合同的法律適用培訓(xùn)課件

第八章合同的法律適用第一節(jié)合同的法律沖突第二節(jié)合同法律的基本問題第三節(jié)當(dāng)事人意思自治原則第四節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用第五節(jié)我國的合同法律適用制度本章主要介紹合同法律適用的基本問題當(dāng)事人選擇法律的問題我國的規(guī)定和司法實踐1第八章合同的法律適用第一節(jié)合同的法律沖突1合同的成立第八章合同法律適用·法律沖突第一節(jié)合同的法律沖突英美法系投郵主義大陸法系到達主義2合同的成立第八章合同法律適用·法律沖突第一節(jié)合同的法律貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移第一節(jié)合同的法律沖突英國特定物：貨物處于交付狀態(tài)非特定物：貨物經(jīng)特定化第八章合同法律適用·法律沖突《合同法》第133條

標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。法國合同成立3貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移第一節(jié)合同的法律沖突英國第八章違約的救濟第一節(jié)合同的法律沖突大陸法系實際履行是主要救濟措施英美法系損害賠償是主要救濟措施《合同法》第109條

當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

第八章合同法律適用·法律沖突4違約的救濟第一節(jié)合同的法律沖突大陸法系英美法系《合同法》特別規(guī)定第一節(jié)合同的法律沖突

1997年12月22日國家外匯管理局《境內(nèi)機構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法實施細則》第三條對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)外匯局批準(zhǔn)，本細則另有限定的除外。第八章合同法律適用·法律沖突5特別規(guī)定第一節(jié)合同的法律沖突第二節(jié)合同法律適用的基本問題第八章合同法律適用·基本問題一、主觀論和客觀論二、整體論和分割論6第二節(jié)合同法律適用的基本問題第八章合同法律適用·基本問

《法律適用法》第41條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。一、主觀論和客觀論

主觀論:以當(dāng)事人的主觀愿望作為合同法律適用的依據(jù)。當(dāng)事人意思自治原則第八章合同法律適用·基本問題

《合同法》第126條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。7《法律適用法》第41條一、主觀論和客觀一、主觀論和客觀論

客觀論：以合同的客觀因素作為合同法律適用的依據(jù)，不考慮當(dāng)事人的主觀愿望。

客觀論雖然都以客觀因素為基礎(chǔ)，但在不同的歷史時期，有不同的主張。第八章合同法律適用·基本問題8一、主觀論和客觀論客觀論：以合同的客觀因素作為合同法客觀論在不同時代的表現(xiàn)法律關(guān)系本座說

適用合同履行地法既得權(quán)說

適用合同締結(jié)地法最密切聯(lián)系說

適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律特征性義務(wù)履行說適用特征性義務(wù)履行人所在地的法律第八章合同法律適用·基本問題9客觀論在不同時代的表現(xiàn)法律關(guān)系本座說適用合主觀論和客觀論的兼融《合同法》第126條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。主觀論與客觀論并不是相互對立的。國際社會的普遍做法：以主觀論為主，以客觀論為輔。第八章合同法律適用·基本問題10主觀論和客觀論的兼融《合同法》第126條主觀論與二、整體論和分割論

整體論合同的所有事項（締約能力、合同形式、合同內(nèi)容、合同效力等）均應(yīng)受同一法律支配的主張。

分割論合同有關(guān)事項可以分別受不同法律支配。第八章合同法律適用·基本問題11二、整體論和分割論示例

1980年歐共體《關(guān)于合同義務(wù)法律適用的公約》（羅馬公約）第3條雙方當(dāng)事人可自行選擇適用于合同全部或部分的法律。

《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第1210條當(dāng)事人既可以選擇將準(zhǔn)據(jù)法適用于整個合同，也可以選擇適用于部分合同。第八章合同法律適用·基本問題12示例1980年歐共體《關(guān)于合同義務(wù)法律適用的公約》《俄我國的司法實踐：分割論合同當(dāng)事人的締約能力——按行為能力適用法律合同形式——適用我國法律（書面形式）允許就合同不同部分選擇不同的法律第八章合同法律適用·基本問題13我國的司法實踐：分割論合同當(dāng)事人的締約能力第八章合同法律適第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適用的基本問題第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則

