刑法復習資料

刑法總論考試復習資料1、刑法的解釋一．概念和意義對刑法規(guī)范的含義進行闡釋；刑法規(guī)定具有抽象性；法律穩(wěn)定性二．分類和類型1．按效力劃分為立法，司法和學理解釋（1①在刑法中用條文對有關刑法術語所作的解釋②③刑法施行過程中，立法機關對發(fā)生歧義的規(guī)定所作的解釋（2）司法解釋：由最高人民法院和最高人民檢察院作出（32．從解釋方法的角度分為文理解釋和論理解釋（1）文理解釋（2）論理解釋：當然解釋（正意解釋和反意解釋）；擴張解釋；限制解釋1、刑法三大基本原則(重點2、罪行法定原則（重點）一．淵源1．法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰2.行為的定罪和處罰以法律的明確規(guī)定為界二．分類（1）絕對禁止適用類推和擴大解釋，以明文規(guī)定為唯一依據（最相類似）（2）絕對禁止適用習慣法，以成文刑法典及其規(guī)定的刑法規(guī)范為唯一淵源（3）絕對禁止溯及既往，把從舊原則作為解決刑罰溯及問題的唯一原則（4）絕對禁止法外施刑和不定期刑2相對的罪刑法定原則（1）允許有條件的類推和嚴格限制的擴大解釋（2）允許習慣法成為刑法間接的淵源（3）不再堅持從舊原則，而是從舊兼從輕原則（體現“有利被告）（4）在刑種方面允許采用相對的不定期刑1．要求：（1）法定化：罪的法定和刑的法定（2）實定化：實體性的規(guī)定（3）明確化：文字清晰，意思明確2．體現：（1①刑法第三條規(guī)定②年刑法典實現了犯罪的法定化和刑罰的法定化③年刑法典中的類推制度④⑤分則中罪名規(guī)定，罪的構成要件以及法定刑（21、刑法的空間效力的個原則1．屬地原則（領土原則）：單純以地域為標準，凡是發(fā)生在本國領域內的犯罪都適用本國刑法2．屬人原則：單純以國籍為標準，要求凡是本國人犯罪都適用本國刑法3．保護原則（自衛(wèi)原則）4社會共同利益的犯罪，都適用本國刑法2、刑法的事件效力——從舊兼從輕原則(溯及力從舊兼從輕原則刑法第十二條第一款：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認識是犯罪的，適用當事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。”（1）1997年刑法典認為是犯罪的，適用當時的法律（2）19971997年刑法典（3）19971997上按當時的法律追究刑事責任。但如果1997年刑法典比當時的法律處刑較輕的，則適用1997（4）如果依照當時的法律已經對行為作出了生效判決，該判決繼續(xù)有效。（刑法第十二條第二款）1、犯罪的概念刑法第十三條的定義：“一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主”2、犯罪的構成一切主觀要件和客觀要件的有機統(tǒng)一。在我國刑法中，對于犯罪的是否成立，原則上只能以犯罪構成作為標準進行判斷。行為是否具備犯罪構成的要件、或制約犯罪成立的要件或者因素。3、二者之間的關系聯系：犯罪概念是制定犯罪構成的基礎，犯罪構成是犯罪概念本質屬性的具體化。區(qū)別：二者所揭示的內容不同。犯罪概念揭示的是一切犯罪的共同本質，是從整體上回答什么是犯罪的問題，而（2）二者所具備的屬性不同。犯罪概念具有一般性，它適用于不同性質的犯罪，而犯罪構成具有特殊性，某種特定的犯罪構成只能適用于性質相同的犯罪，犯罪構成體現了犯罪的個性。（3）二者所發(fā)揮的作用不同。犯罪概念是劃分罪與非罪的標準，而犯罪構成則是劃分罪與非罪、此罪與彼罪的1、犯罪客體的分類１．２．１．直接客體是指某一犯罪行為所直接侵害的我國刑法所保護的社會關系，即我國刑法所保護的某種具體的社會關系。２．（１）（２）①主要客體：指某一具體犯罪所侵害的復雜客體中程度較嚴重的，刑法予以重點保護的社會關系。它決定具體犯。②次要客體：指某一具體犯罪所侵害的復雜客體中程度較輕的，刑法予以一般保護的社會關系（如搶劫罪侵犯的。