的是，根據(jù)某些國(guó)家的公司法的規(guī)定，選任董事與解任董事的權(quán)力已不屬于股東大會(huì)，而屬于監(jiān)察人會(huì)。根據(jù)各國(guó)公司法的規(guī)定，股東大會(huì)必須達(dá)到法定人數(shù)才能開會(huì)，但是各國(guó)對(duì)法定人數(shù)（quorum）有不同的要求。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司應(yīng)當(dāng)指出的是，根據(jù)某些國(guó)家的公司法的規(guī)63第三節(jié)股份有限公司股東有權(quán)參加股東大會(huì)。普通股的股東一般都有表決權(quán)，原則上是一股有一個(gè)表決權(quán)，優(yōu)先股的股東則沒有表決權(quán)。為了維護(hù)少數(shù)股東的利益，有些國(guó)家，例如，美國(guó)各州的公司法都允許股東大會(huì)在選舉董事會(huì)成員時(shí)，可以實(shí)行累積投票制（cumulativevoting）.但是，有些國(guó)家，例如，英國(guó)等國(guó)家的公司法則不采取這種制度。根據(jù)這些國(guó)家的法律，在選舉董事時(shí)嚴(yán)格實(shí)行一股一票制

2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司股東有權(quán)參加股東大會(huì)。普通股的股東一般64第三節(jié)股份有限公司（二）董事會(huì)（boardofdirectors）與雙董事會(huì)一般而言，在股份有限公司是由董事會(huì)決定公司的大政方針的，董事會(huì)任命總經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)事務(wù)，而董事會(huì)則由股東大會(huì)選任。這種經(jīng)營(yíng)管理體制大致分為三種類型:（1）英美體制。（2）德法體制。（3）日本與臺(tái)灣地區(qū)體制。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（二）董事會(huì)（boardofdire65第三節(jié)股份有限公司1.董事會(huì)的組成各國(guó)公司法對(duì)董事的人數(shù)及資格有不同的規(guī)定。關(guān)于董事的資格，有些國(guó)家，例如，

瑞士公司法與法國(guó)公司法規(guī)定，董事必須由股東擔(dān)任，非公司的股東不得擔(dān)任董事的職能。但是有些國(guó)家，例如，

英國(guó)、美國(guó)、德國(guó)公司法及日本公司法則允許由非股東擔(dān)任董事，其立法目的是為了讓擅長(zhǎng)企業(yè)管理的專家充當(dāng)董事，以提高企業(yè)的效率。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司1.董事會(huì)的組成2022/12/17第66第三節(jié)股份有限公司董事會(huì)一般設(shè)有董事長(zhǎng)與副董事長(zhǎng)。在董事人數(shù)較多的情況下，還可以設(shè)立常務(wù)董事或執(zhí)行委員會(huì)，負(fù)責(zé)主持企業(yè)的日常業(yè)務(wù)。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司董事會(huì)一般設(shè)有董事長(zhǎng)與副董事長(zhǎng)。在董事67第三節(jié)股份有限公司2.董事會(huì)的權(quán)限董事會(huì)作為股份有限公司的管理機(jī)構(gòu)，具有十分廣泛的權(quán)限。許多國(guó)家的公司法規(guī)定，除公司法或公司章程規(guī)定應(yīng)由股東大會(huì)決議的事項(xiàng)外，公司的全部業(yè)務(wù)均可以由董事會(huì)執(zhí)行。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.董事會(huì)的權(quán)限2022/12/1768第三節(jié)股份有限公司德國(guó)股份有限公司法明確地規(guī)定，董事會(huì)是股份有限公司的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，“董事會(huì)應(yīng)以自己的責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)公司”?！睹绹?guó)標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》授予董事會(huì)以十分廣泛的權(quán)力。根據(jù)《美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第35條的規(guī)定，除該法或公司章程另有規(guī)定外，公司的權(quán)力應(yīng)由董事會(huì)行使，公司的業(yè)務(wù)事宜亦應(yīng)在董事會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)下進(jìn)行。董事會(huì)有權(quán)決定公司的方針、政策，并有權(quán)選派負(fù)責(zé)管理公司日常業(yè)務(wù)的高級(jí)職員。根據(jù)英國(guó)公司法的規(guī)定，董事會(huì)的權(quán)限主要由公司章程規(guī)定。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司德國(guó)股份有限公司法明確地規(guī)定，董事會(huì)是69第三節(jié)股份有限公司3.董事的責(zé)任英美法系認(rèn)為，董事與公司的關(guān)系是一種信賴關(guān)系（fiduciaryrelations），應(yīng)負(fù)最大善意的注意義務(wù)。