國(guó)際貿(mào)易及商品合同管理知識(shí)分析商訂課件

第八章國(guó)際貨物貿(mào)易合同的商訂

第一節(jié)交易磋商前的準(zhǔn)備（自學(xué)）第二節(jié)交易磋商第三節(jié)國(guó)際貨物貿(mào)易合同的訂立第八章國(guó)際貨物貿(mào)易合同的商訂

第一節(jié)交易磋商前的準(zhǔn)1第二節(jié)交易磋商一、交易磋商的形式及內(nèi)容含義：買賣雙方就買賣商品的有關(guān)條件進(jìn)行協(xié)商以期達(dá)成交易的過(guò)程，它是國(guó)際貨物買賣過(guò)程中不可缺少的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。形式：口頭、書(shū)面和行為表示;內(nèi)容：買賣合同的各項(xiàng)條款（交易條件）第二節(jié)交易磋商一、交易磋商的形式及內(nèi)容2二、交易磋商的程序四個(gè)環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤和接受其中，發(fā)盤和接受是達(dá)成一筆交易所不可缺少的兩個(gè)基本環(huán)節(jié)。二、交易磋商的程序四個(gè)環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤和接受3（一）詢盤1、含義：又叫詢價(jià)，發(fā)盤邀請(qǐng)，是指交易的一方為了購(gòu)買或銷售商品，向?qū)Ψ皆儐?wèn)買賣該商品的有關(guān)交易條件，例如商品的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝、價(jià)格和裝運(yùn)條件等。多數(shù)是進(jìn)口商先詢問(wèn)成交價(jià)格。2、形式：口頭和書(shū)面。3、性質(zhì)：詢價(jià)只起邀請(qǐng)對(duì)方發(fā)盤的作用，不具有法律約束力。（一）詢盤1、含義：4注意兩點(diǎn)（1）可以是出口方向進(jìn)口方發(fā)出，也可以是進(jìn)口方向出口方發(fā)出；可以對(duì)特定的人發(fā)出，也可以公開(kāi)地對(duì)所有人。（2）詢盤并不是每一筆交易磋商必不可少的步驟，有時(shí)可以未經(jīng)對(duì)方詢盤而直接向?qū)Ψ桨l(fā)盤。舉例：“請(qǐng)報(bào)200臺(tái)華凌牌34空調(diào)廣州最低價(jià)，五月份裝運(yùn)”；“可供節(jié)能燈，詳細(xì)資料見(jiàn)目錄，10月份交貨，請(qǐng)發(fā)盤”。注意兩點(diǎn)5（二）發(fā)盤1、定義：，，報(bào)盤、發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)，在法律上又稱為要約。2、性質(zhì)：既是商業(yè)行為，又是法律行為——對(duì)發(fā)盤人有法律上的約束力。如果對(duì)方完全同意發(fā)盤內(nèi)容，并按時(shí)答復(fù)，則雙方合同關(guān)系成立，交易亦達(dá)成。3、形式：賣方發(fā)盤和買方發(fā)盤，由買方提出的發(fā)盤稱為遞盤(，出價(jià))。（二）發(fā)盤1、定義：，，報(bào)盤、發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)，在法律上又稱為要約64、發(fā)盤的構(gòu)成條件（1）向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出；（2）內(nèi)容十分確定；根據(jù)《公約》的解釋，一項(xiàng)發(fā)盤中包含下列三個(gè)基本要素即為十分確定：第一，應(yīng)該明示貨物的名稱；第二，應(yīng)明示或默示地規(guī)定數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法；第三，應(yīng)明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格或規(guī)定確定價(jià)格的方法；4、發(fā)盤的構(gòu)成條件（1）向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出；7（3）明示或默示地表明一經(jīng)接受即承受約束的意旨；（4）發(fā)盤須送達(dá)受盤人；發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效。發(fā)盤在未被送達(dá)受盤人之前，即使受盤人已由某一途徑獲悉該發(fā)盤，也不能接受該發(fā)盤。（3）明示或默示地表明一經(jīng)接受即承受約束的意旨；8案例：某糧油食品進(jìn)出口公司與曼哈頓貿(mào)易公司簽訂一份為期兩年的供貨合同，規(guī)定：“由賣方每月供應(yīng)10噸一級(jí)花生油，價(jià)格每三個(gè)月議定一次?！庇忠?guī)定：“如雙方發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)提交仲裁處理?！钡呛贤瑘?zhí)行了半年后，買方提出：“因合同的價(jià)格未明確，主張合同無(wú)效。”后經(jīng)仲裁裁決，確認(rèn)該合同繼續(xù)執(zhí)行。案例：某糧油食品進(jìn)出口公司與曼哈頓貿(mào)易公司簽訂一9問(wèn)：“在上述情況下，合同的價(jià)格條件是否明確？買方能否以此為理由主張合同無(wú)效？問(wèn)：105、發(fā)盤的有效期（1）含義：指可供受盤人作出接受的期限。（2）明確規(guī)定發(fā)盤有效期的方法主要有兩種：規(guī)定最遲接受的期限。如：“限某年某月某日復(fù)到有效”。規(guī)定一段接受的期限。如：“限五天內(nèi)復(fù)到有效”。（3）口頭發(fā)盤?？陬^發(fā)盤應(yīng)立即接受方為有效。5、發(fā)盤的有效期（1）含義：指可供受盤人作出接受的期限。11案例：外國(guó)B商行代表于5月17日上午來(lái)訪我某電子工藝品公司洽購(gòu)某商品，我方口頭發(fā)盤后B商未置可否。