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(最新版)法律職業(yè)資格考試真題沖刺模擬(含標準答案)1.食品藥品監(jiān)督管理局向一藥店發(fā)放藥品經(jīng)營許可證。后接舉報稱,該藥店存在大量非法出售處方藥的行為,該局在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)藥店的藥品經(jīng)營許可證系提供虛假材料欺騙所得。關(guān)于對許可證的處理,該局下列哪一做法是正確的?()A.
撤回B.
撤銷C.
吊銷D.
待有效期限屆滿后注銷【答案】:
B【解析】:《行政許可法》第69條第1、2款規(guī)定,有下列情形之一的,作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān),根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán),可以撤銷行政許可:①行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的;②超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定的;③違反法定程序作出準予行政許可決定的;④對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的;⑤依法可以撤銷行政許可的其他情形。被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的,屬于上述的第四種情形,因此應(yīng)當(dāng)予以撤銷。2.孫某從某超市買回的跑步機在使用中出現(xiàn)故障并致其受傷。經(jīng)查詢得知,該型號跑步機數(shù)年前已被認定為不合格產(chǎn)品,超市從總經(jīng)銷商煌煌商貿(mào)公司依正規(guī)渠道進貨。下列哪些選項是正確的?()A.
孫某有權(quán)向該跑步機生產(chǎn)商索賠B.
孫某有權(quán)向煌煌商貿(mào)公司、超市索賠C.
超市向?qū)O某賠償后,有權(quán)向該跑步機生產(chǎn)商索賠D.
超市向?qū)O某賠償后,有權(quán)向煌煌商貿(mào)公司索賠【答案】:
A|B|C|D【解析】:ABC三項,《產(chǎn)品質(zhì)量法》第43條規(guī)定,因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的,受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償,也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任,產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)?,產(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬于產(chǎn)品的銷售者的責(zé)任,產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)模a(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。本題中,孫某購買的跑步機存在缺陷,他有權(quán)向該跑步機的生產(chǎn)商、煌煌商貿(mào)公司、超市索賠。又由于該型號跑步機數(shù)年前已被認定為不合格產(chǎn)品,其責(zé)任屬于產(chǎn)品生產(chǎn)者,所以超市賠償后有權(quán)向生產(chǎn)商索賠。D項,根據(jù)《合同法》第153、155條的規(guī)定,在買賣合同中,出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定規(guī)定質(zhì)量要求交付標的物。如果標的物不符合質(zhì)量要求并給對方造成損失的,出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。由于缺陷不是由超市造成的,超市賠償后可以向其供貨者索賠。3.關(guān)于侵犯公民人身權(quán)利罪的認定,下列哪些選項是正確的?()A.
甲征得17周歲的夏某同意,摘其一個腎臟后賣給他人,所獲3萬元全部交給夏某。甲的行為構(gòu)成故意傷害罪B.
乙將自己1歲的女兒出賣,獲利6萬元用于賭博。對乙出賣女兒的行為,應(yīng)以遺棄罪追究刑事責(zé)任C.
丙為索債將吳某綁于地下室。吳某掙脫后,駕車離開途中發(fā)生交通事故死亡。丙的行為不屬于非法拘禁致人死亡D.
丁和朋友為尋求刺激,在大街上追逐、攔截兩位女生。丁的行為構(gòu)成強制侮辱罪【答案】:
A|C【解析】:A項,《刑法》第234條之一第2款規(guī)定,未經(jīng)本人同意摘取其器官,或者摘取不滿18周歲的人的器官,或者強迫、欺騙他人捐獻器官的,依照本法第234條、第232條的規(guī)定定罪處罰。夏某作為未成年人,其對于摘除腎臟的同意不能構(gòu)成刑法上的正當(dāng)化事由,即使甲征得其同意并將所賣款項全部交給夏某,也不影響其行為已構(gòu)成故意傷害罪。B項,《刑法》第261條規(guī)定,對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng),情節(jié)惡劣的,構(gòu)成遺棄罪?!缎谭ā返?40條規(guī)定,拐賣婦女、兒童的,構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪。拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。乙以非法獲利為目的,出賣自己的親身女兒,應(yīng)以拐賣兒童罪論處。C項,《刑法》第238條第1、3款規(guī)定,非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,構(gòu)成非法拘禁罪。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰。非法拘禁致人死亡需要行為人存在過失,且被害人的死亡與行為人的拘禁之間存在因果關(guān)系。吳某掙脫控制后駕車離開發(fā)生交通事故,其死亡與丙的非法拘禁行為之間的因果關(guān)系已經(jīng)中斷,丙不構(gòu)成非法拘禁致人死亡。如果吳某為擺脫丙的控制跳車、跳樓導(dǎo)致死亡則因果關(guān)系不中斷。D項,《刑法》第237條第1款規(guī)定,以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的,構(gòu)成強制猥褻、侮辱罪。強制侮辱罪的客觀行為主要是對婦女實施猥褻行為以外的、損害婦女人格尊嚴的淫穢下流的、傷風(fēng)敗俗的行為。丁為尋求刺激追逐、攔截兩位女生的行為不屬于這一情況,不構(gòu)成強制侮辱罪,可能構(gòu)成尋釁滋事罪。4.A市原副市長馬某,涉嫌收受賄賂2000余萬元。為保證公正審判,上級法院指令與本案無關(guān)的B市中級法院一審。B市中級法院受理此案后,馬某突發(fā)心臟病不治身亡。關(guān)于此案處理,下列哪一選項是錯誤的?()A.
應(yīng)當(dāng)由法院作出終止審理的裁定,再由檢察院提出沒收違法所得的申請B.
應(yīng)當(dāng)由B市中級法院的同一審判組織對是否沒收違法所得繼續(xù)進行審理C.
如裁定沒收違法所得,而馬某妻子不服的,可在5日內(nèi)提出上訴D.
如裁定沒收違法所得,而其他利害關(guān)系人不服的,有權(quán)上訴【答案】:
B【解析】:AB兩項,《高法解釋》第520條規(guī)定,在審理案件過程中,被告人死亡或者脫逃,符合《刑事訴訟法》第280條第1款規(guī)定的,人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。人民檢察院向原受理案件的人民法院提出申請的,可以由同一審判組織依照《高法解釋》第22章規(guī)定的程序?qū)徖?。可見,在審理案件過程中,被告人死亡,根據(jù)《刑事訴訟法》第15條關(guān)于依法不追究刑事責(zé)任的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)裁定終止審理,同時符合沒收程序適用條件的,由檢察院向法院提出沒收違法所得的申請。并且不是“應(yīng)當(dāng)”而是“可以”由B市中級法院的同一審判組織對是否沒收違法所得繼續(xù)進行審理。CD兩項,《高法解釋》第517條規(guī)定,對沒收違法所得或者駁回申請的裁定,犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關(guān)系人或者人民檢察院可以在5日內(nèi)提出上訴、抗訴。《刑事訴訟法》第108條第6項規(guī)定,“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。本題中,馬某妻子屬于《刑事訴訟法》規(guī)定的近親屬范圍,對沒收違法所得或者駁回申請的裁定,可以在5日內(nèi)提出上訴、抗訴。其他利害關(guān)系人不服的,也有權(quán)上訴。5.下列與法律解釋相關(guān)的分析中,正確的是()。A.
李某將其仇人墳?zāi)咕蜷_并將骨頭扔掉,其認為白骨不屬于尸體,否認其構(gòu)成侮辱尸體罪。他對白骨的解釋屬于無權(quán)解釋、主觀目的解釋B.
法官任某在審理案件中認為刑法中偽造貨幣罪中的貨幣不包括生肖紀念幣,該解釋為有權(quán)解釋、文義解釋C.
最高人民法院某副院長在接受媒體采訪時表示,《刑八修正案》中的規(guī)定的醉駕入刑應(yīng)結(jié)合《刑法》總則當(dāng)中的情節(jié)顯著輕微,危害不大,不認為是犯罪的規(guī)定來理解,因此并非只要醉駕就一定入刑,這屬于體系解釋方法的運用D.
李某認為組織他人賣淫罪中他人不僅包括女性,而且包括男性。其理由是目前組織男性賣淫的現(xiàn)象很普遍,危害性很大,要發(fā)揮法律的社會功能,應(yīng)包含男性。其對相關(guān)條文的解釋為客觀目的解釋【答案】:
C|D【解析】:A項,立法者的目的解釋,又被稱為主觀目的解釋。它是指根據(jù)參與立法的人的意圖或立法資料揭示和說明某個法律文本或資料的意義,或者說將對某個法律文本或資料的解釋建立在參與立法的人的意圖或立法資料的基礎(chǔ)之上。李某的解釋并未參照立法意圖和立法資料,屬于文義解釋。B項,法官的解釋屬于文義解釋,但并非有權(quán)解釋,屬于不具備規(guī)范性效力的非正式解釋。C項,體系解釋,也稱邏輯解釋、系統(tǒng)解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中,聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。該副院長的解釋屬于分則聯(lián)系總則的體系解釋。D項,客觀目的解釋,是指根據(jù)“理性的目的”或“在有效的法秩序的框架中客觀上所指示的”目的。即法的客觀目的,不是根據(jù)過去和目前事實上存在的任何個人的目的,對某個法律規(guī)定進行解釋。將他人解釋為包括男性,有利于發(fā)揮法律在當(dāng)前社會中的積極作用,符合法律自身的目的,屬于客觀目的解釋。6.關(guān)于不作為犯罪,下列哪些選項是正確的?()A.