③（3（42、犯罪對象3、二者之間的關系區(qū)別：（１）（２）（３）（４）1、危害行為有體性有意性有害性2、不作為和持有（論述題）不作為（１）（２）（３）活動。不作為之所以與作為一樣屬于危害行為，也可以成立犯罪，歸根到底在于不作為是應為而不為，它與作為（1）法律明文規(guī)定的積極作為義務，如：當事人有履行生效的法律文書的義務，如果當事人有能力履行而不履行（2）業(yè)務上和職務上所要求的積極作為義務，比如值班的醫(yī)生、值勤的消防員等，其積極的作為是職務上、職責上的要求，是工作、崗位性質所決定的。（3）法律行為引起的積極作為義務。法律行為如合同行為，自愿接受約定的責任、義務，引起了一個積極作為的義務，行為人有義務積極履行。（4）先行行為引起的積極作為義務。先行：（1為應限于違法有責行為：“惟多數學者之通說，則認為前行為必須具有導致結果發(fā)生之迫切危險外，沒必須具備義務違反性?！蔽覈袑W者對此有不同主張，認為先行行為只要足以產生某種危險，就可以成為不作為的義務來源，（2（3險而且不違反其它重要義務，而不救助者，處一年以下自由刑或并科以罰金?！狈▏鸵獯罄灿蓄愃频牧⒎?。日樣，”為義務的來源：上升為法律義務的道德義務。“道德義務和法律義務往往是緊密地聯系在一起的，只有純粹的道德義務才不發(fā)生不作為犯罪的問題”。（41985年5月2545掉入路旁糞池。鄒見狀驚慌失措，但不肯跳入糞池中救人，只向行人大聲呼救。此時，有一中學生田某（男，16公分（半人深），但鄒、田二人均不肯跳入糞池內救幼兒，只是一起高呼求救。最后，農民范某聞聲趕來跳下糞池搶分類：（１）純正（真正）的不作為犯罪：刑法規(guī)定只能以不作為方式來實施的犯罪，實際上也以不作為方式來實（3持有（1而刑法意義上的持有，則各有其說。有人認為，持有是指在客觀表現為在事實上或法律上對物的支配能力的狀態(tài)。6年第5（陳年第12（2頗大，素。1985年7月16張嘴”（1亡。（2661、刑事責任能力的概念2、身份31（１）（２）①②特定國家機關工作人員：司法工作人員；郵政等特種工作人員；現役軍人（在軍隊服役并有軍級）和軍隊在編③④212（１）（２）（３）3、年齡和十七條第2款（八種行為、已滿未滿16）劃分：14（1416周歲；1721416周歲搶劫、54、精神狀況（1（2（318條第35、生理狀況（2（３）18條第4（1（2（36、單位犯罪的條件（1（2③單位的刑事責任能力體現的是單位的認識能力和意志能力，并由單位領導、決策機構的認識能力和決策能（3）單位意圖：如果單位內部人員未經單位授權擅用單位名義實施犯罪，除非事后得到單位認可，否則只能是個（4第一條第二條個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立第三條（5（6第八章1、犯罪故意（論述題_重點）態(tài)度。：12２．。（4４．：121999年月5200【分析】：盜竊槍支罪必須要有盜竊槍支的故意，即明知是槍支而盜竊才構成盜竊槍支罪。在本案中，并未認識到60問：劉某主觀罪過的性質是什么?說明理由。劉某的主觀罪過是間接故意。犯罪的間接故意，是指行為人明知自己2、犯罪過失（論述題）41．疏忽大意的過失：行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，以致發(fā)生了這種結果的心理態(tài)度。（１）應當預見：預見的義務和預見的能力（可能），只有有預見的可能法律才能賦予義（２）（32．過于自信的過失：行為人已經預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結（１）（２）過于自信（輕信）：“輕信”即過高估計了可以避免危害結果發(fā)生的其自身的和客觀的有利因素，而過低估計了自己行為導致危害結果發(fā)生的可能性。