次日上午該商再次來(lái)訪，表示無(wú)條件接受我公司17日上午的發(fā)盤。此時(shí)，我方獲悉該項(xiàng)商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格有趨漲的跡象。問(wèn)：根據(jù)《公約》的規(guī)定，我方應(yīng)該如何處理？案例：外國(guó)B商行代表于5月17日上午來(lái)訪我某電子12分析：根據(jù)《公約》的解釋，在沒(méi)有其他約定的情況下，口頭發(fā)盤應(yīng)立即接受方為有效。本案中，我方17日上午口頭發(fā)盤，B商當(dāng)時(shí)未置可否，該口頭發(fā)盤即失效，我方不再受此發(fā)盤約束，B商次日的接受也是無(wú)效的，雙方合同不能成立。鑒于市價(jià)趨漲，我方可以拒絕或提高價(jià)格后重新發(fā)盤。當(dāng)然，如果當(dāng)時(shí)我方急于求售，或其他原因，同意按原發(fā)盤條件與對(duì)方達(dá)成交易也是可以的。分析：根據(jù)《公約》的解釋，在沒(méi)有其他約定的情況下，口頭發(fā)盤應(yīng)136、發(fā)盤的生效、撤回與撤銷（1）生效：發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效；口頭發(fā)盤應(yīng)立即接受方為有效。（2）撤回：一項(xiàng)發(fā)盤在尚未送達(dá)受盤人之前，由發(fā)盤人將其取消。（3）撤銷：一項(xiàng)發(fā)盤已開(kāi)始生效之后，由發(fā)盤人將其取消。6、發(fā)盤的生效、撤回與撤銷（1）生效：發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效14案例（發(fā)盤撤回）我某公司于5月5日以特快專遞向馬來(lái)西亞B公司發(fā)盤，出售一批電子管。5月6日上午，我公司因在發(fā)出發(fā)盤通知后發(fā)現(xiàn)該商品行情趨漲，即傳真通知B公司，要求撤回其發(fā)盤。5月7日下午B公司收到我公司發(fā)盤，即答復(fù)我公司，表示接受發(fā)盤內(nèi)容。事后雙方就該項(xiàng)合同是否成立發(fā)生糾紛。問(wèn)：按《公約》規(guī)定，雙方合同是否成立？案例（發(fā)盤撤回）我某公司于5月5日以特快專遞向馬157、發(fā)盤的失效（1）受盤人作出還盤或拒絕發(fā)盤；（2）發(fā)盤人對(duì)發(fā)盤依法撤回或撤銷；（3）發(fā)盤中規(guī)定的有效期屆滿；（4）其他原因；7、發(fā)盤的失效（1）受盤人作出還盤或拒絕發(fā)盤；16案例：我某外貿(mào)公司擬向國(guó)外購(gòu)進(jìn)特種鋼一批，5月20日我公司收到國(guó)外某公司的發(fā)盤，有效期至5月26日。5月22日我方復(fù)電：“如能把單價(jià)降低6美元，可以接受?！睂?duì)方?jīng)]有回復(fù)。此時(shí)國(guó)內(nèi)用貨工廠催貨心切，又鑒于該商品行市看漲，我方隨即于5月25日又去電表示同意對(duì)方5月20日發(fā)盤的各項(xiàng)條件，對(duì)方仍未回復(fù)。問(wèn)：根據(jù)《公約》的規(guī)定，雙方合同是否成立？案例：我某外貿(mào)公司擬向國(guó)外購(gòu)進(jìn)特種鋼一批，5月217分析：雙方合同并未成立。因?yàn)?，我?月22日復(fù)電是還盤，致使外商5月20日的發(fā)盤失效。我方5月25日去電構(gòu)成一項(xiàng)新的發(fā)盤，只有在對(duì)方對(duì)此去電內(nèi)容及時(shí)表示接受的情況下，雙方合同才成立。而對(duì)方對(duì)我方5月25日去電內(nèi)容并未表示接受，因此雙方合同未成立。分析：雙方合同并未成立。因?yàn)椋曳?月22日復(fù)電是還盤，致18案例：我某紡織品公司向國(guó)外S公司發(fā)盤，報(bào)棉紡300公噸，每公噸3萬(wàn)元人民幣。幾天后，S公司復(fù)電稱，對(duì)該批貨物感興趣，但是希望將有效期延長(zhǎng)10天，我方同意。5天后，S公司來(lái)電，要求將貨物數(shù)量增至400公噸，價(jià)格降至2.9萬(wàn)元人民幣。7天后我公司將這批棉紡賣給另一外商，并在第9天復(fù)電S公司，通知貨已售出。但外商堅(jiān)持要我方交貨，否則以我方擅自撤約為由，要求賠償。問(wèn)：我方應(yīng)否賠償？為什么？案例：我某紡織品公司向國(guó)外S公司發(fā)盤，報(bào)棉紡3019分析：我方不應(yīng)賠償。因?yàn)镾公司5天后的來(lái)電中改變了交貨數(shù)量、價(jià)格，構(gòu)成對(duì)我公司發(fā)盤內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，實(shí)為還盤。我公司未答復(fù)，應(yīng)視為對(duì)S公司的還盤未表示接受，雙方合同不能成立，我方有權(quán)將貨另售。分析：我方不應(yīng)賠償。因?yàn)镾公司5天后的來(lái)電中改20（三）還盤1、含義：，俗稱還價(jià)，是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤人在發(fā)盤中提出的條件，為了進(jìn)一步協(xié)商，對(duì)發(fā)盤人提出修改意見(jiàn)。還盤的行為在買賣雙方之間可以反復(fù)進(jìn)行。2、形式：口頭方式或書(shū)面方式，一般與發(fā)盤采用的方式相符。3、性質(zhì)：有約束力的還盤是具有法律效力的。還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕；還盤等于是受盤人向原發(fā)盤人作出的一項(xiàng)新的發(fā)盤。（三）還盤1、含義：，俗稱還價(jià)，是指受盤人不同意或不完全同21處理對(duì)方的還盤時(shí)應(yīng)注意（1）實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤的條件屬于還盤性質(zhì)。