兒童在公共游泳池溺水時,其父甲、救生員乙均故意不救助。甲、乙均成立不作為犯罪B.
在離婚訴訟期間,丈夫誤認為自己無義務(wù)救助落水的妻子,致妻子溺水身亡的,成立過失的不作為犯罪C.
甲在火災(zāi)之際,能救出母親,但為救出女友而未救出母親。如無排除犯罪的事由,甲構(gòu)成不作為犯罪D.
甲向乙的咖啡投毒,看到乙喝了幾口后將咖啡遞給丙,因擔(dān)心罪行敗露,甲未阻止丙喝咖啡,導(dǎo)致乙、丙均死亡。甲對乙是作為犯罪,對丙是不作為犯罪【答案】:
A|C|D【解析】:不作為是指行為人在能夠履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。作為義務(wù)的來源主要有:①法律、法規(guī)明文規(guī)定的義務(wù);②職務(wù)或者業(yè)務(wù)要求的義務(wù);③法律行為引起的義務(wù);④先行行為所引起的義務(wù),即行為人因自己的行為導(dǎo)致發(fā)生一定危害結(jié)果的危險,而產(chǎn)生的采取積極行動防止危害結(jié)果現(xiàn)實發(fā)生的義務(wù)。A項,甲對于年幼的孩子具有法律明文規(guī)定的義務(wù),救生員乙由于其職業(yè)要求同樣具有救助義務(wù),因此甲、乙均成立不作為犯罪。B項,雖然丈夫誤認為沒有救助妻子的義務(wù),但是其主觀上是放任妻子死亡結(jié)果的發(fā)生的,因而主觀心態(tài)仍屬于故意,不是過失的不作為犯罪。C項,甲對母親有法律上的救助義務(wù),且在當(dāng)時的情況下甲有能力救助而沒有及時救助母親,因此構(gòu)成不作為犯罪。D項,甲故意往乙的咖啡中投毒,并希望毒死乙的結(jié)果發(fā)生,屬于作為的犯罪。由于甲往乙的咖啡中投毒的行為存在危險,因而甲在丙喝乙的咖啡時,由于其投毒的先前行為具有阻止的義務(wù)。但是甲并未阻止,致使丙死亡結(jié)果的發(fā)生,構(gòu)成不作為犯罪。7.關(guān)于《憲法》對人身自由的規(guī)定,下列選項正確的是()。A.
禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害B.
在訴訟過程中,為了搜集證據(jù),法院可以對公民的電話進行監(jiān)聽C.
禁止非法搜查公民身體D.
禁止非法搜查或非法侵入公民住宅【答案】:
A|C|D【解析】:人身自由包括狹義和廣義兩方面。狹義的人身自由主要指公民的身體不受非法侵犯,廣義的人身自由則還包括與狹義人身自由相關(guān)聯(lián)的生命權(quán)、人格尊嚴、住宅不受侵犯、通信自由和通信秘密等與公民個人生活有關(guān)的權(quán)利和自由。人身自由是公民參加各種社會活動和實際享受其他權(quán)利的前提。A項,屬于憲法對公民人格尊嚴的保障。B項,侵犯了公民的通信自由和通信秘密。C項,屬于憲法對公民人身自由的保障。D項,屬于憲法對公民住宅不受侵犯的保障。8.某縣政府以較低補償標準進行征地拆遷。張某因不同意該補償標準,拒不拆遷自己的房屋。為此,縣政府責(zé)令張某的兒子所在中學(xué)不為其辦理新學(xué)期注冊手續(xù),并通知財政局解除張某的女婿李某(財政局工勤人員)與該局的勞動合同。張某最終被迫簽署了拆遷協(xié)議。關(guān)于當(dāng)事人被侵犯的權(quán)利,下列選項正確的是()。A.
張某的住宅不受侵犯權(quán)B.
張某的財產(chǎn)權(quán)C.
李某的勞動權(quán)D.
張某兒子的受教育權(quán)【答案】:
B|C|D【解析】:AB兩項,住宅不受侵犯是指任何機關(guān)、團體的工作人員或者其他個人,未經(jīng)法律許可或未經(jīng)居住者的同意,不得隨意進入、搜查或查封公民的住宅。住宅權(quán)屬于人身自由權(quán)的一種。政府強迫張某簽署較低補償標準的拆遷協(xié)議,導(dǎo)致其經(jīng)濟利益受損,侵犯的是其財產(chǎn)權(quán)而非住宅不受侵犯權(quán)。C項,《憲法》第42條第1款規(guī)定,中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。公民的勞動權(quán)是指有勞動能力的公民有從事勞動并取得相應(yīng)報酬的權(quán)利。本題中,財政局無正當(dāng)理由解除與李某的勞動合同,侵犯李某的勞動權(quán)。D項,《憲法》第46條第1款規(guī)定,中華人民共和國公民有受教育的權(quán)利和義務(wù)。公民享有受教育的權(quán)利和義務(wù),是指公民有在國家和社會提供的各類學(xué)校和機構(gòu)中學(xué)習(xí)文化科學(xué)知識的權(quán)利。本題中,中學(xué)不予辦理新學(xué)期注冊手續(xù),侵犯張某兒子的受教育權(quán)9.甲國公民湯姆于2012年在本國故意殺人后潛逃至乙國,于2014年在乙國強奸一名婦女后又逃至中國。乙國于2015年向中國提出引渡請求。經(jīng)查明,中國和乙國之間沒有雙邊引渡條約。依相關(guān)國際法及中國法律規(guī)定,下列哪一選項是正確的?()A.
乙國的引渡請求應(yīng)向中國最高人民法院提出B.
乙國應(yīng)當(dāng)作出互惠的承諾C.
最高人民法院應(yīng)對乙國的引渡請求進行審查,并由審判員組成合議庭進行D.
如乙國將湯姆引渡回本國,則在任何情況下都不得再將其轉(zhuǎn)引【答案】:
B【解析】:A項,《引渡法》第4條規(guī)定,中華人民共和國和外國之間的引渡,通過外交途徑聯(lián)系。中華人民共和國外交部為指定的進行引渡的聯(lián)系機關(guān)。引渡條約對聯(lián)系機關(guān)有特別規(guī)定的,依照條約規(guī)定。據(jù)此,乙國的引渡請求應(yīng)通過外交途徑聯(lián)系,聯(lián)系機關(guān)為外交部。B項,在國際法中,國家沒有一般的引渡義務(wù),因此引渡需要根據(jù)有關(guān)的引渡條約進行。當(dāng)他國在沒有引渡條約的情況下提出引渡時,一國可以自由裁量,包括根據(jù)其有關(guān)國內(nèi)法或其他因素作出決定。現(xiàn)代國際最通行的辦法是當(dāng)事國雙方訂立雙邊或多邊條約,為履行條約的義務(wù)而給予引渡;也有一些國家按照國內(nèi)法有關(guān)規(guī)定,根據(jù)具體案情,以互惠為條件,或出于禮讓和友好的考慮,把罪犯引渡給他國。C項,根據(jù)《引渡法》第16條的規(guī)定,我國的引渡是由外交部對有關(guān)材料進行形式審查,最高院指定的高級人民法院對案件進行實質(zhì)審查,之后再由最高院對高級人民法院作出的裁定進行復(fù)核。D項,實踐中采用罪名特定原則,即請求國只能就其請求引渡的特定犯罪行為對該被引渡人進行審判或處罰。如果以其他罪名進行審判或?qū)⒈灰扇宿D(zhuǎn)引給第三國,則一般應(yīng)經(jīng)原引出國的同意。因此經(jīng)原引出國的同意可以轉(zhuǎn)引。10.憲法解釋是保障憲法實施的一種手段和措施。關(guān)于憲法解釋,下列選項正確的是()。A.
由司法機關(guān)解釋憲法的做法源于美國,也以美國為典型代表B.
德國的憲法解釋機關(guān)必須結(jié)合具體案件對憲法含義進行說明C.
我國的憲法解釋機關(guān)對憲法的解釋具有最高的、普遍的約束力D.
我國國務(wù)院在制定行政法規(guī)時,必然涉及對憲法含義的理解,但無權(quán)解釋憲法【答案】:
A|C|D【解析】:AB兩項,各國憲法解釋的機關(guān)主要分為代議機關(guān)、司法機關(guān)和專門機關(guān)三類。由司法機關(guān)按照司法程序解釋憲法的體制(即司法審查制度)起源于美國,法院遵循“不告不理”和附帶性審查的原則,只有在審理案件時才可以附帶性地審查其所適用的法律是否違憲。德國的憲法解釋機關(guān)是憲法法院,采用司法積極主義原則,其對憲法含義的解釋則不是必須結(jié)合具體案件。CD兩項,根據(jù)《憲法》第67條的規(guī)定,全國人大常委會是我國唯一的憲法解釋機關(guān),其對憲法的解釋具有最高的、普遍的約束力。國務(wù)院無權(quán)解釋憲法,但國務(wù)院在制定行政法規(guī)時,要實現(xiàn)合憲性,必然涉及對憲法含義的準確理解。11.關(guān)于國際法基本原則,下列哪些選項是正確的?()A.
國際法基本原則具有強行法性質(zhì)B.
不得使用威脅或武力原則是指禁止除國家對侵略行為進行的自衛(wèi)行動以外的一切武力的使用C.
對于一國國內(nèi)的民族分離主義活動,民族自決原則沒有為其提供任何國際法根據(jù)D.