例如，英國(guó)公司法認(rèn)為，董事兼有公司的受托人（trustee）與代理人（agent）雙重身份，不僅應(yīng)盡到代理人對(duì)委托人（principal）應(yīng)盡的義務(wù)，而且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)受托人對(duì)受益人（beneficiary）應(yīng)盡的義務(wù)。董事在管理公司的業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)小心、謹(jǐn)慎行事，并以自己的技能為股東與公司謀利益。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.董事的責(zé)任2022/12/1770第三節(jié)股份有限公司具體而言，董事的責(zé)任主要有以下六項(xiàng):（1）以應(yīng)有的謹(jǐn)慎與技能（careandskill）履行其職責(zé);（2）不能使自己個(gè)人的利益與對(duì)公司的責(zé)任發(fā)生沖突，不能從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù);（3）不能把公司的金錢借貸給董事;（4）不能以董事的身份謀取個(gè)人的利益;（5）如果董事在與公司簽訂合同時(shí)直接或間接地涉及個(gè)人的利益，必須把有關(guān)情況在董事會(huì)上作出說明;（6）董事對(duì)涉及其個(gè)人利益的合同或其他安排，不得在董事會(huì)上參與投票，如果他參加了投票，則不得計(jì)算票數(shù)。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司具體而言，董事的責(zé)任主要有以下六項(xiàng):271第三節(jié)股份有限公司如果董事違反其職責(zé)，則可以依法罰款或判處徒刑;董事違反職責(zé)所取得的利益，根據(jù)衡平法上有關(guān)信托的法律應(yīng)全部屬于公司所有;如果董事違反法律或違反職責(zé)而使公司或第三人遭受損失，則董事必須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司如果董事違反其職責(zé)，則可以依法罰款或判72第三節(jié)股份有限公司德國(guó)股份有限公司法與日本商法對(duì)董事的責(zé)任都有詳細(xì)的規(guī)定。例如，根據(jù)1950年修改的《日本商法》第266條的規(guī)定，董事必須對(duì)下列事項(xiàng)負(fù)有償還或賠償?shù)呢?zé)任:（1）違法分配股息。（2）不得將公司的款項(xiàng)墊借給其他董事。（3）不得從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。（4）董事為個(gè)人的利益與公司進(jìn)行交易時(shí)，如果使公司遭受損失，就應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司德國(guó)股份有限公司法與日本商法對(duì)董事的責(zé)73第三節(jié)股份有限公司（三）監(jiān)察人會(huì)（boardofsupervisors）與公司監(jiān)察人或?qū)徲?jì)人（auditor）隨著股份有限公司董事會(huì)權(quán)力的不斷擴(kuò)大，各國(guó)公司法都采取各種不同的形式加強(qiáng)對(duì)公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的檢查與監(jiān)督，防止它們?yōu)E用職權(quán)，危及股東與第三人的利益。有些國(guó)家的法律規(guī)定股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察人會(huì)，有些國(guó)家的法律則要求設(shè)立監(jiān)察人或?qū)徲?jì)人，情況不完全相同。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司（三）監(jiān)察人會(huì)（boardofsu74第三節(jié)股份有限公司1.德國(guó)法德國(guó)股份有限公司法規(guī)定，股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察人會(huì)，由監(jiān)察人3名組成。但是，公司可以在章程中規(guī)定采用更多的人數(shù)組成。德國(guó)的監(jiān)察人會(huì)有一個(gè)重要的特點(diǎn)，它不是全部由股東組成的，而是由股東與職工代表共同組成的。監(jiān)察人會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理實(shí)施全面的監(jiān)督，對(duì)董事會(huì)的工作有監(jiān)督權(quán)。監(jiān)察人會(huì)的權(quán)力僅限于監(jiān)督與檢查，不能代替董事會(huì)執(zhí)行公司的業(yè)務(wù)2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司1.德國(guó)法2022/12/17第二章75第三節(jié)股份有限公司2.法國(guó)法法國(guó)的股份有限公司在1966年以前只有一種管理機(jī)構(gòu)，即董事會(huì)，并由董事長(zhǎng)兼任總經(jīng)理。1966年在股份有限公司法公布以后，實(shí)行兩種可供選擇的管理制度:一種制度是原來的董事會(huì)制，另一種制度是監(jiān)察會(huì)與執(zhí)行會(huì)兩級(jí)體制。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.法國(guó)法2022/12/17第二章76第三節(jié)股份有限公司3.日本法日本的股份有限公司，即“株式會(huì)社”不設(shè)監(jiān)察會(huì)，而設(shè)立監(jiān)察人。