“輕信”不同于對危害結果的不發(fā)生抱僥幸、碰運氣的心理態(tài)度，而是（３）相同點：在認識因素上對危害結果的發(fā)生均有認識（可能性認識）；在意志因素上對危害結果的發(fā)生均持非希望態(tài)度。（1（2）意志因素上不同。前者輕信能夠避免危害結果的發(fā)生，危害結果的發(fā)生是違背行為人的本意的，后者放任危：1994年4月34問陳：“野雞打到沒有？”陳答：“沒打著?！倍舜钤挄r，陳手中火藥槍的槍口正對著胡的頭部。由于陳建兵沒有41】年5月27日深夜23（男，年月17110時并向【問題】：一審判決：被告人殷某采用繩子扣和用手掐被害人頸部的暴力手段，致被害人張某死亡，由于被告人主2】2004年3年4月2203、不可抗力的概念特征：（1（2（3）損害結果由不可抗拒的力量所引起。所謂“不能抗拒”，即行為人認識到了自己的行為可能發(fā)生危害結4、意外事件的概念1、概念：行為在客觀上雖然造成了損害結果，但是不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能預見的原因所。2、不能預見：對危害結果沒有預見加上根據當時的客觀條件，具體條件不可能預見，即折衷說：既考慮實際認識35、犯罪目的刑法中的認識錯誤（1個選擇題）任：（1（2３．對自己行為性質的認識錯誤：行為人不存在犯罪的故意，應根據具體情況，判定為過失犯罪或意外事件。4．對行為工具（方法、手段）的認識錯誤（3、4通稱行為錯誤）：（1）行為人因為愚昧而使用的手段不可能導致危害結果發(fā)生，但行為誤認為可以導致危害結果發(fā)生（迷信犯），不成立犯罪。（2成立犯罪未遂。（3）行為人所使用的手段本來會發(fā)生危害結果，但行為人誤認為不會發(fā)生危害結果，成立過失犯罪或意外事件。打擊錯誤（行為誤差）：甲欲槍擊乙，而卻打死了丙，成立故意殺人未遂和過失殺人。5．因果關系的認識錯誤：行為對自己危害社會的行為與危害結果之間的因果聯系（關系）這種實際進程（發(fā)展）產生的不正確認識。（1）行為人誤認為自己的行為已經達到了預期的犯罪結果，事實上并未發(fā)生這種結果。成立故意犯罪（未遂）。（2）行為人所追求的結果事實上由于其他原因造成的，（未遂）。（3）行為人的行為沒有按照它預想的方向發(fā)展至其預想的目的后停止，而是發(fā)生了行為人所預見所追求的目標以（4）行為人實施了甲、乙兩個行為，危害結果是由乙行為造成的，行為人卻誤認為是由甲行為造成的。第九章（都需要看，案例分析題）1、正當防衛(wèi)的條件（重點）1（1（2（3（1條件。（2（32（１）（2。（1）（2）（3）（4）3（3）對于動物的侵襲行為能否進行反擊：動物在人的指使下實施襲擊行為，對動物的反擊可以構成正當防衛(wèi)，動4。。5；①②③折衷說：基本相適應與客觀需要統(tǒng)一說：基本相適應說過于強調防衛(wèi)行為的客觀結果；對客觀需要的把握要從①②沒有造成明顯重大傷害，是基本相適應說的主張，所謂重大不是絕對數量，而相對的，與防衛(wèi)行為的結果相比（４）①②③只有防衛(wèi)程度非常明顯地大于侵害強度，并且這種強度顯然也不是為制止不法侵害所必需，即二者之間過分懸（５）①②第十章（都需要看，案例分析題）:態(tài)。犯意形成準備工具犯意表示制造條件實行行為犯罪之后第十一章（都需要看，案例分析題）第十二章1、實質的一罪（一）想象競合犯（想象的數罪：一個行為觸犯數種罪名的犯罪）1．特征：（1）一個行為（刑法意義上的行為而非自然意義上的舉動。想像競合犯中，只要行為人實施了一個危害行為，無）（2）觸犯數個不同的罪名（一個行為在外觀上或形式上同時符合刑規(guī)定的數個犯罪構成）（法律特征）（觸犯同種罪名不成立）（3）數罪名之間不存在邏輯上的從屬或者交叉關系2．處斷原則：區(qū)別：（1）法條競合是出于一個罪過的一個行為產生一個結果；想像競合犯的一個行為往往是數個罪過和數個結果。（2）法條競合是因為法律條文內容存在包容或交叉關系，以致一個犯罪行為觸犯數個刑法規(guī)范；想像競合犯是由個法條之間發(fā)生關聯，是以行為人實施特定的犯罪行為為前提或中介”，法條之間的聯系是偶然的，于法律制定時（3不然。