第八章合同法律適用14第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生與發(fā)展二、當(dāng)事人選擇法律的具體問題第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則三、當(dāng)事人選擇法律的限制15第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生與發(fā)一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生和發(fā)展16世紀(jì)由法國杜摩蘭提出最早適用的判例是英國1760年羅賓遜訴布蘭德（RobinsonV.Bland）一案1865年《意大利民法典》最早以立法形式接納各國合同法律適用立法的首要原則國際條約廣泛接受仲裁實踐廣泛接受第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則16一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生和發(fā)展16世紀(jì)由法國杜摩蘭提出二、當(dāng)事人選擇法律的具體問題（一）選擇法律的方式口頭選擇vs.書面選擇明示選擇vs.默示選擇第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則17二、當(dāng)事人選擇法律的具體問題（一）選擇法律的方式口頭選擇v明示選擇vs.默示選擇第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則選擇在某國訴訟或仲裁使用某個國家的法律獨有的術(shù)語在合同中直接引用某國的法律條文貿(mào)易習(xí)慣如何區(qū)分“默示選擇法律”與“未選擇法律”？18明示選擇vs.默示選擇第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自（二）選擇法律的時間合同訂立時合同訂立后合同訂立前？需要考慮一個問題：如果當(dāng)事人已提起訴訟或申請仲裁，這個時候選擇法律，是否會影響法院或仲裁機構(gòu)的審理工作？第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則19（二）選擇法律的時間合同訂立時合同訂立后合同訂立前？需要考慮選擇法律時間的不同規(guī)定可以在任何時候選擇法律（判決前）在起訴前可選擇法律在開庭前可選擇法律訂立合同之后選擇的法律有沒有追溯力？第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則20選擇法律時間的不同規(guī)定可以在任何時候選擇法律（判決前）訂立（三）選擇法律的范圍在以下各種法律中，哪些是當(dāng)事人可以選擇的？一國的國內(nèi)法某一地區(qū)的法律國際條約

未生效的國際條約國際慣例一國的沖突規(guī)范√√√√×？第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則21（三）選擇法律的范圍在以下各種法律中，哪些是當(dāng)事人可（四）選擇的法律使合同無效的問題第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則適用英國法英美法系大陸法系搞錯了自找的無效22（四）選擇的法律使合同無效的問題第八章合同法律適用·當(dāng)事人三、當(dāng)事人選擇法律的限制

公共秩序的限制

強制條款的限制

合理聯(lián)系的限制

善意的限制第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則23三、當(dāng)事人選擇法律的限制公共秩序的限制第八章合同法律適用第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適用的基本問題

第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則第八章合同法律適用第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用24第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用一、當(dāng)事人未選擇法律的原因二、各國的做法第八章合同法律適用·未選擇法律25第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用一、當(dāng)事人未選擇法律的一、當(dāng)事人未選擇法律的原因協(xié)商不成日常的小額交易第八章合同法律適用·未選擇法律26一、當(dāng)事人未選擇法律的原因協(xié)商不成第八章合同法律適用·未二、各國的做法1.指定特定的法律《泰國國際私法》第13條契約的要件及效力，應(yīng)依當(dāng)事人所決定的法律。當(dāng)事人明示或默示的意思不明時，如當(dāng)事人是屬同一國家，依共同的本國法；如屬不同國家，依契約締結(jié)地法。第八章合同法律適用·未選擇法律27二、各國的做法1.指定特定的法律《泰國國際私法》第13條第八2.適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律1986年《聯(lián)邦德國國際私法》第28條當(dāng)事人未根據(jù)(本法)第27條規(guī)定選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的，則合同適用與之有最密切聯(lián)系的國家的法律。且如果合同可分割的部分與另一國有更密切聯(lián)系，則作為一種例外，該部分可受該另一國法律支配。第八章合同法律適用·未選擇法律282.適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律1986年《聯(lián)邦德國國3.最密切聯(lián)系＋特征性義務(wù)履行說1979年《匈牙利國際私法》第29條如果按照(本法)第24至28條規(guī)定，不能確定(各種合同的)準(zhǔn)據(jù)法，適用應(yīng)履行最有特征性義務(wù)的義務(wù)人的住所地、慣常居所地或主事務(wù)所所在地法。如果采用這種方法仍不能決定準(zhǔn)據(jù)法，以與該合同關(guān)系的主要因素有最密切聯(lián)系的法律作準(zhǔn)據(jù)法。1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第117條

對于合同所適用的法律，當(dāng)事人沒有作出選擇的，則合同適用依可知的情況中與其有最密切聯(lián)系的國家的法律。與合同有最密切聯(lián)系的國家，是指特征性義務(wù)履行人的習(xí)慣居所地國家，如果合同涉及業(yè)務(wù)活動或商務(wù)活動的，指營業(yè)機構(gòu)所在地國家。以特征性義務(wù)履行人來決定最密切聯(lián)系的關(guān)系時，下述合同的特征性義務(wù)履行人分為：(一)贈與合同中，贈與人；

(二)財產(chǎn)使用合同中，給予使用的一方當(dāng)事人；

(三)勞務(wù)合同中，提供勞務(wù)的一方當(dāng)事人；

(四)倉儲合同中的保管人；

(五)擔(dān)保合同中的擔(dān)保人。

第八章合同法律適用·未選擇法律293.最密切聯(lián)系＋特征性義務(wù)履行說1979年《匈牙利國際私法》第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適用的基本問題

第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則

第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用第八章合同法律適用第四節(jié)我國的合同法律適用制度30第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適第四節(jié)我國的合同法律適用制度

一、相關(guān)規(guī)定二、基本原則三、當(dāng)事人意思自治原則的運用四、最密切聯(lián)系原則與特征性義務(wù)履行說五、涉外票據(jù)的法律適用六、實踐中應(yīng)注意的幾個問題第八章合同法律適用·我國31第四節(jié)我國的合同法律適用制度一、相關(guān)規(guī)定第八章合