根據(jù)1950年修訂的日本商法典的規(guī)定，股份有限公司應(yīng)設(shè)置“監(jiān)察役”一人或數(shù)人，不構(gòu)成合議體制，獨(dú)立行使其對(duì)公司會(huì)計(jì)的“會(huì)計(jì)檢查”職務(wù)。監(jiān)察人的權(quán)限有一定的限制，有關(guān)公司業(yè)務(wù)的“內(nèi)部監(jiān)察”權(quán)，已由監(jiān)察人轉(zhuǎn)移到董事會(huì)，董事會(huì)可以根據(jù)此項(xiàng)權(quán)力對(duì)其下屬的業(yè)務(wù)執(zhí)行作“事前監(jiān)察”，而監(jiān)察人的權(quán)限僅限于在事后作會(huì)計(jì)檢查。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.日本法2022/12/17第二章77第三節(jié)股份有限公司4.英國(guó)法英國(guó)法沒有實(shí)行監(jiān)察人會(huì)或監(jiān)察人的制度。根據(jù)英國(guó)公司法的規(guī)定，對(duì)股份有限公司的會(huì)計(jì)監(jiān)督職能主要由審計(jì)人擔(dān)任。此外，英國(guó)商務(wù)部如果懷疑公司有欺詐行為或經(jīng)營(yíng)不善等情況時(shí)，那么，其有權(quán)主動(dòng)進(jìn)行審查。股東大會(huì)也可以申請(qǐng)法院下令對(duì)公司進(jìn)行上述審查。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司4.英國(guó)法2022/12/17第二章78第三節(jié)股份有限公司5.美國(guó)法美國(guó)公司也不實(shí)行監(jiān)察人會(huì)或監(jiān)察人制度。美國(guó)的一些大公司往往由一名高級(jí)職員負(fù)責(zé)審查公司的會(huì)計(jì)賬目，但是其地位不同于德國(guó)與日本等國(guó)家的監(jiān)察人。在美國(guó)，主要是由聯(lián)邦證券交易委員會(huì)（FederalSecuritiesExchangeCom-mission，SEC）從外部對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司5.美國(guó)法2022/12/17第二章79第三節(jié)股份有限公司四、公司解散（dissolution）與清算（liquidation）各國(guó)公司法對(duì)股份有限公司解散的原因都有具體的規(guī)定。根據(jù)德國(guó)、法國(guó)股份有限公司法與日本商法典的規(guī)定，股份有限公司的解散主要有以下七個(gè)方面的原因:（1）公司章程所規(guī)定的解散事由的發(fā)生，例如，公司章程規(guī)定的期限已經(jīng)屆滿;（2）公司經(jīng)營(yíng)的事業(yè)已經(jīng)成就或不能成就;（3）股東會(huì)議的決議;（4）公司的股東人數(shù)或資本總額低于法定的最低數(shù)額;（5）被其他公司合并;（6）公司破產(chǎn);（7）政府主管部門下令解散。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司四、公司解散（dissolution）80第三節(jié)股份有限公司公司在解散后，應(yīng)指定清算人（liquidator）對(duì)公司的債權(quán)、債務(wù)與公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理。清算人在履行清算職務(wù)時(shí)，有代表公司的全權(quán)。公司對(duì)清算人權(quán)限所作出的限制，不得對(duì)抗善意的第三人。清算人必須在一定的期限內(nèi)（例如6個(gè)月）完成公司的清算工作。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司公司在解散后，應(yīng)指定清算人（liqui81第三節(jié)股份有限公司清算人的主要職責(zé)是:（1）檢查公司的財(cái)產(chǎn)狀況，并造具資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)目錄送交各股東查閱;（2）以公告的方式催告?zhèn)鶛?quán)人在一定的期限內(nèi)報(bào)明其債權(quán)，對(duì)于知道姓名的債權(quán)人，應(yīng)分別予以通知;（3）了結(jié)公司的業(yè)務(wù);（4）收回公司的債權(quán);（5）償還公司的債務(wù);（6）分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司清算人的主要職責(zé)是:2022/12/182第三節(jié)股份有限公司英國(guó)公司法關(guān)于公司解散與清算程序的規(guī)定與德國(guó)和日本的法律有所不同。英國(guó)公司法把公司解散的程序稱為結(jié)業(yè)（windingup）。根據(jù)英國(guó)公司法的規(guī)定，公司的結(jié)業(yè)有以下三種情況:1.強(qiáng)制結(jié)業(yè)（compulsorywindingup）2.自愿結(jié)業(yè)（voluntarywindingup）3.在法院監(jiān)督下的結(jié)業(yè)（windingupundersupervisionbycourt）2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司英國(guó)公司法關(guān)于公司解散與清算程序的規(guī)定83第三節(jié)股份有限公司對(duì)于公司的解散與清算的關(guān)系，各國(guó)的立法規(guī)定不同，主要有兩種制度:（1）“先算后散”，即規(guī)定公司只有清算后才能解散，例如，英國(guó)法就作出了這樣的規(guī)定;（2）“先散后算”，即規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)首先宣布解散，然后再進(jìn)行清算，大多數(shù)大陸法國(guó)家作出這樣的規(guī)定。