案例：我A公司于某年9月15日收到意大利B公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每公噸545美元汕頭，10月份裝運(yùn)，即期信用證付款，限20日復(fù)到有效。”我方于16日復(fù)電：“若單價(jià)為500美元汕頭，可接受500公噸馬口鐵。履行中若有爭(zhēng)議，在中國(guó)仲裁。”意大利B公司當(dāng)日復(fù)電：“仲裁條件可以接受，但是市場(chǎng)堅(jiān)挺，價(jià)格不能減?！贝藭r(shí)馬口鐵價(jià)格確實(shí)趨漲。處理對(duì)方的還盤時(shí)應(yīng)注意（1）實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤的條件屬于還盤性質(zhì)22我A公司即于19日復(fù)電：“接受你15日發(fā)盤，信用證將由中國(guó)銀行開(kāi)出?！币馍涛椿貜?fù)。9月22日我A公司委托中國(guó)銀行開(kāi)出信用證，但意B公司收到后退回信用證。問(wèn)：B公司這樣做有無(wú)道理？我A公司即于19日復(fù)電：“接受你15日發(fā)盤，信用證將由中國(guó)銀23分析：意商退回信用證是有理的。我方16日復(fù)電對(duì)原發(fā)盤價(jià)格、仲裁條件進(jìn)行更改，構(gòu)成對(duì)原發(fā)盤內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，實(shí)為還盤，意商當(dāng)日即予拒絕，對(duì)我公司的還盤未表示接受。而發(fā)盤一經(jīng)還盤即失效，因此我19日復(fù)電中的“接受”是對(duì)已失效的發(fā)盤表示接受，據(jù)此雙方合同不能成立，意商有權(quán)退證。分析：意商退回信用證是有理的。我方16日復(fù)電對(duì)24（2）對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。案例：我某進(jìn)出口公司與美國(guó)H公司洽談進(jìn)口一批乳膠制品，經(jīng)往來(lái)電子郵件和傳真磋商，幾經(jīng)還價(jià)，2月20日我公司發(fā)出接受通知“接受各種交易條件，以簽訂書(shū)面確認(rèn)書(shū)為準(zhǔn)”。24日H公司將擬就合同草稿寄達(dá)我公司，要我方確認(rèn)。我方由于對(duì)某些條款的措辭需要進(jìn)一步研究，未及時(shí)給予答復(fù)。不久，交貨期臨近，H公司來(lái)電催促我公司開(kāi)立信用證。此時(shí)，該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格下降，我方遂以未簽訂確認(rèn)書(shū)，雙方合同尚未有效成立為由拒絕開(kāi)證。問(wèn)：我公司這樣做是否有道理？（2）對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。案例：25分析：我方拒絕開(kāi)證有理。因?yàn)槲曳浇邮芡ㄖ辛杏小耙院炗喆_認(rèn)書(shū)為準(zhǔn)”的保留條件，而對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，僅構(gòu)成一項(xiàng)還盤，而不是有效地接受。事后外商提供書(shū)面合同草稿，我方尚未答復(fù)，再次說(shuō)明合同成立的條件并不具備。合同既未成立，外商催我開(kāi)證，理應(yīng)拒絕。分析：我方拒絕開(kāi)證有理。因?yàn)槲曳浇邮芡ㄖ辛杏?6（3）在接受的同時(shí)，表示某種希望或愿望，則該接受可視為一項(xiàng)有效的接受。案例：某年1月31日我A出口公司應(yīng)邀向西非B公司發(fā)盤，“供應(yīng)A規(guī)格印花織物15萬(wàn)米，每米西非口岸0.58美元，5月份交貨，2月4日B公司復(fù)電：“A規(guī)格印花織物15萬(wàn)米，每米西非口岸0.58美元，你能否同意兩個(gè)月內(nèi)交貨？”2月5日下午在尚未受到A公司回復(fù)的情況下，B公司又發(fā)出接受傳真：“A規(guī)格印花織物15萬(wàn)米，每米西非口岸0.58美元，5月份交貨，我接受?！眴?wèn)：A、B雙方合同關(guān)系有無(wú)成立？為什么？（3）在接受的同時(shí)，表示某種希望或愿望，則該接受可視為一項(xiàng)有27分析：雙方合同已經(jīng)有效成立。2月4日B公司復(fù)電僅僅是受盤人提出的一項(xiàng)請(qǐng)求或希望，不構(gòu)成還盤。A公司2月3日的發(fā)盤仍然有效，2月5日下午B公司對(duì)此發(fā)盤做出了有效接受，因此雙方合同成立。分析：雙方合同已經(jīng)有效成立。2月4日B公司復(fù)電僅28（四）接受1、含義：在法律上稱為承諾，指受盤人接到對(duì)方的發(fā)盤或還盤后，同意對(duì)方提出的條件，愿意與對(duì)方達(dá)成交易。2、形式：函電、口頭形式，但在某些情況下，也可以用行為表示出來(lái)。注意：接受可以用行為表示，但必須注意其前提條件，即發(fā)盤中規(guī)定允許如此，或雙方當(dāng)事人之間業(yè)已形成這樣做的慣例。3、性質(zhì)：既屬于商業(yè)行為，也屬于法律行為，接受產(chǎn)生的重要法律后果是交易達(dá)成，成立合同。（四）接受1、含義：在法律上稱為承諾，指受盤人接到對(duì)方的發(fā)盤294、構(gòu)成接受的條件（1）接受必須由受盤人做出；案例：我某貿(mào)易公司應(yīng)香港中間商A商行之邀，于7月9日向其發(fā)盤供應(yīng)羽絨一批并限7月16日復(fù)到有效。13日我公司收到A商來(lái)電稱：“你9日發(fā)盤已轉(zhuǎn)美國(guó)B公司?！蓖瑫r(shí)收到美國(guó)B公司按我方發(fā)盤規(guī)定的各項(xiàng)交易條件開(kāi)來(lái)的信用證，而此時(shí)國(guó)際羽絨市場(chǎng)價(jià)格猛漲，于是我方將信用證退回開(kāi)證行，再按新價(jià)直接向B公司發(fā)盤。