一、相關(guān)規(guī)定第八章合同法律適用·我國法律民法通則合同法法律適用法票據(jù)法司法解釋和其他指導(dǎo)性文件2007年6月11日《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》最高人民法院民事審判第四庭《涉外商事海事審判實務(wù)問題解答》32一、相關(guān)規(guī)定第八章合同法律適用·我國法律民法通則

二、基本原則第八章合同法律適用·我國《民法通則》第一百四十五條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。《合同法》第一百二十六條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。33二、基本原則第八章合同法律適用·我國《民法通則》第第八章合同法律適用·我國《合同法》第一百二十六條在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。“法律另有規(guī)定的除外”34第八章合同法律適用·我國《合同法》第一百二十六條“法律另有第八章合同法律適用·我國2007年6月11日《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第8條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：......（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同；（五）外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；（六）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同；（七）外國自然人、法人或者其他組織認購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同；（八）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；（九）中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中華人民共和國法律的其他合同。35第八章合同法律適用·我國2007年6月11日《最高人民法

二、基本原則第八章合同法律適用·我國《法律適用法》第四十一條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！斗蛇m用法》第四十二條消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。

第四十三條勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣,可以適用勞務(wù)派出地法律。36二、基本原則第八章合同法律適用·我國三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第三條當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當(dāng)以明示的方式進行。第四條當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的,應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。37三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國1987年最高人民法院《關(guān)于適用涉外經(jīng)濟合同法若干問題的解答》第二條（四）當(dāng)事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后，對于合同所適用的法律未作選擇的，人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在開庭審理以前作出選擇。2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第四條當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致,選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。38三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國最高院民四庭《涉外商事海事審判實務(wù)問題解答》

對于涉外合同糾紛案件，人民法院一般按照如下辦法確定應(yīng)適用的法律：（1）適用當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法，包括國際公約、國際慣例、外國法或者有關(guān)地區(qū)的法律;……2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第一條

涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法。39三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國四、最密切聯(lián)系原則與特征性義務(wù)履行說第八章合同法律適用·我國2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第五條

當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律。人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

1.買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。2.來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。3.成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。

4.不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。40四、最密切聯(lián)系原則與特征性義務(wù)履行說第八章合同法律適第八章合同法律適用·我國5.動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。6.動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。7.借款合同，適用貸款人住所地法。8.保險合同，適用保險人住所地法。9.融資租賃合同，適用承租人住所地法。10.建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。11.倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。12.保證合同，適用保證人住所地法。13.委托合同，適用受托人住所地法。14.債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。15.拍賣合同，適用拍賣舉行地法。16.行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法。17.居間合同，適用居間人住所地法。

如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。

41第八章合同法律適用·我國5.動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住五、涉外票據(jù)的法律適用

《票據(jù)法》第94條

涉外票據(jù)是指出票、背書、保證、付款等行為中，既有發(fā)生在中國境內(nèi)又有發(fā)生在中國境外的票據(jù)。

《票據(jù)法》第96條

票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。但如果票據(jù)債務(wù)人依其本國法為無民事行為能力或者為限制行為能力而依行為地法為完全民事行為能力的，適用行為地法律。第八章合同法律適用·我國42五、涉外票據(jù)的法律適用

第97條匯票、本票出票時的記載事項適用出票地法律。支票出票時的記載事項適用出票地法律，但經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可適用付款地法律。

第98條票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。

第99條票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律。

第100條票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。五、涉外票據(jù)的法律適用第八章合同法律適用·我國43第97條匯票、本票出票時的記載事項適用出票地法律。

《票據(jù)法》第101條

票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用付款地法律。五、涉外票據(jù)的法律適用第八章合同法律適用·我國44《票據(jù)法》第101一、合同法律選擇條款的審查二、合同法律選擇條款的談判三、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的適用六、實踐中應(yīng)注意的幾個問題第八章合同法律適用·我國45一、合同法律選擇條款的審查六、實踐中應(yīng)注意的幾個問題第八章

2007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA制造有限公司簽訂采購合同，向其購買生產(chǎn)線一套，總價款CIF廣州500萬美元，裝運期為5月份前。合同約定，本合同受中華人民共和國法律支配。7月2日，設(shè)備抵達廣州港口。因國際市場的價格出現(xiàn)了大幅的滑落，中國公司查實美國公司裝船完畢的日期為6月8日，遂以美國公司違約為由向廣州中院提起訴訟，要求解除合同，并要求美國公司賠償損失。本案應(yīng)適用什么法律？中國法律維也納公約

INCOTERMS案例第八章合同法律適用·我國462007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA

2007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA制造有限公司簽訂采購合同，向其購買生產(chǎn)線一套，總價款CIF廣州500萬美元，裝運期為5月份前。合同約定，本合同受中華人民共和國法律支配。7月2日，設(shè)備抵達廣州港口。因國際市場的價格出現(xiàn)了大幅的滑落，中國公司查實美國公司裝船完畢的日期為6月8日，遂以美國公司違約為由向廣州中院提起訴訟，要求解除合同，并要求美國公司賠償損失。本案應(yīng)適用什么法律？中國法律維也納公約

