司法考試試題分析(十)b

/32005年司法考試試題分析（十）b鐘某為其3歲兒子購買某品牌的奶粉，小孩喝后上吐下瀉，住院7天才恢復(fù)健康。鐘某之子從此見任何奶類制品都拒食。經(jīng)鑒定，該品牌奶粉屬劣質(zhì)品。為此，鐘某欲采取維權(quán)行動。鐘某親友們提出的下列建議哪一項缺乏法律依據(jù)？請媒體曝光，并要求工商管理機關(guān)嚴肅查處向出售該奶粉的商場索賠，或向生產(chǎn)該奶粉的廠家索賠直接提起訴訟，要求商場賠償醫(yī)療費、護理費、誤工費、交通費等直接提起仲裁，要求商場和廠家連帶賠償鐘某全家所受的精神損害（試卷一第一題第23題）［答案］D［詳解］本題的考點是消費者權(quán)益保護中常見的有關(guān)索賠問題，也是司法考試的一個重要考點。消費者權(quán)益保護法第二十八條:"各級人民政府工商行政管理部門和其他有關(guān)行政部門應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，采取措施，保護消費者的合法權(quán)益。有關(guān)行政部門應(yīng)當(dāng)聽取消費者及其社會團體對經(jīng)營者交易行為、商品和服務(wù)質(zhì)量問題的意見，及時調(diào)查處理。"第五十條："經(jīng)營者有下列情形之一，《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)對處罰機關(guān)和處罰方式有規(guī)定的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行；法律、法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，沒有違法所得的處以一萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照（三）生產(chǎn)國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質(zhì)的商品的"所以，鐘某有權(quán)請媒體曝光，并要求工商管理機關(guān)嚴肅查處，答案A的建議于法有據(jù)，不應(yīng)入選。消費者權(quán)益保護法第三十五條第二款規(guī)定："消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。屬于生產(chǎn)者責(zé)任的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。"所以，鐘某有權(quán)向出售該奶粉的商場或向生產(chǎn)該奶粉的廠家索賠，答案B的建議也于法有據(jù)，也不應(yīng)入選。消費者權(quán)益保護法第四十一條規(guī)定："經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用，造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)支付"所以，鐘某有權(quán)直接提起訴訟，要求商場賠償醫(yī)療費等費用，答案C的建議也于法有據(jù)，也不應(yīng)入選。人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第一款規(guī)定："因侵權(quán)致人精神損害，但未造成嚴重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持"由于題中情形僅僅是鐘某之子出現(xiàn)了上吐下瀉等后果，并未給鐘某全家人造成嚴重的精神損害后果，所以，答案D中關(guān)于精神損害賠償?shù)囊笥诜o據(jù)。另外，仲裁法第四條規(guī)定："當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。"第十六條規(guī)定："仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。"由于鐘某與商場或廠家事前既未簽訂仲裁協(xié)議，事后也未達成仲裁協(xié)議，所以鐘某不能直接提起仲裁。總之，答案D的建議于法無據(jù)，應(yīng)當(dāng)入選。綜上所述，只有答案D的建議缺乏法律依據(jù)，本題正確答案就是D。2004年司法考試試卷第20題與本題相類似：農(nóng)民賈某從某種子站購買了五種農(nóng)作物良種，正常耕種后有三種農(nóng)作物分別減產(chǎn)30％、40％和50％。經(jīng)鑒定，這三種種子部分屬于假良種。對此，下列哪一選項不正確（答案是B）？xx可以向消費者協(xié)會投訴xx只能要求種子站退還購良種款xx可以要求種子站賠償減產(chǎn)損失賈某可以向當(dāng)?shù)毓ど叹峙e報要求對種子站進行罰款根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境保護法》的規(guī)定，環(huán)境影響報告書應(yīng)在建設(shè)項目的哪一階段報批？（試卷一第一題第25題）設(shè)計階段可行性研究階段竣工驗收階段投入使用階段［答案］B［詳解］環(huán)境影響評價制度是指對可能影響環(huán)境的工程建設(shè)、開發(fā)活動和各種規(guī)劃，預(yù)先進行調(diào)查、預(yù)測和評價，提出環(huán)境影響及防治方案的報告，經(jīng)主管當(dāng)局批準(zhǔn)才能進行建設(shè)。環(huán)境影響評價屬于預(yù)斷評價，它不是只通過評價，一般地了解未來環(huán)境狀況，而是要求可能對環(huán)境有影響的建設(shè)開發(fā)者，必須事先通過調(diào)查、預(yù)測和評價，對項目的選址、對周圍環(huán)境產(chǎn)生影響以及應(yīng)采取的防范措施等提出環(huán)境影響報告書，經(jīng)過審查批準(zhǔn)后，才能進行開發(fā)和建設(shè)。它是一項決定項目能否進行的具有強制性的法律制度。我國在1979年《環(huán)境保護法（試行）》中規(guī)定，實行環(huán)境影響評價報告書制度。1986年頒布了《建設(shè)項目環(huán)境保護管理辦法》，1