B公司拒絕接受新價(jià)，并要求我方接受信用證按原價(jià)發(fā)貨，否則將追究我方違約責(zé)任。問(wèn)：B公司的要求是否合理？為什么？4、構(gòu)成接受的條件（1）接受必須由受盤人做出；30分析：B公司的要求不合理，我方不應(yīng)發(fā)貨。構(gòu)成接受應(yīng)具備的條件之一是接受必須由特定的受盤人做出，而本案中，我方發(fā)盤的特定受益人是香港中間商A商行，只有他作出的接受才具有接受效力。美國(guó)B公司開(kāi)來(lái)的信用證可視為一項(xiàng)發(fā)盤，該發(fā)盤須得到我方地接受，雙方合同才能成立，在合同未成立的情況下，B公司要求我方發(fā)貨是沒(méi)有依據(jù)的。分析：B公司的要求不合理，我方不應(yīng)發(fā)貨。構(gòu)成接31（2）接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符案例：我A貿(mào)易公司于5月17日向德國(guó)B公司發(fā)盤出售一批貨物：“報(bào)W325，300公噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每公噸漢堡900，5月24日前復(fù)到有效?！?月22日B公司復(fù)電：“你5月17日電，接受W325，300公噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每公噸漢堡900，適合海運(yùn)的良好包裝。”A公司未回復(fù)。5月29日B公司來(lái)電詢問(wèn)是否收到其5月22日接受電。（2）接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符案例：325月30日我A公司復(fù)電：“你22日電收悉，由于你方變更了我方5月17日發(fā)盤，致使發(fā)盤失效。十分抱歉，由于世界市場(chǎng)價(jià)格變化，收到你22日電后，我貨已另行出售?！盉公司堅(jiān)持雙方合同已經(jīng)成立，要求我方履行合同。問(wèn)：B公司5月22日的接受是否可使合同成立？為什么？5月30日我A公司復(fù)電：“你22日電收悉，由于你方變更了我方33分析：B公司5月22日的接受可使合同成立。因?yàn)椋鶕?jù)《公約》的規(guī)定，B公司5月22日的接受通知中對(duì)包裝條件的添加并不構(gòu)成對(duì)A發(fā)盤的實(shí)質(zhì)性的改變，除非發(fā)盤人在合理的時(shí)間內(nèi)及時(shí)表示不同意受盤人的添加，否則該接受仍具有效力。本案中，A公司收到B公司5月22日的來(lái)電并沒(méi)表示反對(duì)，因此，B公司5月22日的接受具有接受效力。雙方合同成立。分析：B公司5月22日的接受可使合同成立。因?yàn)?，根?jù)《公約》34（3）接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人案例我某外貿(mào)進(jìn)出口公司向菲律賓B商行發(fā)盤報(bào)冷軋鋼板，發(fā)盤有效期至11月5日止。B商行收到我方發(fā)盤后，由于市場(chǎng)情況不穩(wěn)定，延至11月6日才發(fā)傳真表示接受我公司發(fā)盤。問(wèn)：對(duì)此我公司如何處理？（3）接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人案例35分析：根據(jù)當(dāng)時(shí)情況有兩種不同的處理方法：（1）B商行11月6日表示接受的傳真，已超過(guò)發(fā)盤的有效期，不具有接受效力，僅相當(dāng)于一項(xiàng)新的發(fā)盤，但如我方愿達(dá)成這筆交易，也可及時(shí)回電確認(rèn)，承認(rèn)B商行逾期接受有效，合同于接受到達(dá)之日生效；（2）如我公司不愿達(dá)成此筆交易，則可通知對(duì)方逾期，不能確認(rèn)，也可不予答復(fù)，雙方合同不成立。分析：根據(jù)當(dāng)時(shí)情況有兩種不同的處理方法：（1）B商行11月636（4）接受必須用聲明或行動(dòng)做出表示，保持沉默或不行動(dòng)不等于接受。（4）接受必須用聲明或行動(dòng)做出表示，保持沉默或不行動(dòng)不等于接37案例：我某進(jìn)出口公司在9月1日向日本三井會(huì)社發(fā)出詢價(jià)，擬購(gòu)320公噸聚丙烯，并在詢價(jià)中說(shuō)明：“若在我方收到你方報(bào)價(jià)一周內(nèi)，未得到我方答復(fù)，可視為接受?！?月5日我公司收到日本三井會(huì)社報(bào)價(jià)。由于該商品市價(jià)變化，9月15日我公司電告三井會(huì)社，拒絕其報(bào)價(jià)。雙方就合同是否已成立發(fā)生激烈爭(zhēng)執(zhí)。問(wèn)：雙方合同是否成立？為什么？案例：我某進(jìn)出口公司在9月1日向日本三井會(huì)社發(fā)出詢價(jià)，擬購(gòu)338分析：雙方合同已經(jīng)成立。根據(jù)《公約》的規(guī)定，本案中因雙方事先已有約定，我方9月5日收到報(bào)價(jià)后，直至9月15日才通知拒絕，其答復(fù)已經(jīng)超過(guò)了事先約定的收到對(duì)方報(bào)價(jià)后一周的期限，其行為可視為已接受了對(duì)方報(bào)價(jià)，已構(gòu)成有效的接受，因此雙方合同成立。分析：雙方合同已經(jīng)成立。根據(jù)《公約》的規(guī)定，本案中因雙方事先395、逾期接受接受晚于有效期或合理期限才送達(dá)發(fā)盤人，該項(xiàng)接受便成為一項(xiàng)逾期接受()，或稱遲到的接受。逾期接受一般無(wú)效，但是如果p214.逾期接受在法律上不具有約束效力，對(duì)發(fā)盤人不具有約束力。5、逾期接受接受晚于有效期或合理期限才送達(dá)發(fā)盤人，該項(xiàng)接受便406、接受的撤回如果撤回通知先于接受通知或同時(shí)送達(dá)發(fā)盤人，接受得以撤回。