INCOTERMS案例第八章合同法律適用·我國472007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA1）公約本身規(guī)定的條件基本條件除外條件2）我國規(guī)定的條件聯(lián)合國公約的適用條件第八章合同法律適用·我國481）公約本身規(guī)定的條件基本條件2）我國規(guī)定的條件聯(lián)合國公約1）基本條件《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第一條１.本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同：ａ.如果這些國家是締約國；或ｂ.如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。２.當(dāng)事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從合同或從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人透露的情報均看不出，應(yīng)不予考慮。３.在確定本公約的適用時，當(dāng)事人的國籍和當(dāng)事人或合同的民事或商業(yè)性質(zhì)，應(yīng)不予考慮。我國提出保留第八章合同法律適用·我國491）基本條件《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第一條我國提出保留1）基本條件買賣雙方的營業(yè)地在不同國家買賣雙方營業(yè)地所在國家都是公約的成員國《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第一條１.本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同：ａ.如果這些國家是締約國；或ｂ.如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。２.當(dāng)事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從合同或從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人透露的情報均看不出，應(yīng)不予考慮。３.在確定本公約的適用時，當(dāng)事人的國籍和當(dāng)事人或合同的民事或商業(yè)性質(zhì)，應(yīng)不予考慮。第八章合同法律適用·我國501）基本條件買賣雙方的營業(yè)地在不同國家《聯(lián)合國國際貨物買賣2）除外條件之一《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第二條本公約不適用于以下的銷售：（ａ）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；（ｂ）經(jīng)由拍賣的銷售；（ｃ）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售；（ｄ）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（ｅ）船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；（ｆ）電力的銷售。三類特殊貨物三類特殊買賣第八章合同法律適用·我國512）除外條件之一《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第二條三類特殊2）除外條件之二《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第三條１.供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當(dāng)事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料。２.本公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其它服務(wù)的合同。兩類特殊合同加工合同服務(wù)合同第八章合同法律適用·我國522）除外條件之二《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第三條兩類特殊2）除外條件之三《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》

第四條

本公約只適用于銷售合同的訂立和賣方和買方因此種合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。特別是，本公約除非另有明文規(guī)定，與以下事項無關(guān)：ａ.合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；ｂ.合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。

第五條本公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任。三種事項第八章合同法律適用·我國532）除外條件之三《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》三種事項第八章3）我國規(guī)定的條件最高人民法院轉(zhuǎn)發(fā)1987年對外經(jīng)濟貿(mào)易部《關(guān)于執(zhí)行聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約應(yīng)注意的幾個問題》

自1988年1月1日起我各公司與上述國家（注：即公約成員國）（匈牙利除外）的公司達成的貨物買賣合同如不另做法律選擇，則合同規(guī)定事項將自動適用公約的有關(guān)規(guī)定。中國和匈牙利之間的協(xié)定貿(mào)易雖屬貨物買賣，仍適用中國與匈牙利1962年簽訂的“交貨共同條件。第八章合同法律適用·我國543）我國規(guī)定的條件最高人民法院轉(zhuǎn)發(fā)1987年對外經(jīng)濟貿(mào)易部第第八章合同的法律適用什么是主觀論和客觀論、整體論和分割論？當(dāng)事人選擇法律有哪些具體問題和限制？當(dāng)事人未選擇法律時如何適用法律？我國合同法律適用的規(guī)定有哪些？聯(lián)合國《公約》的適用條件有哪些？實踐中對合同的法律適用應(yīng)注意哪些問題？你現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)能回答這些問題55第八章合同的法律適用什么是主觀論和客觀論、整體論和分割論特征性義務(wù)履行說

DoctrineofCharacteristicPerformance1902年由瑞士學(xué)者哈伯格(Harburger)提出，1955年海牙國際私法會議在公約中正式采用。過去認為此學(xué)說為瑞士學(xué)者施尼澤（AdolfF.Schnitzer）所創(chuàng)立，經(jīng)我國青年國際私法學(xué)家張明杰在瑞士完成其博士論文“ContractofLawsandInternationalContractsfortheSaleofGoods”過程中考證后，加以更正。見1997年瑞士出版的該論文第126—128頁。

在雙方合同中，每一類合同，均存在著某些義務(wù)，最能體現(xiàn)該合同的特征。這些義務(wù)便是各類合同的“特征性義務(wù)”。

法律適用，便應(yīng)當(dāng)適用履行特征性義務(wù)的一方所在地的法律，這是合同實現(xiàn)具體的社會目的所要求的。第八章合同法律適用·基本問題56特征性義務(wù)履行說DoctrineofCharacter中國遠洋運輸公司提單