和平解決國際爭端原則是指國家間在發(fā)生爭端時,各國都必須采取和平方式予以解決【答案】:
A|C|D【解析】:國際法基本原則是指被各國公認的、具有普遍意義的、適用于國際法一切效力范圍的、構(gòu)成國際法基礎(chǔ)和核心并具有強行法性質(zhì)的國際法原則。A項,國際法基本原則具有強行法性質(zhì),但是,并不是所有的強行法規(guī)則都是國際法基本原則。B項,不得使用威脅或武力原則并不是禁止一切武力的使用,凡是符合《聯(lián)合國憲章》和國際法規(guī)則的武力使用是被允許的,包括國家對侵略行為進行的自衛(wèi)行動和聯(lián)合國集體安全制度下的武力使用。因此,除自衛(wèi)外,聯(lián)合國集體安全制度下的武力使用并不被禁止。C項,民族自決原則中獨立權(quán)的范圍,只嚴格適用于殖民地民族的獨立。國際法嚴格禁止任何國家假借民族自決名義,制造、煽動或支持民族分裂,破壞他國國家統(tǒng)一和領(lǐng)土完整的任何行動。D項,和平解決國際爭端原則是指國家間在發(fā)生爭端時,各國都必須采取和平方式予以解決,爭端的當(dāng)事國及其他國家應(yīng)避免采取任何使爭端或情勢惡化的措施或行動。12.關(guān)于中國古代的法律制度,下列說法錯誤的是()。A.
先秦的奴隸制五刑以肉刑為中心,包括墨、劓、刖、宮、大辟B.
唐代的最低刑是杖刑C.
大理寺在唐代屬于中央審判機構(gòu)D.
明代對風(fēng)俗倫理方面的犯罪處罰較輕【答案】:
B【解析】:A項,先秦的奴隸制五刑以肉刑為中心,包括:墨(刺字)、劓(割鼻)、刖(斷足)、宮(男性去勢,女性幽閉)、大辟(死刑)。B項,隋朝的《開皇律》形成封建制五刑:笞、杖、徒、流、死,刑罰依次加重。直到清代,后世一直沿用封建制五刑。因此,唐代的最低刑是笞刑。C項,大理寺為北齊首創(chuàng),主中央審判。唐代形成較為完善的三法司,其中,大理寺主審判,刑部主復(fù)核,御史臺主監(jiān)察。D項,《大明律》強調(diào)“重其所重,輕其所輕”原則。所謂重其所重,指賊盜及有關(guān)錢糧等事,明律較唐律處刑為重,且擴大株連范圍。所謂輕其所輕,是指典禮及風(fēng)俗教化等一般性犯罪,明律處罰輕于唐律。13.李某原在甲公司就職,適用不定時工作制。2012年1月,因甲公司被乙公司兼并,李某成為乙公司職工,繼續(xù)適用不定時工作制。2012年12月,由于李某在年度績效考核中得分最低,乙公司根據(jù)公司績效考核制度中“末位淘汰”的規(guī)定,決定終止與李某的勞動關(guān)系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請,主張:原勞動合同于2012年3月到期后,乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同,應(yīng)從4月起每月支付二倍的工資;公司終止合同違法,應(yīng)恢復(fù)本人的工作。(1)關(guān)于李某申請仲裁的有關(guān)問題,下列選項正確的是()。A.
因勞動合同履行地與乙公司所在地不一致,李某只能向勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁B.
申請時應(yīng)提交仲裁申請書,確有困難的也可口頭申請C.
乙公司對終止勞動合同的主張負舉證責(zé)任D.
對勞動爭議仲裁委員會逾期未作出是否受理決定的,李某可就該勞動爭議事項向法院起訴【答案】:
B|C|D【解析】:A項,《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第21條規(guī)定,勞動爭議仲裁委員會負責(zé)管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動爭議。勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。B項,《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第28條第1、3款規(guī)定,申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請。書寫仲裁申請確有困難的,可以口頭申請,由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄,并告知對方當(dāng)事人。C項,《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第6條的規(guī)定,發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應(yīng)當(dāng)提供;用人單位不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。本題中,乙公司是根據(jù)公司績效考核制度中“末位淘汰”的規(guī)定與李某解除勞動合同的,因而乙公司掌握了公司績效考核制度及其考核情況,對終止勞動合同主張負有舉證責(zé)任。D項,《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第29條規(guī)定,勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi),認為符合受理條件的,應(yīng)當(dāng)受理,并通知申請人;認為不符合受理條件的,應(yīng)當(dāng)書面通知申請人不予受理,并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的,申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。(2)關(guān)于乙公司兼并甲公司時李某的勞動合同及工作年限,下列選項正確的是()。A.
甲公司與李某的原勞動合同繼續(xù)有效,由乙公司繼續(xù)履行B.
如原勞動合同繼續(xù)履行,在甲公司的工作年限合并計算為乙公司的工作年限C.
甲公司還可與李某經(jīng)協(xié)商一致解除其勞動合同,由乙公司新簽勞動合同替代原勞動合同D.
如解除原勞動合同時甲公司已支付經(jīng)濟補償,乙公司在依法解除或終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償金的工作年限時,不再計算在甲公司的工作年限【答案】:
A|B|C|D【解析】:A項,《勞動合同法》第34條規(guī)定,用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。BD兩項,《勞動合同法實施條例》第10條的規(guī)定,勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。C項,《勞動合同法》第36條規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。(3)關(guān)于未簽訂書面勞動合同期間支付二倍工資的仲裁請求,下列選項正確的是()。A.
勞動合同到期后未簽訂新的勞動合同,李某仍繼續(xù)在公司工作,應(yīng)視為原勞動合同繼續(xù)有效,故李某無權(quán)請求支付二倍工資B.
勞動合同到期后應(yīng)簽訂新的勞動合同,否則屬于未與勞動者訂立書面勞動合同的情形,故李某有權(quán)請求支付二倍工資C.
李某的該項仲裁請求已經(jīng)超過時效期間D.
李某的該項仲裁請求沒有超過時效期間【答案】:
B|D【解析】:AB兩項,《勞動合同法實施條例》第7條規(guī)定,用人單位自用工之日起滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿1個月的次日至滿1年的前1日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第82條的規(guī)定向勞動者每月支付2倍的工資,并視為自用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。勞動合同到期后應(yīng)當(dāng)盡快簽訂新的勞動合同,不簽訂的應(yīng)當(dāng)適用前述規(guī)定,因此李某有權(quán)請求支付2倍工資。CD兩項,《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條規(guī)定,勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。本題中,2012年12月,乙公司決定終止與李某的勞動關(guān)系,2013年11月李某提出勞動爭議仲裁申請,尚未超出1年的訴訟時效期間。(4)關(guān)于恢復(fù)用工的仲裁請求,下列選項正確的是()。A.
李某是不定時工作制的勞動者,該公司有權(quán)對其隨時終止用工B.
李某不是非全日制用工的勞動者,該公司無權(quán)對其隨時終止用工C.
根據(jù)該公司末位淘汰的規(guī)定,勞動合同應(yīng)當(dāng)終止D.
該公司末位淘汰的規(guī)定違法,勞動合同終止違法【答案】:
B|D【解析】:AB兩項,李某屬于全日制的不定時工作制,公司無權(quán)對其隨時終止用工。CD兩項,《勞動合同法》第40條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后,可以解除勞動合同:①勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;②勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。公司績效考核制度中“末位淘汰”的規(guī)定并不屬于《勞動合同法》中有關(guān)單位可以單方面解除勞動合同的情形,如果李某經(jīng)績效考核被認定為不能勝任工作,則只有在公司對其經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的,才能主張解除勞動合同。(5)如李某放棄請求恢復(fù)工作而要求其他補救,下列選項正確的是()。A.
李某可主張公司違法終止勞動合同,要求支付賠償金B(yǎng).
李某可主張公司規(guī)章制度違法損害勞動者權(quán)益,要求即時辭職及支付經(jīng)濟補償金C.
李某可同時獲得違法終止勞動合同的賠償金和即時辭職的經(jīng)濟補償金D.
違法終止勞動合同的賠償金的數(shù)額多于即時辭職的經(jīng)濟補償金【答案】:
A|B|D【解析】:A項,《勞動合同法》第48條規(guī)定,用人單位違反《勞動合同法》規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》第87條規(guī)定支付賠償金。B項,《勞動合同法》第46條第1項規(guī)定,勞動者依照《勞動合同法》第38條規(guī)定解除勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。第38條第1款第4項規(guī)定,用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的,勞動者可以解除勞動合同。本題中,乙公司的“末位淘汰”制度違反法律規(guī)定,損害勞動者權(quán)益,李某可以解除勞動合同,并且乙公司須向李某支付經(jīng)濟賠償。C項,《勞動合同法實施條例》第25條規(guī)定,用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同,依照《勞動合同法》第87條的規(guī)定支付了賠償金的,不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。據(jù)此,違法終止勞動合同的賠償金和即時辭職的經(jīng)濟補償金不能兼得。D項,《勞動合同法》第87條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第47條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金。因此,違法終止勞動合同所支付的賠償金多于勞動者即時辭職支付的經(jīng)濟補償金。14.甲國某航空公司在中國設(shè)有代表處,其一架飛機從中國境內(nèi)出發(fā),經(jīng)停甲國后前往乙國,在乙國發(fā)生空難。關(guān)于乘客向航空公司索賠的訴訟管轄和法律適用,根據(jù)中國相關(guān)法律,下列哪些表述是正確的?()A.
中國法院對該糾紛具有管轄權(quán)B.
中國法律并不限制乙國法院對該糾紛行使管轄C.