但是接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤銷或者修改其內(nèi)容，因?yàn)檫@樣做等于修改或撤銷合同。6、接受的撤回如果撤回通知先于接受通知或同時(shí)送達(dá)發(fā)盤人，接受41第三節(jié)國(guó)際貨物買賣合同的成立和訂立一、合同的形式：國(guó)際上：口頭和書(shū)面形式均可，但是口頭合同必須提供認(rèn)證。我國(guó)：規(guī)定我國(guó)與國(guó)外當(dāng)事人訂立的國(guó)際貨物買賣合同必須采用書(shū)面的形式，書(shū)面形式包括電報(bào)和電傳等形式。第三節(jié)國(guó)際貨物買賣合同的成立和訂立一、合同的形式：42二、合同的種類（一）銷售（購(gòu)貨）合同和銷售確認(rèn)書(shū)()內(nèi)容全面，條款齊全，對(duì)買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)以及發(fā)生爭(zhēng)議后的處理都有全面的規(guī)定（二）協(xié)議（）：寄售協(xié)議、銷售代理協(xié)議和獨(dú)家代理協(xié)議等（三）備忘錄：無(wú)法律約束力（四）意向書(shū)：無(wú)法律約束力（五）訂單和委托訂購(gòu)單二、合同的種類（一）銷售（購(gòu)貨）合同和銷售確認(rèn)書(shū)43三、合同的內(nèi)容（一）約首（二）正文（三）約尾三、合同的內(nèi)容（一）約首44四、合同成立和生效的時(shí)間（一）合同成立的時(shí)間《公約》：有效接受生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。（二）合同生效的時(shí)間1、成立時(shí)生效2、附帶條件實(shí)現(xiàn)時(shí)生效3、到規(guī)定期限時(shí)生效四、合同成立和生效的時(shí)間（一）合同成立的時(shí)間45五、合同生效的要件（一）當(dāng)事人意思表示真實(shí)；（二）當(dāng)事人具有相應(yīng)的行為能力；（三）合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法；（四）合同必須有對(duì)價(jià)（約因）；（五）合同形式必須符合法律規(guī)定的要求；五、合同生效的要件（一）當(dāng)事人意思表示真實(shí)；46謝謝12月-2203:08:2603:0803:0812月-2212月-2203:0803:0803:08:2612月-2212月-2203:08:262022/12/103:08:26謝謝12月-2215:48:4915:4815:4812第八章國(guó)際貨物貿(mào)易合同的商訂

第一節(jié)交易磋商前的準(zhǔn)備（自學(xué)）第二節(jié)交易磋商第三節(jié)國(guó)際貨物貿(mào)易合同的訂立第八章國(guó)際貨物貿(mào)易合同的商訂

第一節(jié)交易磋商前的準(zhǔn)48第二節(jié)交易磋商一、交易磋商的形式及內(nèi)容含義：買賣雙方就買賣商品的有關(guān)條件進(jìn)行協(xié)商以期達(dá)成交易的過(guò)程，它是國(guó)際貨物買賣過(guò)程中不可缺少的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。形式：口頭、書(shū)面和行為表示;內(nèi)容：買賣合同的各項(xiàng)條款（交易條件）第二節(jié)交易磋商一、交易磋商的形式及內(nèi)容49二、交易磋商的程序四個(gè)環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤和接受其中，發(fā)盤和接受是達(dá)成一筆交易所不可缺少的兩個(gè)基本環(huán)節(jié)。二、交易磋商的程序四個(gè)環(huán)節(jié)：詢盤、發(fā)盤、還盤和接受50（一）詢盤1、含義：又叫詢價(jià)，發(fā)盤邀請(qǐng)，是指交易的一方為了購(gòu)買或銷售商品，向?qū)Ψ皆儐?wèn)買賣該商品的有關(guān)交易條件，例如商品的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝、價(jià)格和裝運(yùn)條件等。多數(shù)是進(jìn)口商先詢問(wèn)成交價(jià)格。2、形式：口頭和書(shū)面。3、性質(zhì)：詢價(jià)只起邀請(qǐng)對(duì)方發(fā)盤的作用，不具有法律約束力。（一）詢盤1、含義：51注意兩點(diǎn)（1）可以是出口方向進(jìn)口方發(fā)出，也可以是進(jìn)口方向出口方發(fā)出；可以對(duì)特定的人發(fā)出，也可以公開(kāi)地對(duì)所有人。（2）詢盤并不是每一筆交易磋商必不可少的步驟，有時(shí)可以未經(jīng)對(duì)方詢盤而直接向?qū)Ψ桨l(fā)盤。舉例：“請(qǐng)報(bào)200臺(tái)華凌牌34空調(diào)廣州最低價(jià)，五月份裝運(yùn)”；“可供節(jié)能燈，詳細(xì)資料見(jiàn)目錄，10月份交貨，請(qǐng)發(fā)盤”。注意兩點(diǎn)52（二）發(fā)盤1、定義：，，報(bào)盤、發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)，在法律上又稱為要約。2、性質(zhì)：既是商業(yè)行為，又是法律行為——對(duì)發(fā)盤人有法律上的約束力。如果對(duì)方完全同意發(fā)盤內(nèi)容，并按時(shí)答復(fù)，則雙方合同關(guān)系成立，交易亦達(dá)成。3、形式：賣方發(fā)盤和買方發(fā)盤，由買方提出的發(fā)盤稱為遞盤(，出價(jià))。