２.管轄權(quán)本提單受中華人民共和國法律的制約。凡根據(jù)本提單或與其有關(guān)的一切爭議均應(yīng)按照中國法律在中華人民共和國的法院解決或在中華人民共和國仲裁……３.承運人責(zé)任有關(guān)承運人的義務(wù)、賠償責(zé)任、權(quán)利及豁免適用海牙規(guī)則，即1924年8月25日在布魯塞爾簽訂的關(guān)于統(tǒng)一提單若干規(guī)定的國際公約。第八章合同法律適用·基本問題57中國遠洋運輸公司提單２.管轄權(quán)第八章合同法律適用·基公共秩序第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則這是公共秩序保留制度在合同領(lǐng)域的具體運用各國均有這類限制當(dāng)事人選擇的法律不得違背法院地國的公共秩序58公共秩序第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則這是公共秩強制條款第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則外匯管制反不正當(dāng)競爭環(huán)境保護勞動保護消費者保護......當(dāng)事人選擇的法律不得違反或規(guī)避有關(guān)國家的強制性規(guī)定59強制條款第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則外匯管制當(dāng)昌盛地產(chǎn)有限公司訴昆士蘭房地產(chǎn)控股有限公司案第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則澳大利亞法院1969年GoldenAcresLtd.v.QueenslandEstatesPtv.Ltd.被告與原告訂立代理協(xié)議，委托原告在香港和東南亞尋找買主，購買其在澳大利亞昆士蘭州的土地。協(xié)議選擇香港法律。當(dāng)原告要求按協(xié)議收取傭金時，被告不同意，理由是原告沒有得到昆士蘭法律所要求的充當(dāng)不動產(chǎn)代理人的許可證，而且，傭金額超過昆士蘭法律所允許的最高限度，不遵守該法的規(guī)定要受罰款。原告遂向澳大利亞法院提起訴訟。審理該案的法官霍雷(Hoare)判決，當(dāng)事人選擇香港法為準(zhǔn)據(jù)法是無效的，因為它違反了“意思自治”原則中的一個條件，即合同當(dāng)事人不能弄虛作假地選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法。由于本案當(dāng)事人的目的是為了逃避昆士蘭法關(guān)于許可證和傭金的規(guī)定，故他們對香港法的選擇無效，應(yīng)適用昆士蘭法。60昌盛地產(chǎn)有限公司訴第八章合同法律適用合理聯(lián)系第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則當(dāng)事人的營業(yè)地合同簽訂地合同履行地產(chǎn)品的生產(chǎn)地......當(dāng)事人選擇的法律必須與合同或當(dāng)事人存在合理的聯(lián)系61合理聯(lián)系第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則當(dāng)事人的營善意第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則主要為英國的做法不是為了規(guī)避法律不是為了某些非法的目的不是異常或不合理的選擇當(dāng)事人選擇的法律必須基于善意62善意第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則主要為英國第八章合同的法律適用第一節(jié)合同的法律沖突第二節(jié)合同法律的基本問題第三節(jié)當(dāng)事人意思自治原則第四節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用第五節(jié)我國的合同法律適用制度本章主要介紹合同法律適用的基本問題當(dāng)事人選擇法律的問題我國的規(guī)定和司法實踐63第八章合同的法律適用第一節(jié)合同的法律沖突1合同的成立第八章合同法律適用·法律沖突第一節(jié)合同的法律沖突英美法系投郵主義大陸法系到達主義64合同的成立第八章合同法律適用·法律沖突第一節(jié)合同的法律貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移第一節(jié)合同的法律沖突英國特定物：貨物處于交付狀態(tài)非特定物：貨物經(jīng)特定化第八章合同法律適用·法律沖突《合同法》第133條

標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。法國合同成立65貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移第一節(jié)合同的法律沖突英國第八章違約的救濟第一節(jié)合同的法律沖突大陸法系實際履行是主要救濟措施英美法系損害賠償是主要救濟措施《合同法》第109條

當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

第八章合同法律適用·法律沖突66違約的救濟第一節(jié)合同的法律沖突大陸法系英美法系《合同法》特別規(guī)定第一節(jié)合同的法律沖突

1997年12月22日國家外匯管理局《境內(nèi)機構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法實施細則》第三條對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)外匯局批準(zhǔn)，本細則另有限定的除外。第八章合同法律適用·法律沖突67特別規(guī)定第一節(jié)合同的法律沖突第二節(jié)合同法律適用的基本問題第八章合同法律適用·基本問題一、主觀論和客觀論二、整體論和分割論68第二節(jié)合同法律適用的基本問題第八章合同法律適用·基本問

《法律適用法》第41條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。一、主觀論和客觀論

主觀論:以當(dāng)事人的主觀愿望作為合同法律適用的依據(jù)。當(dāng)事人意思自治原則第八章合同法律適用·基本問題

《合同法》第126條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。69《法律適用法》第41條一、主觀論和客觀一、主觀論和客觀論

客觀論：以合同的客觀因素作為合同法律適用的依據(jù)，不考慮當(dāng)事人的主觀愿望。

客觀論雖然都以客觀因素為基礎(chǔ)，但在不同的歷史時期，有不同的主張。第八章合同法律適用·基本問題70一、主觀論和客觀論客觀論：以合同的客觀因素作為合同法客觀論在不同時代的表現(xiàn)法律關(guān)系本座說

