司法考試試題分析(十)b

/32005年司法考試試題分析（十）b鐘某為其3歲兒子購買某品牌的奶粉，小孩喝后上吐下瀉，住院7天才恢復健康。鐘某之子從此見任何奶類制品都拒食。經鑒定，該品牌奶粉屬劣質品。為此，鐘某欲采取維權行動。鐘某親友們提出的下列建議哪一項缺乏法律依據？請媒體曝光，并要求工商管理機關嚴肅查處向出售該奶粉的商場索賠，或向生產該奶粉的廠家索賠直接提起訴訟，要求商場賠償醫(yī)療費、護理費、誤工費、交通費等直接提起仲裁，要求商場和廠家連帶賠償鐘某全家所受的精神損害（試卷一第一題第23題）［答案］D［詳解］本題的考點是消費者權益保護中常見的有關索賠問題，也是司法考試的一個重要考點。消費者權益保護法第二十八條:"各級人民政府工商行政管理部門和其他有關行政部門應當依照法律、法規(guī)的規(guī)定，在各自的職責范圍內，采取措施，保護消費者的合法權益。有關行政部門應當聽取消費者及其社會團體對經營者交易行為、商品和服務質量問題的意見，及時調查處理。"第五十條："經營者有下列情形之一，《中華人民共和國產品質量法》和其他有關法律、法規(guī)對處罰機關和處罰方式有規(guī)定的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行；法律、法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門責令改正，可以根據情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，沒有違法所得的處以一萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照（三）生產國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質的商品的"所以，鐘某有權請媒體曝光，并要求工商管理機關嚴肅查處，答案A的建議于法有據，不應入選。消費者權益保護法第三十五條第二款規(guī)定："消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財產損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產者要求賠償。屬于生產者責任的，銷售者賠償后，有權向生產者追償。屬于銷售者責任的，生產者賠償后，有權向銷售者追償。"所以，鐘某有權向出售該奶粉的商場或向生產該奶粉的廠家索賠，答案B的建議也于法有據，也不應入選。消費者權益保護法第四十一條規(guī)定："經營者提供商品或者服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應當支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用，造成殘疾的，還應當支付"所以，鐘某有權直接提起訴訟，要求商場賠償醫(yī)療費等費用，答案C的建議也于法有據，也不應入選。人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第八條第一款規(guī)定："因侵權致人精神損害，但未造成嚴重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持"由于題中情形僅僅是鐘某之子出現(xiàn)了上吐下瀉等后果，并未給鐘某全家人造成嚴重的精神損害后果，所以，答案D中關于精神損害賠償的要求于法無據。另外，仲裁法第四條規(guī)定："當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。"第十六條規(guī)定："仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。"由于鐘某與商場或廠家事前既未簽訂仲裁協(xié)議，事后也未達成仲裁協(xié)議，所以鐘某不能直接提起仲裁。總之，答案D的建議于法無據，應當入選。綜上所述，只有答案D的建議缺乏法律依據，本題正確答案就是D。2004年司法考試試卷第20題與本題相類似：農民賈某從某種子站購買了五種農作物良種，正常耕種后有三種農作物分別減產30％、40％和50％。經鑒定，這三種種子部分屬于假良種。對此，下列哪一選項不正確（答案是B）？xx可以向消費者協(xié)會投訴xx只能要求種子站退還購良種款xx可以要求種子站賠償減產損失賈某可以向當地工商局舉報要求對種子站進行罰款根據《中華人民共和國環(huán)境保護法》的規(guī)定，環(huán)境影響報告書應在建設項目的哪一階段報批？（試卷一第一題第25題）設計階段可行性研究階段竣工驗收階段投入使用階段［答案］B［詳解］環(huán)境影響評價制度是指對可能影響環(huán)境的工程建設、開發(fā)活動和各種規(guī)劃，預先進行調查、預測和評價，提出環(huán)境影響及防治方案的報告，經主管當局批準才能進行建設。環(huán)境影響評價屬于預斷評價，它不是只通過評價，一般地了解未來環(huán)境狀況，而是要求可能對環(huán)境有影響的建設開發(fā)者，必須事先通過調查、預測和評價，對項目的選址、對周圍環(huán)境產生影響以及應采取的防范措施等提出環(huán)境影響報告書，經過審查批準后，才能進行開發(fā)和建設。它是一項決定項目能否進行的具有強制性的法律制度。我國在1979年《環(huán)境保護法（試行）》中規(guī)定，實行環(huán)境影響評價報告書制度。1986年頒布了《建設項目環(huán)境保護管理辦法》，1