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司對(duì)于公司的解散與清算的關(guān)系，各國(guó)的立法84第三節(jié)股份有限公司《中華人民共和國(guó)公司法》第192條規(guī)定:“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算?！边@一規(guī)定，實(shí)質(zhì)上與大陸法國(guó)家的“先散后算”制度是相同的。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司《中華人民共和國(guó)公司法》第192條規(guī)定85第三節(jié)股份有限公司五、公司合并（consolidation）、兼并（merger）與收購(gòu)（acquisition）1.公司合并公司合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司根據(jù)契約或法令，歸并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并有兩種形式:（1）吸收合并，是指兩個(gè)以上的公司合并后，其中一個(gè)公司（吸收方）存續(xù)，而其他公司（被吸收方）解散;（2）新設(shè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并后，合并各方解散，另外創(chuàng)立一個(gè)新公司。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司五、公司合并（consolidatio86第三節(jié)股份有限公司2.兼并兼并是指兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)或公司合并組成一家企業(yè)，通常是一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法有三種:（1）用現(xiàn)金或證券購(gòu)買其他公司的資產(chǎn);（2）購(gòu)買其他公司的股份或股票;（3）對(duì)其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權(quán)，從而取得其他公司的資產(chǎn)與負(fù)債。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司2.兼并2022/12/17第二章87第三節(jié)股份有限公司3.收購(gòu)收購(gòu)是指通過證券市場(chǎng)收購(gòu)目標(biāo)企業(yè)的股份或購(gòu)買目標(biāo)企業(yè)的股票達(dá)到控制目標(biāo)企業(yè)，使資產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的行為。收購(gòu)的途徑有三種:（1）控股式（2）購(gòu)買式（3）吸收式2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司3.收購(gòu)2022/12/17第二章88第三節(jié)股份有限公司現(xiàn)在，通常把“兼并”與“收購(gòu)”統(tǒng)稱為“并購(gòu)”（M&A）。企業(yè)并購(gòu)可以從三個(gè)方面進(jìn)行分類，即根據(jù)行業(yè)關(guān)系、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移與其他方式的分類。根據(jù)并購(gòu)雙方的行業(yè)關(guān)系進(jìn)行分類是最基本的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以分為三種類型:橫向（水平）并購(gòu)、縱向（垂直）并購(gòu)、混合并購(gòu)。

2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司現(xiàn)在，通常把“兼并”與“收購(gòu)”統(tǒng)稱為“89第三節(jié)股份有限公司企業(yè)并購(gòu)有各種各樣的動(dòng)機(jī)，比較共同的動(dòng)機(jī)主要有以下四種:（1）就企業(yè)的增長(zhǎng)而言，并購(gòu)是一種比擴(kuò)大生產(chǎn)更加快捷的方式，這種方式更加適合于那些謀求擴(kuò)大規(guī)模的企業(yè)的需要;（2）如果并購(gòu)企業(yè)的資產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值不能反映該企業(yè)的證券價(jià)值，那么，對(duì)于企業(yè)的增長(zhǎng)而言，通過并購(gòu)則比擴(kuò)大再生產(chǎn)所花費(fèi)的代價(jià)要小得多;（3）如果某企業(yè)要想獲得自己稀缺的資源，例如，某種專有技術(shù)與專利權(quán)甚至現(xiàn)金，并購(gòu)是一種最好或者是惟一的有效方法;（4）通過并購(gòu)可以實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力，橫向并購(gòu)可以消除現(xiàn)有或潛在的競(jìng)爭(zhēng)。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司企業(yè)并購(gòu)有各種各樣的動(dòng)機(jī)，比較共同的動(dòng)90第三節(jié)股份有限公司企業(yè)的并購(gòu)，歸根到底是產(chǎn)權(quán)通過交易進(jìn)行轉(zhuǎn)移的形式。