即使甲國法院受理了該糾紛,中國法院仍有權(quán)就同一訴訟行使管轄權(quán)D.
如中國法院受理該糾紛,應(yīng)適用受害人本國法確定損害賠償數(shù)額【答案】:
A|B|C【解析】:A項,《民事訴訟法》第265條規(guī)定,因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu),可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。被告甲國航空公司在中國設(shè)有代表處,所以中國法院可以受理該侵權(quán)糾紛。BC兩項,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第533條第1款規(guī)定,中華人民共和國法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件,一方當(dāng)事人向外國法院起訴,而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國法院起訴的,人民法院可予受理。判決后,外國法院申請或者當(dāng)事人請求人民法院承認和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的,不予準許;但雙方共同締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。因此,中國法律并不限制乙國法院對該糾紛行使管轄。即使甲國法院受理了該糾紛,中國法院仍有權(quán)就同一訴訟行使管轄權(quán)。D項,《涉外民事關(guān)系法律適用法》第44條規(guī)定,侵權(quán)責(zé)任,適用侵權(quán)行為地法律,但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的,適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后,當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的,按照其協(xié)議。并不限于受害人本國法。15.關(guān)于因果關(guān)系,下列哪一選項是正確的?()A.
甲跳樓自殺,砸死行人乙。這屬于低概率事件,甲的行為與乙的死亡之間無因果關(guān)系B.
集資詐騙案中,如出資人有明顯的貪利動機,就不能認定非法集資行為與資金被騙結(jié)果之間有因果關(guān)系C.
甲駕車將乙撞死后逃逸,第三人丙拿走乙包中貴重財物。甲的肇事行為與乙的財產(chǎn)損失之間有因果關(guān)系D.
司法解釋規(guī)定,雖交通肇事重傷3人以上但負事故次要責(zé)任的,不構(gòu)成交通肇事罪。這說明即使有條件關(guān)系,也不一定能將結(jié)果歸責(zé)于行為【答案】:
D【解析】:刑法上的因果關(guān)系,是指犯罪構(gòu)成客觀方面要件中危害行為與危害結(jié)果之間存在的一種引起與被引起的關(guān)系。通說采“條件說”,即當(dāng)危害行為與危害結(jié)果之間存在“沒有前者就沒有后者”的關(guān)系時,前者就是后者的原因。條件說認為,作為條件的行為必須是有導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生可能性的行為,否則不能承認有條件關(guān)系。條件關(guān)系是一種客觀聯(lián)系,與行為人預(yù)想的發(fā)展過程是否符合,并不影響條件關(guān)系的成立與否。在因果關(guān)系的發(fā)展進程中,如果由于介入第三者的行為或者特殊自然事實導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生,那么前行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系便中斷。A項,甲跳樓自殺的行為本身具有一定的危險性,如果沒有甲先前跳樓自殺的行為,行人乙就不會被砸中,死亡結(jié)果也不會發(fā)生,二者之間形成了“沒有前者就沒有后者”的條件關(guān)系,存在因果關(guān)系。B項,集資詐騙案中,要求行為人有以非法占有為目的使用虛構(gòu)事實、隱瞞真相等詐騙的行為,該非法集資行為與資金被騙結(jié)果之間存在因果關(guān)系。因果關(guān)系是一種客觀聯(lián)系,其成立與否不以人的意志為轉(zhuǎn)移。出資人主觀上是否有貪利的動機,并不會影響這種因果關(guān)系的成立。C項,在因果關(guān)系的發(fā)展進程中,如果由于介入第三者的行為或者特殊自然事實導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生,那么前行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系便中斷。因此,在認定因果關(guān)系時介入第三者的行為,需要考慮介入的行為同先前行為之間的關(guān)系,考察介入行為本身的出現(xiàn)是否正常,是否獨立于先前行為。若前行為對后面危害結(jié)果的發(fā)生沒有起作用,純粹由后來的介入因素獨立、異常地導(dǎo)致了危害結(jié)果的發(fā)生,則因果關(guān)系中斷。本題中,甲的肇事行為與乙被撞死之間存在因果關(guān)系,但乙的貴重財物受到侵害是由于介入第三者丙的行為所致。介入行為獨立于先前行為,因此不能認定甲的肇事行為與乙的財產(chǎn)損失之間存在因果關(guān)系。D項,交通肇事負事故次要責(zé)任行為人的行為與重傷3人的后果存在因果關(guān)系。然而,認定某種行為與某種危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系,只是確立了行為人的行為造成了特定危害結(jié)果。應(yīng)否負刑事責(zé)任不僅取決于客觀事實,還取決于行為人對自己行為及所造成的結(jié)果的心理狀態(tài)。因此,即使有條件關(guān)系,也并不一定意味著必須承擔(dān)刑事責(zé)任。16.中學(xué)生小張課間打籃球時被同學(xué)小黃撞斷鎖骨,小張訴請中學(xué)和小黃賠償1.4萬余元。法院審理后認為,雖然二被告對原告受傷均沒有過錯,不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,但原告畢竟為小黃所撞傷,該校的不當(dāng)行為也是傷害事故發(fā)生的誘因,且原告花費1.3萬余元治療后尚未完全康復(fù),依據(jù)公平原則,法院酌定被告各補償3000元。關(guān)于本案,下列哪一判斷是正確的?()A.
法院對被告實施了法律制裁B.
法院對被告采取了不訴免責(zé)和協(xié)議免責(zé)的措施C.
法院作出對被告有利的判決,在于對案件事實與規(guī)范間關(guān)系進行了證成D.
被告承擔(dān)法律責(zé)任主要不是因為行為與損害間存在因果關(guān)系【答案】:
C【解析】:A項,法律制裁,是指特定國家機關(guān)對違法者依其法律責(zé)任而實施的強制性懲罰措施。即法律制裁針對的是違法者。本案中法院認為“兩被告對原告受傷均沒有過錯”,即兩被告均不是違法者,法院不能對其進行法律制裁。B項,不訴及協(xié)議免責(zé)是指如果受害人或有關(guān)當(dāng)事人不向法院起訴要求追究行為人的法律責(zé)任,行為人的法律責(zé)任就實際上被免除,或者受害人與加害人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商同意的免責(zé)。本案已發(fā)生訴訟,故不存在“不訴免責(zé)”;發(fā)生爭議的當(dāng)事人也無“協(xié)議”,故也不存在“協(xié)議免責(zé)”。C項,證成是指為了使自己的結(jié)論得以成立而提供的充足理由的活動或過程。證成分為內(nèi)部證成和外部證成。法律人適用法律解決個案糾紛的過程就是外部證成,首先要查明和確認案件事實;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范;最后以整個法律體系的目的為標準,從兩個前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決?!皩Π讣聦嵟c規(guī)范間關(guān)系進行了證成”,即上述法律適用過程。法院作出判決的過程,就是法律適用過程。D項,法院依據(jù)公平原則判決被告補償原告。公平責(zé)任原則,是指加害人和受害人都無過錯,在損害事實已經(jīng)發(fā)生的情形下,以公平作為準則,根據(jù)實際情況和可能,由雙方當(dāng)事人分擔(dān)損失。法院依據(jù)公平原則判決被告補償原告,是因為原告的損失與被告的行為之間存在一定的因果關(guān)系,因此,存在因果關(guān)系是適用公平原則的前提。17.甲對拆遷不滿,在高速公路中間車道用樹枝點燃一個焰高約20厘米的火堆,將其分成兩堆后離開?;鸲押芸炀捅煌ㄐ熊囕v軋滅。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?()A.
甲的行為成立放火罪B.
甲的行為成立以危險方法危害公共安全罪C.
如認為甲的行為不成立放火罪,那么其行為也不可能成立以危險方法危害公共安全罪D.
行為危害公共安全,但不構(gòu)成放火、決水、爆炸等犯罪的,應(yīng)以以危險方法危害公共安全罪論處【答案】:
C【解析】:ABC三項,放火罪,是指故意放火焚燒公私財物,危害公共安全的行為,要求行為人的行為對不特定多數(shù)人的生命健康安全構(gòu)成了現(xiàn)實危險。以危險方法危害公共安全罪是一個概括性罪名,是故意以放火、決水、爆炸以及投放危險物質(zhì)以外的并與之相當(dāng)?shù)奈kU方法危害公共安全的行為,同放火罪相同,以危險方法危害公共安全罪也要求行為人的行為對不特定多數(shù)人的生命健康安全構(gòu)成現(xiàn)實危險。本題中,甲在高速公路中間車道點燃一個焰高20厘米的火堆,并不足以危害車輛的通行安全,未對不特定多數(shù)人的生命健康安全構(gòu)成現(xiàn)實危險,小火堆事實上也很快被通行車輛軋滅。因此,甲的行為不構(gòu)成放火罪,也不構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。D項,以危險方法危害公共安全罪要求行為人必須使用放火、決水、爆炸以及投放危險物質(zhì)以外的并與之相當(dāng)?shù)奈kU方法危害公共安全,所以如果行為只是危害公共安全,但并非采用滿足要求的危險方法,不能認定為以危險方法危害公共安全罪。18.依《刑法》第180條第4款之規(guī)定,證券從業(yè)人員利用未公開信息從事相關(guān)交易活動,情節(jié)嚴重的,依照第1款的規(guī)定處罰;該條第1款規(guī)定了“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”兩個量刑檔次。在審理史某利用未公開信息交易一案時,法院認為,盡管第4款中只有“情節(jié)嚴重”的表述,但仍應(yīng)將其理解為包含“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”兩個量刑檔次,并認為史某的行為屬“情節(jié)特別嚴重”。其理由是《刑法》其他條款中僅有“情節(jié)嚴重”的規(guī)定時,相關(guān)司法解釋仍規(guī)定按照“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”兩檔量刑。對此,下列哪些說法是正確的?()A.