適用合同履行地法既得權(quán)說

適用合同締結(jié)地法最密切聯(lián)系說

適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律特征性義務(wù)履行說適用特征性義務(wù)履行人所在地的法律第八章合同法律適用·基本問題71客觀論在不同時代的表現(xiàn)法律關(guān)系本座說適用合主觀論和客觀論的兼融《合同法》第126條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。主觀論與客觀論并不是相互對立的。國際社會的普遍做法：以主觀論為主，以客觀論為輔。第八章合同法律適用·基本問題72主觀論和客觀論的兼融《合同法》第126條主觀論與二、整體論和分割論

整體論合同的所有事項（締約能力、合同形式、合同內(nèi)容、合同效力等）均應(yīng)受同一法律支配的主張。

分割論合同有關(guān)事項可以分別受不同法律支配。第八章合同法律適用·基本問題73二、整體論和分割論示例

1980年歐共體《關(guān)于合同義務(wù)法律適用的公約》（羅馬公約）第3條雙方當(dāng)事人可自行選擇適用于合同全部或部分的法律。

《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第1210條當(dāng)事人既可以選擇將準(zhǔn)據(jù)法適用于整個合同，也可以選擇適用于部分合同。第八章合同法律適用·基本問題74示例1980年歐共體《關(guān)于合同義務(wù)法律適用的公約》《俄我國的司法實踐：分割論合同當(dāng)事人的締約能力——按行為能力適用法律合同形式——適用我國法律（書面形式）允許就合同不同部分選擇不同的法律第八章合同法律適用·基本問題75我國的司法實踐：分割論合同當(dāng)事人的締約能力第八章合同法律適第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適用的基本問題第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則

第八章合同法律適用76第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生與發(fā)展二、當(dāng)事人選擇法律的具體問題第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則三、當(dāng)事人選擇法律的限制77第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生與發(fā)一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生和發(fā)展16世紀(jì)由法國杜摩蘭提出最早適用的判例是英國1760年羅賓遜訴布蘭德（RobinsonV.Bland）一案1865年《意大利民法典》最早以立法形式接納各國合同法律適用立法的首要原則國際條約廣泛接受仲裁實踐廣泛接受第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則78一、當(dāng)事人意思自治原則的產(chǎn)生和發(fā)展16世紀(jì)由法國杜摩蘭提出二、當(dāng)事人選擇法律的具體問題（一）選擇法律的方式口頭選擇vs.書面選擇明示選擇vs.默示選擇第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則79二、當(dāng)事人選擇法律的具體問題（一）選擇法律的方式口頭選擇v明示選擇vs.默示選擇第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則選擇在某國訴訟或仲裁使用某個國家的法律獨有的術(shù)語在合同中直接引用某國的法律條文貿(mào)易習(xí)慣如何區(qū)分“默示選擇法律”與“未選擇法律”？80明示選擇vs.默示選擇第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自（二）選擇法律的時間合同訂立時合同訂立后合同訂立前？需要考慮一個問題：如果當(dāng)事人已提起訴訟或申請仲裁，這個時候選擇法律，是否會影響法院或仲裁機構(gòu)的審理工作？第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則81（二）選擇法律的時間合同訂立時合同訂立后合同訂立前？需要考慮選擇法律時間的不同規(guī)定可以在任何時候選擇法律（判決前）在起訴前可選擇法律在開庭前可選擇法律訂立合同之后選擇的法律有沒有追溯力？第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則82選擇法律時間的不同規(guī)定可以在任何時候選擇法律（判決前）訂立（三）選擇法律的范圍在以下各種法律中，哪些是當(dāng)事人可以選擇的？一國的國內(nèi)法某一地區(qū)的法律國際條約

未生效的國際條約國際慣例一國的沖突規(guī)范√√√√×？第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則83（三）選擇法律的范圍在以下各種法律中，哪些是當(dāng)事人可（四）選擇的法律使合同無效的問題第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則適用英國法英美法系大陸法系搞錯了自找的無效84（四）選擇的法律使合同無效的問題第八章合同法律適用·當(dāng)事人三、當(dāng)事人選擇法律的限制

公共秩序的限制

強制條款的限制

合理聯(lián)系的限制

善意的限制第八章合同法律適用·當(dāng)事人意思自治原則85三、當(dāng)事人選擇法律的限制公共秩序的限制第八章合同法律適用第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適用的基本問題