根據(jù)企業(yè)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移方式可以分為以下六種:（1）用現(xiàn)金購(gòu)買被并購(gòu)方的資產(chǎn);（2）用現(xiàn)金購(gòu)買被并購(gòu)方的股票，達(dá)到企業(yè)產(chǎn)權(quán)全部轉(zhuǎn)移與控股;（3）用股票置換被并購(gòu)方的資產(chǎn);（4）根據(jù)商定的比例，以股票交換股票，使被并購(gòu)方的股東成為并購(gòu)方的股東;（5）通過協(xié)議的形式，有條件地?zé)o償劃撥資產(chǎn)，這往往發(fā)生在國(guó)有與集體所有制企業(yè)之間，一方的目的是為了解決就業(yè)或嚴(yán)重的債務(wù)困難等;（6）以借債與欠債的方式換股，以便擁有被并購(gòu)方的產(chǎn)權(quán)，這又稱為杠桿并購(gòu)。2022/12/19第二章商事組織法第三節(jié)股份有限公司企業(yè)的并購(gòu)，歸根到底是產(chǎn)權(quán)通過交易進(jìn)行91第四節(jié)跨國(guó)公司一、跨國(guó)公司的定義國(guó)際上對(duì)跨國(guó)公司（transnationalcorporation）的稱呼有多種，例如：“多國(guó)公司”（multinationalcorporation）、“多國(guó)企業(yè)”（multinationalenterprise）、“國(guó)際企業(yè)”（internationalenterprise）、“世界企業(yè)”（worldenterprise）、“全球公司”（globalcorporation）等?，F(xiàn)在最常用“跨國(guó)公司”，英文為multinationalcorporation。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司一、跨國(guó)公司的定義2022/12/17第92第四節(jié)跨國(guó)公司早在1974年，聯(lián)合國(guó)專家小組在題為《多國(guó)公司對(duì)發(fā)展國(guó)際關(guān)系的影響》的報(bào)告中，就對(duì)跨國(guó)公司下了一個(gè)廣泛的定義:“多國(guó)公司就是在它們的基地所在的國(guó)家之外擁有或控制著生產(chǎn)或服務(wù)設(shè)施的企業(yè)。這樣的企業(yè)并不總是股份有限公司或私營(yíng)公司，它們也可能是合作社或國(guó)有的實(shí)體?！?022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司早在1974年，聯(lián)合國(guó)專家小組在題為20293第四節(jié)跨國(guó)公司1982年5月，聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司委員會(huì)提出的

《聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則（草案）》對(duì)跨國(guó)公司作出了如下定義:“是指由分設(shè)在兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的實(shí)體組成的企業(yè)，而不論這些實(shí)體的法律形式和活動(dòng)范圍如何;這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過一個(gè)或多個(gè)決策中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營(yíng)的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略;企業(yè)的各個(gè)實(shí)體能對(duì)其他實(shí)體的活動(dòng)施加重要影響，尤其是可以同其他實(shí)體分享知識(shí)、資源以及分擔(dān)責(zé)任。”2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司1982年5月，聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司委員會(huì)提出的94第四節(jié)跨國(guó)公司根據(jù)該定義，跨國(guó)公司具有下列特征:

經(jīng)營(yíng)的跨國(guó)性、戰(zhàn)略的一貫性、實(shí)施的聯(lián)系性。

2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司根據(jù)該定義，跨國(guó)公司具有下列特征:202295第四節(jié)跨國(guó)公司二、制約跨國(guó)公司的國(guó)際努力（一）《行動(dòng)守則》1965年，在旨在解決有關(guān)國(guó)家與其他國(guó)家的投資者之間的投資糾紛問題的《華盛頓公約》中，就規(guī)定了投資者是該公約中權(quán)利與義務(wù)的承擔(dān)者;1974年12月，聯(lián)合國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)理事會(huì)通過決議，成立了跨國(guó)公司委員會(huì)，并且設(shè)立了“跨國(guó)公司中心”作為其業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，把制定跨國(guó)公司行動(dòng)守則列為優(yōu)先項(xiàng)目。1975年，該委員會(huì)建立了政府間行動(dòng)守則工作小組，負(fù)責(zé)制定工作。具體制定工作從1977年開始，至1982年，政府間工作委員會(huì)向委員會(huì)第八次會(huì)議提交了守則草案的最后文本，即《聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則（草案）》，簡(jiǎn)稱《行動(dòng)守則》。