（二）發(fā)盤1、定義：，，報(bào)盤、發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)，在法律上又稱為要約534、發(fā)盤的構(gòu)成條件（1）向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出；（2）內(nèi)容十分確定；根據(jù)《公約》的解釋，一項(xiàng)發(fā)盤中包含下列三個(gè)基本要素即為十分確定：第一，應(yīng)該明示貨物的名稱；第二，應(yīng)明示或默示地規(guī)定數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法；第三，應(yīng)明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格或規(guī)定確定價(jià)格的方法；4、發(fā)盤的構(gòu)成條件（1）向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出；54（3）明示或默示地表明一經(jīng)接受即承受約束的意旨；（4）發(fā)盤須送達(dá)受盤人；發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效。發(fā)盤在未被送達(dá)受盤人之前，即使受盤人已由某一途徑獲悉該發(fā)盤，也不能接受該發(fā)盤。（3）明示或默示地表明一經(jīng)接受即承受約束的意旨；55案例：某糧油食品進(jìn)出口公司與曼哈頓貿(mào)易公司簽訂一份為期兩年的供貨合同，規(guī)定：“由賣方每月供應(yīng)10噸一級(jí)花生油，價(jià)格每三個(gè)月議定一次。”又規(guī)定：“如雙方發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)提交仲裁處理。”但是合同執(zhí)行了半年后，買方提出：“因合同的價(jià)格未明確，主張合同無(wú)效?！焙蠼?jīng)仲裁裁決，確認(rèn)該合同繼續(xù)執(zhí)行。案例：某糧油食品進(jìn)出口公司與曼哈頓貿(mào)易公司簽訂一56問(wèn)：“在上述情況下，合同的價(jià)格條件是否明確？買方能否以此為理由主張合同無(wú)效？問(wèn)：575、發(fā)盤的有效期（1）含義：指可供受盤人作出接受的期限。（2）明確規(guī)定發(fā)盤有效期的方法主要有兩種：規(guī)定最遲接受的期限。如：“限某年某月某日復(fù)到有效”。規(guī)定一段接受的期限。如：“限五天內(nèi)復(fù)到有效”。（3）口頭發(fā)盤。口頭發(fā)盤應(yīng)立即接受方為有效。5、發(fā)盤的有效期（1）含義：指可供受盤人作出接受的期限。58案例：外國(guó)B商行代表于5月17日上午來(lái)訪我某電子工藝品公司洽購(gòu)某商品，我方口頭發(fā)盤后B商未置可否。次日上午該商再次來(lái)訪，表示無(wú)條件接受我公司17日上午的發(fā)盤。此時(shí)，我方獲悉該項(xiàng)商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格有趨漲的跡象。問(wèn)：根據(jù)《公約》的規(guī)定，我方應(yīng)該如何處理？案例：外國(guó)B商行代表于5月17日上午來(lái)訪我某電子59分析：根據(jù)《公約》的解釋，在沒(méi)有其他約定的情況下，口頭發(fā)盤應(yīng)立即接受方為有效。本案中，我方17日上午口頭發(fā)盤，B商當(dāng)時(shí)未置可否，該口頭發(fā)盤即失效，我方不再受此發(fā)盤約束，B商次日的接受也是無(wú)效的，雙方合同不能成立。鑒于市價(jià)趨漲，我方可以拒絕或提高價(jià)格后重新發(fā)盤。當(dāng)然，如果當(dāng)時(shí)我方急于求售，或其他原因，同意按原發(fā)盤條件與對(duì)方達(dá)成交易也是可以的。分析：根據(jù)《公約》的解釋，在沒(méi)有其他約定的情況下，口頭發(fā)盤應(yīng)606、發(fā)盤的生效、撤回與撤銷（1）生效：發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效；口頭發(fā)盤應(yīng)立即接受方為有效。（2）撤回：一項(xiàng)發(fā)盤在尚未送達(dá)受盤人之前，由發(fā)盤人將其取消。（3）撤銷：一項(xiàng)發(fā)盤已開(kāi)始生效之后，由發(fā)盤人將其取消。6、發(fā)盤的生效、撤回與撤銷（1）生效：發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效61案例（發(fā)盤撤回）我某公司于5月5日以特快專遞向馬來(lái)西亞B公司發(fā)盤，出售一批電子管。5月6日上午，我公司因在發(fā)出發(fā)盤通知后發(fā)現(xiàn)該商品行情趨漲，即傳真通知B公司，要求撤回其發(fā)盤。5月7日下午B公司收到我公司發(fā)盤，即答復(fù)我公司，表示接受發(fā)盤內(nèi)容。事后雙方就該項(xiàng)合同是否成立發(fā)生糾紛。問(wèn)：按《公約》規(guī)定，雙方合同是否成立？案例（發(fā)盤撤回）我某公司于5月5日以特快專遞向馬627、發(fā)盤的失效（1）受盤人作出還盤或拒絕發(fā)盤；（2）發(fā)盤人對(duì)發(fā)盤依法撤回或撤銷；（3）發(fā)盤中規(guī)定的有效期屆滿；（4）其他原因；7、發(fā)盤的失效（1）受盤人作出還盤或拒絕發(fā)盤；63案例：我某外貿(mào)公司擬向國(guó)外購(gòu)進(jìn)特種鋼一批，5月20日我公司收到國(guó)外某公司的發(fā)盤，有效期至5月26日。5月22日我方復(fù)電：“如能把單價(jià)降低6美元，可以接受?！睂?duì)方?jīng)]有回復(fù)。此時(shí)國(guó)內(nèi)用貨工廠催貨心切，又鑒于該商品行市看漲，我方隨即于5月25日又去電表示同意對(duì)方5月20日發(fā)盤的各項(xiàng)條件，對(duì)方仍未回復(fù)。問(wèn)：根據(jù)《公約》的規(guī)定，雙方合同是否成立？案例：我某外貿(mào)公司擬向國(guó)外購(gòu)進(jìn)特種鋼一批，5月264分析：雙方合同并未成立。因?yàn)椋曳?月22日復(fù)電是還盤，致使外商5月20日的發(fā)盤失效。我方5月25日去電構(gòu)成一項(xiàng)新的發(fā)盤，只有在對(duì)方對(duì)此去電內(nèi)容及時(shí)表示接受的情況下，雙方合同才成立。