第4款中表達的是準用性規(guī)則B.
法院運用了體系解釋方法C.
第4款的規(guī)定可以避免法條重復(fù)表述D.
法院的解釋將焦點集中在語言上,并未考慮解釋的結(jié)果是否公正【答案】:
A|B|C【解析】:AC兩項,準用性規(guī)則是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。第4款規(guī)定“依照第1款的規(guī)定處罰”,表達的是準用性規(guī)則,并可以避免法條重復(fù)表述。B項,體系解釋是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中,聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。法院對第4款的解釋,聯(lián)系的是相關(guān)司法解釋對《刑法》其他條款中“情節(jié)嚴重”的解釋,并與此保持統(tǒng)一,屬于體系解釋。D項,法院的解釋背后,隱藏的是對解釋結(jié)果公正的追求。19.下列哪一行為成立犯罪未遂?()A.
以販賣為目的,在網(wǎng)上訂購毒品,付款后尚未取得毒品即被查獲B.
國家工作人員非法收受他人給予的現(xiàn)金支票后,未到銀行提取現(xiàn)金即被查獲C.
為謀取不正當(dāng)利益,將價值5萬元的財物送給國家工作人員,但第二天被退回D.
發(fā)送詐騙短信,受騙人上當(dāng)后匯出5萬元,但因誤操作匯到無關(guān)第三人的賬戶【答案】:
D【解析】:犯罪未遂是指已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。其特征包括:①已經(jīng)著手實行犯罪;②犯罪未得逞;③犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因所致。A項,行為人以販賣為目的,在網(wǎng)上訂購毒品,主觀上存在販賣的故意并已經(jīng)著手實行犯罪,在網(wǎng)上支付完畢,已經(jīng)完成了購買毒品的全部過程,雖未到貨,仍應(yīng)認定為犯罪既遂。B項,國家工作人員非法收受請托人給予的現(xiàn)金支票,該受賄行為已經(jīng)完成,構(gòu)成犯罪既遂,后續(xù)提取現(xiàn)金行為不影響犯罪既遂的成立。C項,行賄罪的只要交付完成即為犯罪既遂,第二天錢款被退回,不影響犯罪既遂的成立。D項,行為人雖然實施了詐騙行為,受騙人基于這一信任主動交付財物而造成財產(chǎn)損失,但是由于受害人操作失誤并未將該款項匯入行為人的賬戶,行為人并未實際控制錢款,因此構(gòu)成犯罪未遂。20.某省人大選舉實施辦法中規(guī)定:“本行政區(qū)域各選區(qū)每一代表所代表的人口數(shù)應(yīng)當(dāng)大體相等。各選區(qū)每一代表所代表的人口數(shù)與本行政區(qū)域內(nèi)每一代表所代表的平均人口數(shù)之間相差的幅度一般不超過百分之三十。”關(guān)于這一規(guī)定,下列哪些說法是正確的?()A.
是選舉權(quán)的平等原則在選區(qū)劃分中的具體體現(xiàn)B.
“大體相等”允許每一代表所代表的人口數(shù)之間存在差別C.
“百分之三十”的規(guī)定是對前述“大體相等”的進一步限定D.
不保證各地區(qū)、各民族、各方面都有適當(dāng)數(shù)量的代表【答案】:
A|B|C【解析】:A項,我國選舉權(quán)的平等權(quán)既著眼于機會平等,同時也重視實質(zhì)平等。每一代表所代表的選民人數(shù)大體相等,是選舉權(quán)平等性原則的表現(xiàn)。B項,“大體相等”并不是完全相同,所以其允許每一代表所代表的人口數(shù)之間存在差別。C項,每一代表所代表的人口數(shù)之間允許存在差別,但是不能存在太大差別,30%就是對該差別的限定。D項,保證各地區(qū)、各民族、各方面都有適當(dāng)數(shù)量的代表是選舉權(quán)普遍性的要求,但該省人大選舉法的該規(guī)定主要體現(xiàn)的是選舉權(quán)平等性原則,并不涉及選舉權(quán)普遍性的原則要求。21.賈某在路邊將馬某打倒在地,劫取其財物。離開時賈某為報復(fù)馬某之前的反抗,往其胸口輕踢了一腳,不料造成馬某心臟驟停死亡。設(shè)定賈某對馬某的死亡具有過失,下列哪一分析是正確的?()A.
賈某踢馬某一腳,是搶劫行為的延續(xù),構(gòu)成搶劫致人死亡B.
賈某踢馬某一腳,成立事后搶劫,構(gòu)成搶劫致人死亡C.
賈某構(gòu)成搶劫罪的基本犯,應(yīng)與過失致人死亡罪數(shù)罪并罰D.
賈某構(gòu)成搶劫罪的基本犯與故意傷害(致死)罪的想象競合犯【答案】:
C【解析】:《刑法》第269條規(guī)定,犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的,以搶劫罪論處。這種情況在理論上稱為事后搶劫或者準搶劫。AB兩項,本案中,賈某離開時,搶劫行為已經(jīng)完成,其輕踢馬某胸口的行為是為了報復(fù)而非劫取財物,因此不構(gòu)成搶劫行為的延續(xù),也不屬于事后搶劫和搶劫致人死亡。CD兩項,賈某輕踢馬某胸口,沒有殺害或者傷害馬某的故意,只是由于意外造成馬某心臟驟停死亡,因此該行為不構(gòu)成故意犯罪,應(yīng)認定為過失致人死亡罪。由于賈某的搶劫行為與輕踢馬某的行為相互獨立,不屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競合犯,而應(yīng)認定為兩個獨立的犯罪數(shù)罪并罰。22.關(guān)于中國古代法律歷史地位的表述,下列哪一選項是正確的?()A.
《法經(jīng)》是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的成文法典B.
《北魏律》在中國古代法律史上起著承前啟后的作用C.
《宋刑統(tǒng)》是中國歷史上第一部刊印頒行的僅含刑事內(nèi)容的法典D.
《大明會典》以《元典章》為淵源,為《大清會典》所承繼【答案】:
A【解析】:A項,《法經(jīng)》共6篇:《盜法》、《賊法》、《網(wǎng)法》、《捕法》、《雜法》、《具法》?!斗ń?jīng)》是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的成文法典,它是戰(zhàn)國時期魏國魏文侯的相李悝在總結(jié)春秋以來各國成文法的基礎(chǔ)上制定的,在中國立法史上具有重要歷史地位。B項,《北齊律》共l2篇,其將刑名與法例律合為名例律一篇,充實了刑法總則;精練了刑法分則?!侗饼R律》在中國法律史上起著承先啟后的作用,對后世的立法影響深遠。C項,《宋刑統(tǒng)》是中國歷史上第一部刊印頒行的法典,但其內(nèi)容除仍以傳統(tǒng)的刑律為主外,還將有關(guān)敕、令、格、式和朝廷禁令、州縣??频葪l文,都分類編附于后?!端涡探y(tǒng)》是一部具有統(tǒng)括性和綜合性的法典。我國歷史上第一部僅含形式內(nèi)容的法典是《大清新刑律》。D項,《大明會典》基本仿照《唐六典》,以六部官制為綱,分述各行政機關(guān)職掌和事例。自康熙朝開始,清廷仿效《明會典》編定《清會典》。而依《元典章》體例按照六部順序編定的是《大明律》。23.我國憲法規(guī)定,法院、檢察院和公安機關(guān)辦理刑事案件,應(yīng)當(dāng)分工負責(zé),互相配合,互相制約。對此,下列哪些選項是正確的?()A.
分工負責(zé)是指三機關(guān)各司其職、各盡其責(zé)B.
互相配合是指三機關(guān)以懲罰犯罪分子為目標,通力合作,互相支持C.
互相制約是指三機關(guān)按法定職權(quán)和程序互相監(jiān)督D.
公、檢、法三機關(guān)之間的這種關(guān)系,是權(quán)力制約原則在我國憲法上的具體體現(xiàn)【答案】:
A|C|D【解析】:互相配合,是指三機關(guān)在分工負責(zé)的基礎(chǔ)上,通力合作,密切配合,依法辦理刑事案件?;ハ嗯浜鲜腔谌龣C關(guān)在工作目的和任務(wù)上的一致性,從目的上看,除了懲罰犯罪還有保護人民權(quán)益和追求公平正義。24.根據(jù)《立法法》,關(guān)于規(guī)范性文件的備案審查制度,下列哪些選項是正確的?()A.
全國人大有關(guān)的專門委員會可對報送備案的規(guī)范性文件進行主動審查B.
自治縣人大制定的自治條例與單行條例應(yīng)按程序報全國人大常委會和國務(wù)院備案C.
設(shè)區(qū)的市市政府制定的規(guī)章應(yīng)報本級人大常委會、市所在的省級人大常委會和政府、國務(wù)院備案D.