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司二、制約跨國(guó)公司的國(guó)際努力2022/1296第四節(jié)跨國(guó)公司關(guān)于聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則的法律性質(zhì)及作用問題，目前仍然受到國(guó)際社會(huì)的廣泛關(guān)注。對(duì)于聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則的法律性質(zhì)，發(fā)展中國(guó)家與發(fā)達(dá)國(guó)家之間存在著分歧。另一方面，以聯(lián)合國(guó)大會(huì)決議或宣言的形式作為自愿性文件通過的行動(dòng)守則，嚴(yán)格地說，就不可能是強(qiáng)制性的。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司關(guān)于聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則的法律性質(zhì)及作用97第四節(jié)跨國(guó)公司聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則作用主要表現(xiàn)在以下四個(gè)方面:1.為東道國(guó)管制跨國(guó)公司的活動(dòng)提供了一套基本準(zhǔn)則2.有助于協(xié)調(diào)某些關(guān)鍵領(lǐng)域中的國(guó)內(nèi)法3.有助于促進(jìn)新的國(guó)際法律規(guī)則的形成與發(fā)展4.促使跨國(guó)公司在東道國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和國(guó)際經(jīng)濟(jì)合作中作出積極的貢獻(xiàn)2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司聯(lián)合國(guó)跨國(guó)公司行動(dòng)守則作用主要表現(xiàn)在以下四98第四節(jié)跨國(guó)公司（二）《公平原則和規(guī)則》1980年12月，聯(lián)合國(guó)還通過了《控制限制競(jìng)爭(zhēng)性商業(yè)行為公平原則和規(guī)則的多邊協(xié)議》，簡(jiǎn)稱《公平原則和規(guī)則》?！豆皆瓌t和規(guī)則》雖然是聯(lián)合國(guó)大會(huì)的一個(gè)正式文件，但是卻不具有法律的約束力，這是因?yàn)椋饕从沉税l(fā)展中國(guó)家對(duì)限制跨國(guó)公司壟斷勢(shì)力與建立國(guó)際經(jīng)濟(jì)新秩序的要求和愿望，發(fā)達(dá)國(guó)家則不愿使之成為一個(gè)具有約束力的國(guó)際公約。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司（二）《公平原則和規(guī)則》2022/12/99第四節(jié)跨國(guó)公司《公平原則和規(guī)則》目的是根據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展的目標(biāo)以及現(xiàn)存的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，通過鼓勵(lì)與保護(hù)競(jìng)爭(zhēng)，控制資本與經(jīng)濟(jì)力量的集中，以便擴(kuò)大國(guó)際貿(mào)易，特別是要提高發(fā)展中國(guó)家在貿(mào)易與發(fā)展方面的利益?！豆皆瓌t和規(guī)則》要求成員方根據(jù)既定的原則制定與適用自己的法律，在法律適用中與其他國(guó)家合作，并且要求跨國(guó)企業(yè)重視東道國(guó)的競(jìng)爭(zhēng)法。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司《公平原則和規(guī)則》目的是根據(jù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)與社會(huì)100第四節(jié)跨國(guó)公司《公平原則和規(guī)則》還確立了一套管制限制性商業(yè)實(shí)踐的原則，提出對(duì)下列行為加以禁止:（1）訂立固定進(jìn)口商品價(jià)格的協(xié)議;（2）串通投標(biāo);（3）劃分銷售市場(chǎng)與客戶;（4）定額分配生產(chǎn)或銷售的數(shù)量;（5）聯(lián)合抵制交易;（6）向可能的進(jìn)口商聯(lián)合拒絕供貨;2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司《公平原則和規(guī)則》還確立了一套管制限制性商101第四節(jié)跨國(guó)公司（7）集體抵制他人參加涉及重大競(jìng)爭(zhēng)的安排與協(xié)議;（8）不合理地固定出口商品的價(jià)格;（9）對(duì)競(jìng)爭(zhēng)者實(shí)施掠奪性行為;（10）歧視性的價(jià)格或者其他交易條件;（11）以兼并與收購(gòu)等方式取得對(duì)企業(yè)的支配權(quán)，不合理地限制競(jìng)爭(zhēng);（12）為達(dá)到非法的商業(yè)目的，采取歧視性的交易條件、捆綁與附條件交易等方式限制競(jìng)爭(zhēng)。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司（7）集體抵制他人參加涉及重大競(jìng)爭(zhēng)的安排與102第四節(jié)跨國(guó)公司（三）《國(guó)際反托拉斯法典草案》1993年7月，在一些國(guó)家要求建立國(guó)際統(tǒng)一反托拉斯（壟斷）法的呼聲中，以德國(guó)和美國(guó)反托拉斯法專家為首組成的國(guó)際反托拉斯法典工作小組，向關(guān)貿(mào)總協(xié)定（GATT）總干事長(zhǎng)提交了一份《國(guó)際反托拉斯法典草案》（DraftInterna-tionalAntitrustCode），希望其能夠通過而成為世界貿(mào)易組織（WTO）框架下的一項(xiàng)多邊貿(mào)易協(xié)定。