而對(duì)方對(duì)我方5月25日去電內(nèi)容并未表示接受，因此雙方合同未成立。分析：雙方合同并未成立。因?yàn)?，我?月22日復(fù)電是還盤，致65案例：我某紡織品公司向國(guó)外S公司發(fā)盤，報(bào)棉紡300公噸，每公噸3萬(wàn)元人民幣。幾天后，S公司復(fù)電稱，對(duì)該批貨物感興趣，但是希望將有效期延長(zhǎng)10天，我方同意。5天后，S公司來(lái)電，要求將貨物數(shù)量增至400公噸，價(jià)格降至2.9萬(wàn)元人民幣。7天后我公司將這批棉紡賣給另一外商，并在第9天復(fù)電S公司，通知貨已售出。但外商堅(jiān)持要我方交貨，否則以我方擅自撤約為由，要求賠償。問(wèn)：我方應(yīng)否賠償？為什么？案例：我某紡織品公司向國(guó)外S公司發(fā)盤，報(bào)棉紡3066分析：我方不應(yīng)賠償。因?yàn)镾公司5天后的來(lái)電中改變了交貨數(shù)量、價(jià)格，構(gòu)成對(duì)我公司發(fā)盤內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，實(shí)為還盤。我公司未答復(fù)，應(yīng)視為對(duì)S公司的還盤未表示接受，雙方合同不能成立，我方有權(quán)將貨另售。分析：我方不應(yīng)賠償。因?yàn)镾公司5天后的來(lái)電中改67（三）還盤1、含義：，俗稱還價(jià)，是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤人在發(fā)盤中提出的條件，為了進(jìn)一步協(xié)商，對(duì)發(fā)盤人提出修改意見(jiàn)。還盤的行為在買賣雙方之間可以反復(fù)進(jìn)行。2、形式：口頭方式或書(shū)面方式，一般與發(fā)盤采用的方式相符。3、性質(zhì)：有約束力的還盤是具有法律效力的。還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕；還盤等于是受盤人向原發(fā)盤人作出的一項(xiàng)新的發(fā)盤。（三）還盤1、含義：，俗稱還價(jià)，是指受盤人不同意或不完全同68處理對(duì)方的還盤時(shí)應(yīng)注意（1）實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤的條件屬于還盤性質(zhì)。案例：我A公司于某年9月15日收到意大利B公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每公噸545美元汕頭，10月份裝運(yùn)，即期信用證付款，限20日復(fù)到有效?！蔽曳接?6日復(fù)電：“若單價(jià)為500美元汕頭，可接受500公噸馬口鐵。履行中若有爭(zhēng)議，在中國(guó)仲裁?！币獯罄鸅公司當(dāng)日復(fù)電：“仲裁條件可以接受，但是市場(chǎng)堅(jiān)挺，價(jià)格不能減?！贝藭r(shí)馬口鐵價(jià)格確實(shí)趨漲。處理對(duì)方的還盤時(shí)應(yīng)注意（1）實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤的條件屬于還盤性質(zhì)69我A公司即于19日復(fù)電：“接受你15日發(fā)盤，信用證將由中國(guó)銀行開(kāi)出。”意商未回復(fù)。9月22日我A公司委托中國(guó)銀行開(kāi)出信用證，但意B公司收到后退回信用證。問(wèn)：B公司這樣做有無(wú)道理？我A公司即于19日復(fù)電：“接受你15日發(fā)盤，信用證將由中國(guó)銀70分析：意商退回信用證是有理的。我方16日復(fù)電對(duì)原發(fā)盤價(jià)格、仲裁條件進(jìn)行更改，構(gòu)成對(duì)原發(fā)盤內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，實(shí)為還盤，意商當(dāng)日即予拒絕，對(duì)我公司的還盤未表示接受。而發(fā)盤一經(jīng)還盤即失效，因此我19日復(fù)電中的“接受”是對(duì)已失效的發(fā)盤表示接受，據(jù)此雙方合同不能成立，意商有權(quán)退證。分析：意商退回信用證是有理的。我方16日復(fù)電對(duì)71（2）對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。案例：我某進(jìn)出口公司與美國(guó)H公司洽談進(jìn)口一批乳膠制品，經(jīng)往來(lái)電子郵件和傳真磋商，幾經(jīng)還價(jià)，2月20日我公司發(fā)出接受通知“接受各種交易條件，以簽訂書(shū)面確認(rèn)書(shū)為準(zhǔn)”。24日H公司將擬就合同草稿寄達(dá)我公司，要我方確認(rèn)。我方由于對(duì)某些條款的措辭需要進(jìn)一步研究，未及時(shí)給予答復(fù)。不久，交貨期臨近，H公司來(lái)電催促我公司開(kāi)立信用證。此時(shí)，該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格下降，我方遂以未簽訂確認(rèn)書(shū)，雙方合同尚未有效成立為由拒絕開(kāi)證。問(wèn)：我公司這樣做是否有道理？（2）對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。案例：72分析：我方拒絕開(kāi)證有理。因?yàn)槲曳浇邮芡ㄖ辛杏小耙院炗喆_認(rèn)書(shū)為準(zhǔn)”的保留條件，而對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，僅構(gòu)成一項(xiàng)還盤，而不是有效地接受。事后外商提供書(shū)面合同草稿，我方尚未答復(fù)，再次說(shuō)明合同成立的條件并不具備。合同既未成立，外商催我開(kāi)證，理應(yīng)拒絕。分析：我方拒絕開(kāi)證有理。