第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則第八章合同法律適用第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用86第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用一、當(dāng)事人未選擇法律的原因二、各國的做法第八章合同法律適用·未選擇法律87第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用一、當(dāng)事人未選擇法律的一、當(dāng)事人未選擇法律的原因協(xié)商不成日常的小額交易第八章合同法律適用·未選擇法律88一、當(dāng)事人未選擇法律的原因協(xié)商不成第八章合同法律適用·未二、各國的做法1.指定特定的法律《泰國國際私法》第13條契約的要件及效力，應(yīng)依當(dāng)事人所決定的法律。當(dāng)事人明示或默示的意思不明時，如當(dāng)事人是屬同一國家，依共同的本國法；如屬不同國家，依契約締結(jié)地法。第八章合同法律適用·未選擇法律89二、各國的做法1.指定特定的法律《泰國國際私法》第13條第八2.適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律1986年《聯(lián)邦德國國際私法》第28條當(dāng)事人未根據(jù)(本法)第27條規(guī)定選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的，則合同適用與之有最密切聯(lián)系的國家的法律。且如果合同可分割的部分與另一國有更密切聯(lián)系，則作為一種例外，該部分可受該另一國法律支配。第八章合同法律適用·未選擇法律902.適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律1986年《聯(lián)邦德國國3.最密切聯(lián)系＋特征性義務(wù)履行說1979年《匈牙利國際私法》第29條如果按照(本法)第24至28條規(guī)定，不能確定(各種合同的)準(zhǔn)據(jù)法，適用應(yīng)履行最有特征性義務(wù)的義務(wù)人的住所地、慣常居所地或主事務(wù)所所在地法。如果采用這種方法仍不能決定準(zhǔn)據(jù)法，以與該合同關(guān)系的主要因素有最密切聯(lián)系的法律作準(zhǔn)據(jù)法。1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第117條

對于合同所適用的法律，當(dāng)事人沒有作出選擇的，則合同適用依可知的情況中與其有最密切聯(lián)系的國家的法律。與合同有最密切聯(lián)系的國家，是指特征性義務(wù)履行人的習(xí)慣居所地國家，如果合同涉及業(yè)務(wù)活動或商務(wù)活動的，指營業(yè)機構(gòu)所在地國家。以特征性義務(wù)履行人來決定最密切聯(lián)系的關(guān)系時，下述合同的特征性義務(wù)履行人分為：(一)贈與合同中，贈與人；

(二)財產(chǎn)使用合同中，給予使用的一方當(dāng)事人；

(三)勞務(wù)合同中，提供勞務(wù)的一方當(dāng)事人；

(四)倉儲合同中的保管人；

(五)擔(dān)保合同中的擔(dān)保人。

第八章合同法律適用·未選擇法律913.最密切聯(lián)系＋特征性義務(wù)履行說1979年《匈牙利國際私法》第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適用的基本問題

第二節(jié)當(dāng)事人意思自治原則

第三節(jié)當(dāng)事人未選擇法律時的法律適用第八章合同法律適用第四節(jié)我國的合同法律適用制度92第八章合同法律適用第一節(jié)合同法律適第四節(jié)我國的合同法律適用制度

一、相關(guān)規(guī)定二、基本原則三、當(dāng)事人意思自治原則的運用四、最密切聯(lián)系原則與特征性義務(wù)履行說五、涉外票據(jù)的法律適用六、實踐中應(yīng)注意的幾個問題第八章合同法律適用·我國93第四節(jié)我國的合同法律適用制度一、相關(guān)規(guī)定第八章合

一、相關(guān)規(guī)定第八章合同法律適用·我國法律民法通則合同法法律適用法票據(jù)法司法解釋和其他指導(dǎo)性文件2007年6月11日《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》最高人民法院民事審判第四庭《涉外商事海事審判實務(wù)問題解答》94一、相關(guān)規(guī)定第八章合同法律適用·我國法律民法通則

二、基本原則第八章合同法律適用·我國《民法通則》第一百四十五條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。《合同法》第一百二十六條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。95二、基本原則第八章合同法律適用·我國《民法通則》第第八章合同法律適用·我國《合同法》第一百二十六條在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！胺闪碛幸?guī)定的除外”96第八章合同法律適用·我國《合同法》第一百二十六條“法律另有第八章合同法律適用·我國2007年6月11日《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第8條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：......（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同；（五）外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；（六）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同；（七）外國自然人、法人或者其他組織認購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同；（八）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；（九）中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中華人民共和國法律的其他合同。97第八章合同法律適用·我國2007年6月11日《最高人民法

二、基本原則第八章合同法律適用·我國《法律適用法》第四十一條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！斗蛇m用法》第四十二條消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。

第四十三條勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣,可以適用勞務(wù)派出地法律。98二、基本原則第八章合同法律適用·我國三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第三條當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當(dāng)以明示的方式進行。第四條當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的,應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。99三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國1987年最高人民法院《關(guān)于適用涉外經(jīng)濟合同法若干問題的解答》第二條（四）當(dāng)事人在訂立合同時或者發(fā)生爭議后，對于合同所適用的法律未作選擇的，人民法院受理案件后，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在開庭審理以前作出選擇。2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第四條當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致,選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。100三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國最高院民四庭《涉外商事海事審判實務(wù)問題解答》

對于涉外合同糾紛案件，人民法院一般按照如下辦法確定應(yīng)適用的法律：（1）適用當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法，包括國際公約、國際慣例、外國法或者有關(guān)地區(qū)的法律;……2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第一條

涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法。101三、當(dāng)事人意思自治原則的運用第八章合同法律適用·我國四、最密切聯(lián)系原則與特征性義務(wù)履行說第八章合同法律適用·我國2007年6月11日最高人民法院《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第五條

當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律。人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律時，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

1.買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。2.來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。3.成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。

4.不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。102四、最密切聯(lián)系原則與特征性義務(wù)履行說第八章合同法律適第八章合同法律適用·我國5.動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。6.動產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。7.借款合同，適用貸款人住所地法。8.保險合同，適用保險人住所地法。9.融資租賃合同，適用承租人住所地法。10.建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。11.倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。12.保證合同，適用保證人住所地法。13.委托合同，適用受托人住所地法。14.債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。15.拍賣合同，適用拍賣舉行地法。16.行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法。17.居間合同，適用居間人住所地法。

如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。

103第八章合同法律適用·我國5.動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住五、涉外票據(jù)的法律適用

《票據(jù)法》第94條

涉外票據(jù)是指出票、背書、保證、付款等行為中，既有發(fā)生在中國境內(nèi)又有發(fā)生在中國境外的票據(jù)。

《票據(jù)法》第96條

票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國法律。但如果票據(jù)債務(wù)人依其本國法為無民事行為能力或者為限制行為能力而依行為地法為完全民事行為能力的，適用行為地法律。第八章合同法律適用·我國104五、涉外票據(jù)的法律適用

第97條匯票、本票出票時的記載事項適用出票地法律。支票出票時的記載事項適用出票地法律，但經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可適用付款地法律。

第98條票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。

第99條票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律。

第100條票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。五、涉外票據(jù)的法律適用第八章合同法律適用·我國105第97條匯票、本票出票時的記載事項適用出票地法律。

《票據(jù)法》第101條

票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用付款地法律。五、涉外票據(jù)的法律適用第八章合同法律適用·我國106《票據(jù)法》第101一、合同法律選擇條款的審查二、合同法律選擇條款的談判三、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的適用六、實踐中應(yīng)注意的幾個問題第八章合同法律適用·我國107一、合同法律選擇條款的審查六、實踐中應(yīng)注意的幾個問題第八章

2007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA制造有限公司簽訂采購合同，向其購買生產(chǎn)線一套，總價款CIF廣州500萬美元，裝運期為5月份前。合同約定，本合同受中華人民共和國法律支配。7月2日，設(shè)備抵達廣州港口。因國際市場的價格出現(xiàn)了大幅的滑落，中國公司查實美國公司裝船完畢的日期為6月8日，遂以美國公司違約為由向廣州中院提起訴訟，要求解除合同，并要求美國公司賠償損失。本案應(yīng)適用什么法律？中國法律維也納公約

INCOTERMS案例第八章合同法律適用·我國1082007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA

2007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA制造有限公司簽訂采購合同，向其購買生產(chǎn)線一套，總價款CIF廣州500萬美元，裝運期為5月份前。合同約定，本合同受中華人民共和國法律支配。7月2日，設(shè)備抵達廣州港口。因國際市場的價格出現(xiàn)了大幅的滑落，中國公司查實美國公司裝船完畢的日期為6月8日，遂以美國公司違約為由向廣州中院提起訴訟，要求解除合同，并要求美國公司賠償損失。本案應(yīng)適用什么法律？中國法律維也納公約

INCOTERMS案例第八章合同法律適用·我國1092007年3月，中國機械設(shè)備進出口公司與美國AAA1）公約本身規(guī)定的條件基本條件除外條件2）我國規(guī)定的條件聯(lián)合國公約的適用條件第八章合同法律適用·我國1101）公約本身規(guī)定的條件基本條件2）我國規(guī)定的條件聯(lián)合國公約1）基本條件《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第一條１.本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同：ａ.如果這些國家是締約國；或ｂ.如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。２.當(dāng)事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從合同或從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人透露的情報均看不出，應(yīng)不予考慮。３.在確定本公約的適用時，當(dāng)事人的國籍和當(dāng)事人或合同的民事或商業(yè)性質(zhì)，應(yīng)不予考慮。我國提出保留第八章合同法律適用·我國1111）基本條件《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第一條我國提出保留1）基本條件買賣雙方的營業(yè)地在不同國家買賣雙方營業(yè)地所在國家都是公約的成員國《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第一條１.本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同：ａ.如果這些國家是締約國；或ｂ.如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。２.當(dāng)事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從合同或從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人透露的情報均看不出，應(yīng)不予考慮。３.在確定本公約的適用時，當(dāng)事人的國籍和當(dāng)事人或合同的民事或商業(yè)性質(zhì)，應(yīng)不予考慮。第八章合同法律適用·我國1121）基本條件買賣雙方的營業(yè)地在不同國家《聯(lián)合國國際貨物買賣2）除外條件之一《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第二條本公約不適用于以下的銷售：（ａ）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；（ｂ）經(jīng)由拍賣的銷售；（ｃ）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售；（ｄ）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（ｅ）船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；（ｆ）