（4）1．概念：作用于同一對象的一個犯罪行為從著手實行到行為終了，犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)在一定時間內。典型是非法拘禁罪、窩藏（贓）罪2．構成特征（條件）（１）在一個犯意支配下實施一個犯罪行為（２）作用于同一對象（３）①犯罪行為的持續(xù)：從著手到終了——一個時間段2（1（2（33（1）常業(yè)犯：以一定的行為為常業(yè)的犯罪，即行為人意圖實施多次同種犯罪行為，法律規(guī)定以反復實施同種犯罪（24（1）與連續(xù)犯：集合犯是刑法規(guī)定同種的數行為為一罪，是法定的一罪；連續(xù)犯連續(xù)實施的同種行為均獨立構成（251．概念：行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實施性質相同的獨立成罪的數個行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。2數個行為必須觸犯同一罪名：一罪指（1）數個行為都符合具體犯罪的基本犯罪構成；（2）有的符合基本犯（3（4。3412（２）（３）（4）3；201為，因其所符合的犯罪構成之間有特定的依附關系，從而導致其中一個不2。3按照第十三章刑事責任的概念12345第十四章1、刑罰的目的123412（1（2（3３．：（２）第十五章1、主刑12條）3個月以上2312日）（５）39督；12（２）1661111日）（４）（1）（261（3（516115日以下。1．概念：剝奪犯罪人一定期限的人身自由，并強制其進行勞動并接受教育和改造的一種刑罰方法（其中強制進行2．特點：最低六個月，最高十五年；數罪并罰不超過二十年；計算（從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行11日）1（1（21個月以上61615（31天至2（451257）3123（３）4．（1①第48②第49；包括因刑事犯罪被羈押的整個期間；“懷孕的婦女”即包括正在懷胎的婦女，也包括在羈押期間被人工流產或自然（2（34850條）第52（1）2（2）215（352、附加刑12（５）國外立法的兩種罰金制：附科罰金制（具體犯罪沒有罰金刑，法官可以根據刑法總則關于罰金的規(guī)定科以35252453（３）二．剝奪政治權利（資格刑的一種）12．適用搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權利（司法解釋擴大到包括故意傷害和盜竊）；對于被判處死刑、無期徒刑和犯罪分子，應當剝奪政治權利終身（刑法第、（２）35443101553年以上1012．適用：主要存在于危害國家安全罪、破壞社會主義市場經濟秩序罪、侵犯財產罪、貪污受賄罪（追繳是違法所執(zhí)行：第5990條沒收財產的范圍：刑法第59條規(guī)定，沒收財產是沒收犯罪分子個人所有財產的一部或者全部。沒收全部財產的，刑法第60112ABC．管制D2AD．公安機關32AB．沒有故意犯罪C4ABC．死刑緩期執(zhí)行期滿D52年7月7月29ABC.D1A．一次或分期繳納BC．隨時繳納D2A．強奸罪BC．放火罪D3A．犯罪時不滿18BCD47ABCD5ABCD第十七章（都需要看）1、自首的條件（重點）。(條規(guī)定1（1???“”()。（2：（311（4（5此外，《解釋》規(guī)定：犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的，不能認定為自首；但在一審判決前1．概念：被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行21．自首與坦白的關系（自首是廣義坦白的最高境界；這里的坦白是狹義的坦白，指的是犯罪分子被動歸案后，自（52．共犯自首：僅交待自己的犯