因?yàn)槲曳浇邮芡ㄖ辛杏?3（3）在接受的同時(shí)，表示某種希望或愿望，則該接受可視為一項(xiàng)有效的接受。案例：某年1月31日我A出口公司應(yīng)邀向西非B公司發(fā)盤，“供應(yīng)A規(guī)格印花織物15萬(wàn)米，每米西非口岸0.58美元，5月份交貨，2月4日B公司復(fù)電：“A規(guī)格印花織物15萬(wàn)米，每米西非口岸0.58美元，你能否同意兩個(gè)月內(nèi)交貨？”2月5日下午在尚未受到A公司回復(fù)的情況下，B公司又發(fā)出接受傳真：“A規(guī)格印花織物15萬(wàn)米，每米西非口岸0.58美元，5月份交貨，我接受?！眴?wèn)：A、B雙方合同關(guān)系有無(wú)成立？為什么？（3）在接受的同時(shí)，表示某種希望或愿望，則該接受可視為一項(xiàng)有74分析：雙方合同已經(jīng)有效成立。2月4日B公司復(fù)電僅僅是受盤人提出的一項(xiàng)請(qǐng)求或希望，不構(gòu)成還盤。A公司2月3日的發(fā)盤仍然有效，2月5日下午B公司對(duì)此發(fā)盤做出了有效接受，因此雙方合同成立。分析：雙方合同已經(jīng)有效成立。2月4日B公司復(fù)電僅75（四）接受1、含義：在法律上稱為承諾，指受盤人接到對(duì)方的發(fā)盤或還盤后，同意對(duì)方提出的條件，愿意與對(duì)方達(dá)成交易。2、形式：函電、口頭形式，但在某些情況下，也可以用行為表示出來(lái)。注意：接受可以用行為表示，但必須注意其前提條件，即發(fā)盤中規(guī)定允許如此，或雙方當(dāng)事人之間業(yè)已形成這樣做的慣例。3、性質(zhì)：既屬于商業(yè)行為，也屬于法律行為，接受產(chǎn)生的重要法律后果是交易達(dá)成，成立合同。（四）接受1、含義：在法律上稱為承諾，指受盤人接到對(duì)方的發(fā)盤764、構(gòu)成接受的條件（1）接受必須由受盤人做出；案例：我某貿(mào)易公司應(yīng)香港中間商A商行之邀，于7月9日向其發(fā)盤供應(yīng)羽絨一批并限7月16日復(fù)到有效。13日我公司收到A商來(lái)電稱：“你9日發(fā)盤已轉(zhuǎn)美國(guó)B公司?！蓖瑫r(shí)收到美國(guó)B公司按我方發(fā)盤規(guī)定的各項(xiàng)交易條件開(kāi)來(lái)的信用證，而此時(shí)國(guó)際羽絨市場(chǎng)價(jià)格猛漲，于是我方將信用證退回開(kāi)證行，再按新價(jià)直接向B公司發(fā)盤。B公司拒絕接受新價(jià)，并要求我方接受信用證按原價(jià)發(fā)貨，否則將追究我方違約責(zé)任。問(wèn)：B公司的要求是否合理？為什么？4、構(gòu)成接受的條件（1）接受必須由受盤人做出；77分析：B公司的要求不合理，我方不應(yīng)發(fā)貨。構(gòu)成接受應(yīng)具備的條件之一是接受必須由特定的受盤人做出，而本案中，我方發(fā)盤的特定受益人是香港中間商A商行，只有他作出的接受才具有接受效力。美國(guó)B公司開(kāi)來(lái)的信用證可視為一項(xiàng)發(fā)盤，該發(fā)盤須得到我方地接受，雙方合同才能成立，在合同未成立的情況下，B公司要求我方發(fā)貨是沒(méi)有依據(jù)的。分析：B公司的要求不合理，我方不應(yīng)發(fā)貨。構(gòu)成接78（2）接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符案例：我A貿(mào)易公司于5月17日向德國(guó)B公司發(fā)盤出售一批貨物：“報(bào)W325，300公噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每公噸漢堡900，5月24日前復(fù)到有效?！?月22日B公司復(fù)電：“你5月17日電，接受W325，300公噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每公噸漢堡900，適合海運(yùn)的良好包裝。”A公司未回復(fù)。5月29日B公司來(lái)電詢問(wèn)是否收到其5月22日接受電。（2）接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符案例：795月30日我A公司復(fù)電：“你22日電收悉，由于你方變更了我方5月17日發(fā)盤，致使發(fā)盤失效。十分抱歉，由于世界市場(chǎng)價(jià)格變化，收到你22日電后，我貨已另行出售?！盉公司堅(jiān)持雙方合同已經(jīng)成立，要求我方履行合同。問(wèn)：B公司5月22日的接受是否可使合同成立？為什么？5月30日我A公司復(fù)電：“你22日電收悉，由于你方變更了我方80分析：B公司5月22日的接受可使合同成立。因?yàn)?，根?jù)《公約》的規(guī)定，B公司5月22日的接受通知中對(duì)包裝條件的添加并不構(gòu)成對(duì)A發(fā)盤的實(shí)質(zhì)性的改變，除非發(fā)盤人在合理的時(shí)間內(nèi)及時(shí)表示不同意受盤人的添加，否則該接受仍具有效力。本案中，A公司收到B公司5月22日的來(lái)電并沒(méi)表示反對(duì)，因此，B公司5月22日的接受具有接受效力。雙方合同成立。分析：B公司5月22日的接受可使合同成立。因?yàn)?，根?jù)《公約》81（3）接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人案例我某外貿(mào)進(jìn)出口公司向菲律賓B商行發(fā)盤報(bào)冷軋鋼板，發(fā)盤有效期至11月5日止。B商行收到我方發(fā)盤后，由于市場(chǎng)情況不穩(wěn)定，延至11月6日才發(fā)傳真表示接受我公司發(fā)盤。問(wèn)：對(duì)此我公司如何處理？（3）接受必須在發(fā)盤有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人案例82分析：根據(jù)當(dāng)時(shí)情況有兩種不同的處理方法：（1）B商行11月6日表示接受的傳真，已超過(guò)發(fā)盤的有效期，不具有接受效力，