全國人大法律委員會經(jīng)審查認為地方性法規(guī)同憲法相抵觸而制定機關(guān)不予修改的,應(yīng)向委員長會議提出予以撤銷的議案或者建議【答案】:
A|B|C|D【解析】:A項,《立法法》第99條第3款規(guī)定,有關(guān)的專門委員會和常務(wù)委員會,工作機構(gòu)可以對報送備案的規(guī)范性文件進行主動審查。B項,第98條第3項規(guī)定,自治州、自治縣的人民代表大會制定的自治條例和單行條例,由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案;自治條例、單行條例報送備案時,應(yīng)當(dāng)說明對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作出變通的情況。C項,第98條第4項規(guī)定,部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案;地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案;設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案。D項,第100條第3款規(guī)定,全國人民代表大會法律委員會、有關(guān)的專門委員會、常務(wù)委員會工作機構(gòu)經(jīng)審查、研究認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機關(guān)不予修改的,應(yīng)當(dāng)向委員長會議提出予以撤銷的議案、建議,由委員長會議決定提請常務(wù)委員會會議審議決定。25.下列哪一選項成立自首?()A.
甲挪用公款后主動向單位領(lǐng)導(dǎo)承認了全部犯罪事實,并請求單位領(lǐng)導(dǎo)不要將自己移送司法機關(guān)B.
乙涉嫌貪污被檢察院訊問時,如實供述將該筆公款分給了國有單位職工,辯稱其行為不是貪污C.
丙參與共同盜竊后,主動投案并供述其參與盜竊的具體情況。后查明,系因分贓太少、得知舉報有獎才投案D.
丁因糾紛致程某輕傷后,報警說自己傷人了。報警后見程某舉拳打過來,丁以暴力致其死亡,并逃離現(xiàn)場【答案】:
C【解析】:自首是指犯罪以后自動投案,如實供述自己罪行的行為,或者被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。一般自首的成立需要具備兩個條件:自動投案和如實供述。自動投案是指犯罪分子于犯罪之后,被動歸案之前,自行投于有關(guān)機關(guān)或個人,承認自己實施了犯罪,并自愿置于所投機關(guān)或個人的控制之下,等候交代犯罪事實,并最終接受司法機關(guān)的審理和裁判的行為。如實供述,指犯罪嫌疑人自動投案后,如實交代自己的主要犯罪事實。A項,甲雖然向單位領(lǐng)導(dǎo)如實承認了犯罪事實,但是不愿意讓領(lǐng)導(dǎo)將自己移送司法機關(guān),即不愿接受司法機關(guān)或個人的控制并進一步交代自己的犯罪事實,因此不屬于自動投案,不成立自首。B項,乙在被司法機關(guān)訊問時,辯稱自己將公款分給職工,并未據(jù)為己有,否認貪污罪的成立,因此乙的行為不成立自首。C項,丙主動投案,并且如實供述了自己在共同犯罪中參與盜竊的具體情況,符合自首的條件,動機并不影響一般自首的成立,本選項考查的是一般自首和自首動機的關(guān)系。D項,丁雖然主動報警投案,但在公安機關(guān)到達之前,實施進一步犯罪行為并逃離現(xiàn)場,未在司法機關(guān)的控制下交代犯罪事實,因此,丁的行為不構(gòu)成自首。26.張某因自己居住的房屋樓上漏水,遂找樓上住戶李某洽談賠償事宜。因協(xié)商不成,張某毆打李某致輕微傷,被公安局處以行政拘留10日并處500元罰款的處罰。下列哪一選項是正確的?()A.
本案調(diào)查中,警察經(jīng)出示工作證件,可以檢查張某的住所B.
對張某的詢問查證時間不得超過48小時C.
公安局局長必須親自出庭D.
訴訟中,若證人劉某出庭的,交通、住宿等費用由敗訴一方承擔(dān)【答案】:
D【解析】:A項,《治安管理處罰法》第87條第1款規(guī)定,公安機關(guān)對與違反治安管理行為有關(guān)的場所、物品、人身可以進行檢查。檢查時,人民警察不得少于二人,并應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級以上人民政府公安機關(guān)開具的檢查證明文件。對確有必要立即進行檢查的,人民警察經(jīng)出示工作證件,可以當(dāng)場檢查,但檢查公民住所應(yīng)當(dāng)出示縣級以上人民政府公安機關(guān)開具的檢查證明文件??芍?,本案調(diào)查中,警察不僅要出示工作證件,還需要出具縣級以上人民政府公安機關(guān)開具的檢查證明文件才可以檢查張某的住所。B項,《治安管理處罰法》第83條規(guī)定,對違反治安管理行為人,公安機關(guān)傳喚后應(yīng)當(dāng)及時詢問查證,詢問查證的時間不得超過8小時;情況復(fù)雜,依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的,詢問查證的時間不得超過24小時。公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時將傳喚的原因和處所通知被傳喚人家屬??芍?,對張某的詢問查證時間不得超過24小時。C項,《行訴解釋》第128條規(guī)定,行政訴訟法第3條第3款規(guī)定的行政機關(guān)負責(zé)人,包括行政機關(guān)的正職、副職負責(zé)人以及其他參與分管的負責(zé)人。行政機關(guān)負責(zé)人出庭應(yīng)訴的,可以另行委托一至二名訴訟代理人。行政機關(guān)負責(zé)人不能出庭的,應(yīng)當(dāng)委托行政機關(guān)相應(yīng)的工作人員出庭,不得僅委托律師出庭??芍尚姓C關(guān)的正職或者副職負責(zé)人、其他出庭應(yīng)訴,均視為行政機關(guān)負責(zé)人出庭。D項,《行訴解釋》第40條規(guī)定,人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果。證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。27.關(guān)于構(gòu)成要件要素,下列哪一選項是錯誤的?()A.
傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”是規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素B.
簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”是記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素C.
“被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)”是詐騙罪中的客觀的構(gòu)成要件要素、不成文的構(gòu)成要件要素D.
“國家工作人員”是受賄罪的主體要素、規(guī)范的構(gòu)成要件要素、主觀的構(gòu)成要件要素【答案】:
D【解析】:規(guī)范的構(gòu)成要件要素是指需要法官規(guī)范的、評價的價值判斷才能認定的構(gòu)成要件要素;記述的構(gòu)成要件要素是指只需要法官的認識活動即可確定的構(gòu)成要件要素。積極的構(gòu)成要件要素是指正面地表明成立犯罪必須具備的要素;消極的構(gòu)成要件要素是指否定犯罪性的構(gòu)成要件要素。不成文的構(gòu)成要件要素是指《刑法》條文表面上沒有明文規(guī)定,但根據(jù)《刑法》條文之間的相互關(guān)系、《刑法》條文對相關(guān)要素的描述所確定的,成立犯罪所必須具備的要素。主觀的構(gòu)成要件要素是指表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素,如故意、過失、目的等;客觀構(gòu)成要件要素是指說明行為外部的、客觀方面的要素,如行為、結(jié)果、行為對象。A項,“物品”是客觀的構(gòu)成要件要素,判斷物品是否淫穢需要進行價值判斷。因此,傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素。B項,簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”正面地表明成立犯罪必須具備的要素,且判斷是否簽訂、履行合同只需要法官的認識活動即可確定,屬于記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素。C項,“被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)”并未規(guī)定在詐騙罪的條文中,但卻屬于構(gòu)成詐騙罪必須具備的構(gòu)成要件要素,而財產(chǎn)處分行為客觀可見,因此屬于不成文的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素。D項,“國家工作人員”是受賄罪的主體要素,但并不是規(guī)范的、主觀的構(gòu)成要件要素。因為判定是否屬于國家工作人員只需要進行事實判斷而不需要進行價值判斷,所以它是記述的構(gòu)成要件要素。因為它表明的是行為人的身份而非心理態(tài)度,所以它是客觀的構(gòu)成要件要素。28.全面依法治國,必須堅持人民的主體地位。對此,下列哪一理解是錯誤的?()A.
法律既是保障人民自身權(quán)利的有力武器,也是人民必須遵守的行為規(guī)范B.
人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由,同時也承擔(dān)應(yīng)盡的義務(wù)C.
人民通過各種途徑直接行使立法、執(zhí)法和司法的權(quán)力D.
人民根本權(quán)益是法治建設(shè)的出發(fā)點和落腳點,法律要為人民所掌握、所遵守、所運用【答案】:
C【解析】:ABD三項,堅持人民主體地位原則的具體要求是:必須堅持法治建設(shè)為了人民、依靠人民、造福人民、保護人民,以保障人民根本權(quán)益為出發(fā)點和落腳點,保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由、承擔(dān)應(yīng)盡的義務(wù)。維護社會公平正義,促進共同富裕。必須保證人民在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照法律規(guī)定,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟文化事業(yè),管理社會事務(wù)。必須使人民認識到法律既是保障自身權(quán)利的有力武器,也是必須遵守的行為規(guī)范,增強全社會學(xué)法、尊法、守法、用法意識,使法律為人民所掌握、所遵守、所運用。C項,《憲法》第2條第1、2款規(guī)定,中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民行使國家權(quán)力的機關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會??梢?,人民并非直接行使立法、執(zhí)法和司法的權(quán)力。29.根據(jù)省政府制定的地方規(guī)章,省質(zhì)監(jiān)部門對生產(chǎn)、銷售不合格產(chǎn)品的某公司予以行政處罰。被處罰人認為,該省政府規(guī)章違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定,不能作為處罰依據(jù),遂向法院起訴,請求撤銷該行政處罰。關(guān)于對該省政府規(guī)章是否違法的認定及其處理,下列哪一選項是正確的?()A.
由審理案件的法院進行審查并宣告其是否有效B.
由該省人大審查是否違法并作出是否改變或者撤銷的決定C.
由國務(wù)院將其提交全國人大常委會進行審查并作出是否撤銷的決定D.