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司（三）《國(guó)際反托拉斯法典草案》2022/103第四節(jié)跨國(guó)公司該法典草案共有21條，提出了三項(xiàng)基本原則:（1）國(guó)內(nèi)法原則，即締約國(guó)應(yīng)把國(guó)際反壟斷法作為國(guó)內(nèi)法頒布與實(shí)施，而不是像1931年《日內(nèi)瓦統(tǒng)一匯票和統(tǒng)一支票法公約》那樣，作為締約國(guó)各國(guó)的統(tǒng)一法。（2）最低標(biāo)準(zhǔn)原則，即締約國(guó)雖然在立法上有一定的自主權(quán)，但是不得放棄競(jìng)爭(zhēng)法上被視為本質(zhì)的內(nèi)容，即法典草案中的實(shí)體法規(guī)則。（3）國(guó)民待遇原則，即締約國(guó)對(duì)單純國(guó)內(nèi)卡特爾所適用的規(guī)則與原則，必須立即和無條件地適用于所有的跨國(guó)案件，從而使其國(guó)內(nèi)反壟斷法國(guó)際化。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司該法典草案共有21條，提出了三項(xiàng)基本原則:104第四節(jié)跨國(guó)公司由于種種原因，該法典草案未能在關(guān)貿(mào)總協(xié)定通過，因此也就沒有能夠成為后來世界貿(mào)易組織的法律文件。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司由于種種原因，該法典草案未能在關(guān)貿(mào)總協(xié)定通105第四節(jié)跨國(guó)公司三、20世紀(jì)90年代后期國(guó)際社會(huì)制定反托拉斯法的努力從國(guó)際并購(gòu)的角度而言，20世紀(jì)是在聲勢(shì)浩大的“強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合”與爭(zhēng)霸市場(chǎng)的浪潮中結(jié)束的。以90年代后半期為例，跨國(guó)并購(gòu)具有以下五個(gè)特點(diǎn):

（1）從地區(qū)與國(guó)別分析，發(fā)達(dá)國(guó)家占主導(dǎo)地位，其中美國(guó)具有舉足輕重的作用。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司三、20世紀(jì)90年代后期國(guó)際社會(huì)制定反托拉106第四節(jié)跨國(guó)公司（2）從產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)與并購(gòu)方式分析，主要集中于服務(wù)業(yè)與科技密集型產(chǎn)業(yè)，而且是同一領(lǐng)域的橫向并購(gòu)，就是發(fā)生在生產(chǎn)同類商品或提供同種服務(wù)的企業(yè)之間的并購(gòu)。（3）從并購(gòu)范圍與規(guī)模分析，涉及面非常廣泛。（4）并購(gòu)數(shù)額巨大，開創(chuàng)了一系列新記錄。（5）并購(gòu)規(guī)模不斷升級(jí)，形成了世界級(jí)的超大型跨國(guó)公司。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司（2）從產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)與并購(gòu)方式分析，主要集中于107第四節(jié)跨國(guó)公司在國(guó)際上通過哪個(gè)組織或哪種機(jī)制對(duì)大型跨國(guó)公司的并購(gòu)活動(dòng)進(jìn)行協(xié)調(diào)與管制。迄今為止，跨國(guó)限制競(jìng)爭(zhēng)行為基本上是通過兩個(gè)國(guó)家反壟斷機(jī)構(gòu)的合作進(jìn)行解決的。德國(guó)與美國(guó)、德國(guó)與法國(guó)以及澳大利亞與新西蘭訂立了反壟斷雙邊合作協(xié)議。美國(guó)與歐洲共同體于1991年9月訂立的反壟斷合作協(xié)定是迄今為止最為引人注目的雙邊協(xié)定。1998年6月，美國(guó)與歐洲共同體又訂立了一個(gè)關(guān)于“積極禮讓”的協(xié)定。這個(gè)協(xié)定是對(duì)1991年反壟斷合作協(xié)定的重要補(bǔ)充。2022/12/19第二章商事組織法第四節(jié)跨國(guó)公司在國(guó)際上通過哪個(gè)組織或哪種機(jī)制對(duì)大型跨國(guó)公108第五節(jié)其他商事組織一、合伙（一）合伙的概念與特征合伙，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)、共同出資與共享利潤(rùn)而組成的企業(yè)。在大陸法國(guó)家，合伙分為“民事合伙”與“商事合伙”，分別適用民法典與商法典或有關(guān)的商事法規(guī)。兩者的主要區(qū)別在于，商事合伙必須是達(dá)到一定的經(jīng)營(yíng)規(guī)模并且專門從事營(yíng)利性活動(dòng)的合伙企業(yè)。2022/12/19第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織一、合伙2022/12/17第二章109第五節(jié)其他商事組織一般而言，合伙具有以下主要特征:（1）合伙是建立在合伙契約基礎(chǔ)之上的企業(yè)。（2）合伙是“人的組合”。（3）合伙人對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。