由該省人大常委會審查其是否違法并作出是否撤銷的決定【答案】:
D【解析】:A項,《行政訴訟法》第53條規(guī)定,公民、法人或者其他組織認為行政行為所依據(jù)的國務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合法,在對行政行為提起訴訟時,可以一并請求對該規(guī)范性文件進行審查。前款規(guī)定的規(guī)范性文件不含規(guī)章。由此可見,人民法院審理行政案件時可以參照規(guī)章,如果規(guī)章有效就適用,無效則不予適用,但是法院并無權(quán)宣告該規(guī)章是否有效。BCD三項,《立法法》第97條規(guī)定,改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限是:(一)全國人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的不適當(dāng)?shù)姆?,有?quán)撤銷全國人民代表大會常務(wù)委員會批準的違背憲法和本法第75條第2款規(guī)定的自治條例和單行條例;(二)全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī),有權(quán)撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī),有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準的違背憲法和本法第75條第2款規(guī)定的自治條例和單行條例;(三)國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章;(四)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的和批準的不適當(dāng)?shù)牡胤叫苑ㄒ?guī);(五)地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;(六)省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;(七)授權(quán)機關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或者違背授權(quán)目的的法規(guī),必要時可以撤銷授權(quán)。據(jù)此,全國人大及其常委會無權(quán)審查并撤銷地方規(guī)章,地方規(guī)章的撤銷權(quán)歸屬于國務(wù)院和同級地方人大常委會。30.下列哪一案件可適用簡易程序?qū)徖??()A.
甲為境外非法提供國家秘密案,情節(jié)較輕,可能判處3年以下有期徒刑B.
乙搶劫案,可能判處10年以上有期徒刑,檢察院未建議適用簡易程序C.
丙傳播淫穢物品案,經(jīng)審查認為,情節(jié)顯著輕微,可能不構(gòu)成犯罪D.
丁暴力取證案,可能被判處拘役,丁的辯護人作無罪辯護【答案】:
B【解析】:A項,根據(jù)《刑事訴訟法》第21條的規(guī)定,危害國家安全的犯罪案件,最低由中級法院管轄,而簡易程序只有在基層法院才能適用。B項,《刑事訴訟法》第214條規(guī)定,基層人民法院管轄的案件,符合下列條件的,可以適用簡易程序?qū)徟校孩侔讣聦嵡宄⒆C據(jù)充分的;②被告人承認自己所犯罪行,對指控的犯罪事實沒有異議的;③被告人對適用簡易程序沒有異議的,人民檢察院在提起公訴的時候,可以建議人民法院適用簡易程序。由此可見,檢察院建議適用簡易程序,并不是適用簡易程序的必備條件。CD兩項,《高法解釋》第290條規(guī)定,具有下列情形之一的,不適用簡易程序:①被告人是盲、聾、啞人;②被告人是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人;③有重大社會影響的;④共同犯罪案件中部分被告人不認罪或者對適用簡易程序有異議的;⑤辯護人作無罪辯護的;⑥被告人認罪但經(jīng)審查認為可能不構(gòu)成犯罪的;⑦不宜適用簡易程序?qū)徖淼钠渌樾巍?1.中國甲公司與德國乙公司進行一項商事交易,約定適用英國法律。后雙方發(fā)生爭議,甲公司在中國法院提起訴訟。關(guān)于該案的法律適用問題,下列哪一選項是錯誤的?()A.
如案件涉及食品安全問題,該問題應(yīng)適用中國法B.
如案件涉及外匯管制問題,該問題應(yīng)適用中國法C.
應(yīng)直接適用的法律限于民事性質(zhì)的實體法D.
法院在確定應(yīng)當(dāng)直接適用的中國法律時,無需再通過沖突規(guī)范的指引【答案】:
C【解析】:C項,《涉外民事關(guān)系法律適用法》第7條規(guī)定,訴訟時效,適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律。訴訟時效屬于程序法范疇,因此涉外法律適用不只限于民事性質(zhì)的實體法,民事性質(zhì)的程序法同樣適用。AB兩項,最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》第10條規(guī)定,有下列情形之一,涉及中華人民共和國社會公共利益、當(dāng)事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律,行政法規(guī)的規(guī)定,人民法院應(yīng)當(dāng)認定為涉外民事關(guān)系法律適用法第四條規(guī)定的強制性規(guī)定:(一)涉及勞動者權(quán)益保護的;(二)涉及食品或公共衛(wèi)生安全的;(三)涉及環(huán)境安全的;(四)涉及外匯管制等金融安全的;(五)涉及反壟斷、反傾銷的;(六)應(yīng)當(dāng)認定為強制性規(guī)定的其他情形。D項,《涉外民事關(guān)系法律適用法》第9條規(guī)定,涉外民事關(guān)系適用的外國法律,不包括該國的法律適用法。所以法院無需再引用沖突規(guī)范。32.李某駕駛摩托車與高某駕駛的出租車相撞,李某死亡。交警部門認定高某、李某承擔(dān)事故的同等責(zé)任。在交警部門主持下,高某與死者李某之妻達成調(diào)解協(xié)議,由高某賠償李某家屬各項費用12.2萬元,雙方永無糾葛。不久,李某之妻發(fā)現(xiàn)自己已有身孕,并在7個月后生下女兒小鑫。李某之妻依據(jù)全國人大制定的《民法通則》第一百一十九條,將受償主體確定為死者生前扶養(yǎng)的人的規(guī)定,向高某索要女兒依據(jù)撫養(yǎng)費。高某根據(jù)國務(wù)院制定的《道路交通事故處理辦法》第三十七條,將受償主體確定為死者生前實際扶養(yǎng)的人為由,拒絕做出賠償。下列說法錯誤的是?()A.
根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則,本案應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《道路交通事故處理辦法》B.
雙方當(dāng)事人及律師關(guān)于本案法律適用問題的辯論,屬于外部證成C.
法官對本案案件事實的確定過程,是一個純粹的事實判斷的過程D.
李某之妻和高某的舉動,均顯現(xiàn)了法律的指引作用【答案】:
A|C【解析】:A項,特別法優(yōu)于一般法是同一位階的法律淵源沖突解決原則,本案中《民法通則》和《道路交通事故處理辦法》一個是基本法律,一個是行政法規(guī),顯然屬于不同位階,《民法通則》效力層級高于《道路交通事故處理辦法》。B項,雙方當(dāng)事人及律師關(guān)于本案法律適用問題的辯論,屬于對法律淵源的辯論(圍繞大前提展開),是典型的外部證成。C項,案件事實是法官在法律規(guī)范的立場下,通過目光在事實與規(guī)范之間的往返流轉(zhuǎn)所得到的結(jié)果,案件事實本身就帶有鮮明的規(guī)范性立場和裁判者價值判斷,所以注定不是一個單純的事實判斷過程。D項,指引作用是指法對本人的行為具有引導(dǎo)作用。本題中,兩人均根據(jù)相應(yīng)的法律指引自己的行為,提起相應(yīng)的訴訟請求和作出相應(yīng)的反駁。33.張某居住在深圳,2008年3月被深圳某公司勞務(wù)派遣到馬來西亞工作,2010年6月回深圳,轉(zhuǎn)而受雇于香港某公司,其間每周一到周五在香港上班,周五晚上回深圳與家人團聚。2012年1月,張某離職到北京治病,2013年6月回深圳,現(xiàn)居該地。依《涉外民事關(guān)系法律適用法》(不考慮該法生效日期的因素)和司法解釋,關(guān)于張某經(jīng)常居所地的認定,下列哪一表述是正確的?()A.
2010年5月,在馬來西亞B.
2011年12月,在香港C.
2013年4月,在北京D.
2008年3月至今,一直在深圳【答案】:
D【解析】:最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》第15條規(guī)定,自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住1年以上且作為其生活中心的地方,人民法院可以認定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地,但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外。本題中,張某居住在深圳,雖然因為工作和治病變動住所,但是根據(jù)上述規(guī)定,就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形連續(xù)居住1年以上的不視為經(jīng)常居所地,即張某的經(jīng)常居所地一直在深圳。34.套路貸是以非法占有目的,假借民間借貸之名誘使、迫使被害人簽訂借貸或變相借貸、抵押、擔(dān)保等相關(guān)協(xié)議,通過虛增借貸金額,惡意制造違約,肆意認定違約,毀匿還款證據(jù)等方式,形成虛假債權(quán)債務(wù),并采用暴力威脅等非法手段,占有被害人的財物的相關(guān)違法犯罪活動的概括性稱謂。下列說法正確的有()。A.
套路貸既可能構(gòu)成詐騙,也可能構(gòu)成敲詐勒索罪,過程中可能構(gòu)成非法拘禁罪、虛假訴訟罪、尋釁滋事罪、綁架罪B.
平等主體之間基于自由意志形成的民間借貸關(guān)系,出借人要求借款人按照協(xié)議約定內(nèi)容還款付息的,不屬于套路貸C.
明知他人實施套路貸,而組織發(fā)送貸款信息、廣告,吸引、介紹他人貸款的,構(gòu)成共犯D.