（4）合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。（5）合伙企業(yè)一般不是法人，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財(cái)產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。2022/12/19第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織一般而言，合伙具有以下主要特征:20110第五節(jié)其他商事組織（二）合伙企業(yè)的利弊合伙企業(yè)的有利之處主要有:（1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡(jiǎn)單，費(fèi)用較少。（2）通過合伙可以集中比個(gè)人企業(yè)較多的資金。（3）每個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理與企業(yè)的發(fā)展等問題有較多的控制權(quán)與發(fā)言權(quán)。（4）在英國(guó)、美國(guó)等國(guó)家，合伙企業(yè)不是法人，因而也不是獨(dú)立的納稅單位。合伙企業(yè)本身無須繳納企業(yè)所得稅。而公司則不然，除股東對(duì)其所得紅利繳納個(gè)人所得稅外，公司本身還必須繳納公司所得稅，可謂“兩重納稅”。（5）各國(guó)政府對(duì)合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開賬目與年度報(bào)告，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)有較大的自由與靈活性。2022/12/19第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（二）合伙企業(yè)的利弊2022/12/111第五節(jié)其他商事組織合伙企業(yè)的不利之處主要有:（1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大;（2）合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，一旦經(jīng)營(yíng)失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn);（3）每個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，也不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實(shí)行科學(xué)化的管理;（4）合伙企業(yè)存續(xù)的時(shí)間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。2022/12/19第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織合伙企業(yè)的不利之處主要有:2022/1112第五節(jié)其他商事組織（三）各國(guó)有關(guān)合伙企業(yè)的法律合伙是一種古老的企業(yè)組織形式，早在古希臘與羅馬時(shí)代就已經(jīng)廣泛存在，有關(guān)合伙的法律規(guī)定也隨之產(chǎn)生。在現(xiàn)代大陸法國(guó)家，合伙法主要規(guī)定在民法典與商法典的有關(guān)章節(jié)之中。在英美法系國(guó)家，合伙法基本上采取單行法的形式。2022/12/19第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（三）各國(guó)有關(guān)合伙企業(yè)的法律2022113第五節(jié)其他商事組織（四）合伙企業(yè)的設(shè)立合伙企業(yè)一般基于合伙人之間訂立的合伙合同（partnershipcontract）而成立。合伙合同是規(guī)定合伙人之間權(quán)利與義務(wù)的法律文件，是確立合伙人在出資、利潤(rùn)的分配、風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任的分擔(dān)以及合伙的經(jīng)營(yíng)等方面權(quán)利與義務(wù)的基本依據(jù)，對(duì)每個(gè)合伙人均具有約束力。2022/12/19第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織（四）合伙企業(yè)的設(shè)立2022/12/114第五節(jié)其他商事組織1.合伙合同的主要條款（1）合伙的名稱及合伙人的姓名。（2）合伙企業(yè)所經(jīng)營(yíng)事業(yè)的性質(zhì)與經(jīng)營(yíng)范圍。（3）合伙的期限。（4）每一合伙人出資的種類及金額。（5）合伙人之間利潤(rùn)的分配與損失的分擔(dān)辦法。（6）合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理方式。（7）合伙人死亡或退出時(shí)，對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及合伙人利益的處理方法。2022/12/19第二章商事組織法第五節(jié)其他商事組織1.合伙合同的主要條款2022/12115第五節(jié)其他商事組織2.登記注冊(cè)事項(xiàng)合伙企業(yè)設(shè)立的手續(xù)一般比較簡(jiǎn)便，但是各國(guó)法律有不同的要求。根據(jù)美國(guó)的統(tǒng)一合伙法規(guī)定，合伙應(yīng)當(dāng)根據(jù)合伙人的協(xié)議組成，無須政府的批準(zhǔn)，但是必須有合法的目的。英國(guó)的合伙法對(duì)合伙的商號(hào)名稱要求相當(dāng)嚴(yán)格，合伙的商號(hào)一般應(yīng)以合伙人的姓