因套路貸產(chǎn)生的利息、保險金、中介費、服務(wù)費、違約金等名目,被犯罪嫌疑人、被告人非法占有的財物,應(yīng)計入套路貸的犯罪數(shù)額中【答案】:
A|B|C|D【解析】:2019年4月9日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于辦理“套路貸”刑事案件若干問題的意見》規(guī)定:第一,“套路貸”,是對以非法占有為目的,假借民間借貸之名,誘使或迫使被害人簽訂“借貸”或變相“借貸”“抵押”“擔(dān)?!钡认嚓P(guān)協(xié)議,通過虛增借貸金額、惡意制造違約、肆意認定違約、毀匿還款證據(jù)等方式形成虛假債權(quán)債務(wù),并借助訴訟、仲裁、公證或者采用暴力、威脅以及其他手段非法占有被害人財物的相關(guān)違法犯罪活動的概括性稱謂。第二,“套路貸”與平等主體之間基于意思自治而形成的民事借貸關(guān)系存在本質(zhì)區(qū)別,民間借貸的出借人是為了到期按照協(xié)議約定的內(nèi)容收回本金并獲取利息,不具有非法占有他人財物的目的,也不會在簽訂、履行借貸協(xié)議過程中實施虛增借貸金額、制造虛假給付痕跡、惡意制造違約、肆意認定違約、毀匿還款證據(jù)等行為。第三,實施“套路貸”過程中,未采用明顯的暴力或者威脅手段,其行為特征從整體上表現(xiàn)為以非法占有為目的,通過虛構(gòu)事實、隱瞞真相騙取被害人財物的,一般以詐騙罪定罪處罰;對于在實施“套路貸”過程中多種手段并用,構(gòu)成詐騙、敲詐勒索、非法拘禁、虛假訴訟、尋釁滋事、強迫交易、搶劫、綁架等多種犯罪的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案件事實,區(qū)分不同情況,依照刑法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定數(shù)罪并罰或者擇一重處。第四,明知他人實施“套路貸”犯罪,具有以下情形之一的,以相關(guān)犯罪的共犯論處:①組織發(fā)送“貸款”信息、廣告,吸引、介紹被害人“借款”的;②提供資金、場所、銀行卡、賬號、交通工具等幫助的;③出售、提供、幫助獲取公民個人信息的;④協(xié)助制造走賬記錄等虛假給付事實的;⑤協(xié)助辦理公證的;⑥協(xié)助以虛假事實提起訴訟或者仲裁的;⑦協(xié)助套現(xiàn)、取現(xiàn)、辦理動產(chǎn)或不動產(chǎn)過戶等,轉(zhuǎn)移犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的。第五,在認定“套路貸”犯罪數(shù)額時,應(yīng)當(dāng)與民間借貸相區(qū)別,從整體上予以否定性評價,“虛高債務(wù)”和以“利息”“保證金”“中介費”“服務(wù)費”“違約金”等名目被犯罪嫌疑人、被告人非法占有的財物,均應(yīng)計入犯罪數(shù)額。犯罪嫌疑人、被告人實際給付被害人的本金數(shù)額,不計入犯罪數(shù)額。35.某律師事務(wù)所一審代理了原告張某的案件。一年后,該案再審。該所的下列哪一做法與律師執(zhí)業(yè)規(guī)范相沖突?()A.
在代理原告案件時,拒絕與該案被告李某建立委托代理關(guān)系B.
在拒絕與被告李某建立委托代理關(guān)系時,承諾可在其他案件中為其代理C.
得知該案再審后,主動與原告張某聯(lián)系D.
張某表示再審不委托該所,該所遂與被告李某建立委托代理關(guān)系【答案】:
D【解析】:A項,根據(jù)《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第50條第1項,律師在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人,或代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務(wù)的,律師及律師事務(wù)所不得與當(dāng)事人建立或維持委托關(guān)系。B項,遵循了不在同一案件中為雙方代理的要求,承諾其他案件中可為當(dāng)事人代理并不違反執(zhí)業(yè)規(guī)范。C項,只是與原委托人聯(lián)系,但并未建立委托關(guān)系,不涉及利益沖突。D項,《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第50條第7項規(guī)定,委托關(guān)系終止后,同一律師事務(wù)所或同一律師在同一案件后續(xù)審理或者處理中又接受對方當(dāng)事人委托的,律師及律師事務(wù)所不得與當(dāng)事人建立或維持委托關(guān)系。36.全兆公司利用提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的便利,在搜索引擎訊集公司網(wǎng)站的搜索結(jié)果頁面上強行增加廣告,被訊集公司訴至法院。法院認為,全兆公司行為違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德,構(gòu)成不正當(dāng)競爭。關(guān)于該案,下列哪一說法是正確的?()A.
誠實信用原則一般不通過“法律語句”的語句形式表達出來B.
與法律規(guī)則相比,法律原則能最大限度實現(xiàn)法的確定性和可預(yù)測性C.
法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性,而且關(guān)注它們的個別性和特殊性D.
法律原則是以“全有或全無”的方式適用于個案當(dāng)中【答案】:
C【解析】:A項,不管是法律規(guī)則還是法律原則都具有語言的依賴性,都必須借助“法律語句”的形式表達出來。B項,法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的,法律原則較為籠統(tǒng)、模糊,靈活性較大,法律規(guī)則通過預(yù)先設(shè)定假定條件、行為模式和法律后果,能最大程度地實現(xiàn)法律的確定性和可預(yù)測性。C項,法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的。它著眼于主體行為及各種條件的共性,目的是為了削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。法律原則的著眼點不限于行為及條件的共性,還關(guān)注它們的個別性。D項,法律規(guī)則是以“全有或全無”的方式適用于個案當(dāng)中,而法律原則比較籠統(tǒng)、模糊,在適用時具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用。37.關(guān)于證人證言與鑒定意見,下列哪一選項是正確的?()A.
證人證言只能由自然人提供,鑒定意見可由單位出具B.
生理上、精神上有缺陷的人有時可以提供證人證言,但不能出具鑒定意見C.
如控辯雙方對證人證言和鑒定意見有異議的,相應(yīng)證人和鑒定人均應(yīng)出庭D.
證人應(yīng)出庭而不出庭的,其庭前證言仍可能作為證據(jù);鑒定人應(yīng)出庭而不出庭的,鑒定意見不得作為定案根據(jù)【答案】:
D【解析】:A項,只有自然人才能做證人和鑒定人。B項,《刑事訴訟法》第62條規(guī)定,凡是知道案件情況的人,都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼,不能辨別是非、不能正確表達的人,不能作證人。鑒定人需要具備專門知識和鑒定人資質(zhì),因此生理上、精神上有缺陷的人若能運用專門知識和技能進行判斷,也可以出具鑒定意見。C項,《刑事訴訟法》第192條1、3款規(guī)定,公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議,且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響,人民法院認為證人有必要出庭作證的,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議,人民法院認為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。因此,證人、鑒定人必須出庭需要具備一定的條件,控辯雙方對其有異議既非其充分條件,也非其必要條件。D項,最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《高法解釋》)第78條第3款規(guī)定,經(jīng)人民法院通知,證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證,法庭對其證言的真實性無法確認的,該證人證言不得作為定案的根據(jù)。據(jù)此,證人應(yīng)出庭而不出庭的,若法庭能確定其證言的真實性,其庭前證言仍可作為證據(jù)?!缎淌略V訟法》第187條第3款規(guī)定,經(jīng)人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。38.周某采用向計算機植入木馬程序的方法竊取齊某的網(wǎng)絡(luò)游戲賬號、密碼等信息,將竊取到的相關(guān)數(shù)據(jù)存放在其租用的服務(wù)器中,并利用這些數(shù)據(jù)將齊某游戲賬戶內(nèi)的金幣、點券等虛擬商品放在第三方網(wǎng)絡(luò)交易平臺上進行售賣,獲利5000元。下列哪些地區(qū)的法院對本案具有管轄權(quán)?()A.
周某計算機所在地B.
齊某計算機所在地C.
周某租用的服務(wù)器所在地D.
經(jīng)營該網(wǎng)絡(luò)游戲的公司所在地【答案】:
A|B|C|D【解析】:《高法解釋》第2條規(guī)定,犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。針對或者利用計算機網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪,犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地的網(wǎng)站服務(wù)器所在地,網(wǎng)絡(luò)接入地,網(wǎng)站建立者、管理者所在地,被侵害的計算機信息系統(tǒng)及其管理者所在地,被告人、被害人使用的計算機信息系統(tǒng)所在地,以及被害人財產(chǎn)遭受損失地。本題中,周某計算機所在地屬于被告人使用的計算機信息系統(tǒng)所在地,齊某計算機所在地屬于被害人使用的計算機信息系統(tǒng)所在地,周某租用的服務(wù)器所在地屬于犯罪行為發(fā)生地的網(wǎng)站服務(wù)器所在地,經(jīng)營該網(wǎng)絡(luò)游戲的公司所在地屬于網(wǎng)站建立者、管理者所在地。39.陳某在擔(dān)任某信托公司總經(jīng)理期間,該公司未按照金融企業(yè)會計制度和公司財務(wù)規(guī)則嚴格管理和審核資金使用,違法開展信托業(yè)務(wù),造成公司重大損失。對此,陳某負有直接管理責(zé)任。關(guān)于此事,下列哪些說法是正確的?()A.
該公司嚴重違反審慎經(jīng)營規(guī)則B.
銀監(jiān)會可責(zé)令該公司停業(yè)整頓C.
國家工商總局可吊銷該公司的金融許可證D.
銀監(jiān)會可取消陳某一定期限直至終身的任職資格【答案】:
A|B|D【解析】:A項,《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第2條第3款規(guī)定,對在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準設(shè)立的其他金融機構(gòu)的監(jiān)督管理,適用本法對銀行業(yè)金融機構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定。故信托公司應(yīng)當(dāng)適用《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的有關(guān)金融機構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定。《銀行業(yè)監(jiān)
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