外商投資企業(yè)法培訓(xùn) 課件

外商投資企業(yè)法

外商投資企業(yè)法1本章重點(diǎn)外商投資企業(yè)的種類外商投資企業(yè)的組織形式外商投資企業(yè)的設(shè)立、資本、組織機(jī)構(gòu)本章重點(diǎn)外商投資企業(yè)的種類2一、概述（一）、外商投資企業(yè)的概念及種類外國人依照中華人民共和國法律，在中國境內(nèi)以私人直接投資形式參與或者獨(dú)立設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。一、概述（一）、外商投資企業(yè)的概念及種類3企業(yè)特點(diǎn)

1、共同投資2、共同經(jīng)營3、共負(fù)盈虧4、有限責(zé)任5、獨(dú)立企業(yè)6、股權(quán)式的合作——契約式合作企業(yè)特點(diǎn)1、共同投資4種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)與外資企業(yè)法人型企業(yè)與非法人型企業(yè)種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)與外資企業(yè)5三資企業(yè)概念特征比較三資企業(yè)概念特征比較6三資企業(yè)組織形式法律地位比較三資企業(yè)組織形式法律地位比較76.下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點(diǎn)的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的中外投資各方認(rèn)繳的出資額之和D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧6.下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點(diǎn)的表述8CC9解析：中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。A項(xiàng)錯(cuò)誤：根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者”可以是個(gè)人，“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者其他組織；B項(xiàng)錯(cuò)誤：的承擔(dān)責(zé)任形式上，合作企業(yè)以其投資或者提供的“合作條件”為限承擔(dān)有限責(zé)任；D項(xiàng)錯(cuò)誤：盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)。解析：中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。A項(xiàng)錯(cuò)誤：根10（二）、外商投資企業(yè)法的法律淵源憲法民法合同法合資經(jīng)營企業(yè)法合作經(jīng)營企業(yè)法外資企業(yè)法等等（二）、外商投資企業(yè)法的法律淵源憲法11二、外商投資企業(yè)的概念、特征、組織形式及法律地位（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)（二）、中外合作經(jīng)營企業(yè)（三）、外資企業(yè)二、外商投資企業(yè)的概念、特征、組織形式及法律地位（一）、12（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)1、概念2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征3、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律地位4、中外合營企業(yè)組織形式（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)1、概念131、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念：外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦的合營企業(yè)。1、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念：外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人142、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征（1）、合營企業(yè)中外雙方的主體不同。（2）、中外合營企業(yè)位于中國境內(nèi)，按中國法律規(guī)定取得法人資格，為中國法人。（3）、中外合營企業(yè)為有限責(zé)任公司。（4）、合營雙方共同投資、共同經(jīng)營管理、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。

3、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì)中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于法人，具有中國法人的地位。2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征15合營企業(yè)協(xié)議：指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件；合營企業(yè)合同：指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件；合營企業(yè)章程：指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。合營企業(yè)協(xié)議：指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一16單項(xiàng)選擇題5．根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制度的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時(shí)，其處理原則是（）。

A．以合作協(xié)議為準(zhǔn)

B．以合作合同為準(zhǔn)

C．以企業(yè)章程為準(zhǔn)

D．以審批機(jī)關(guān)的認(rèn)定為準(zhǔn)單項(xiàng)選擇題5．根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的17（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立審批機(jī)構(gòu)：對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部報(bào)送文件：設(shè)立申請書；合營各方共同編制的可行性研究報(bào)告；合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；合營各方委派的企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件審批機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)報(bào)送文件不當(dāng)，應(yīng)要求限期修改。（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立審批機(jī)構(gòu)：對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部18批準(zhǔn)和登記：審批機(jī)構(gòu)自接到規(guī)定文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。不批準(zhǔn)：有損中國主權(quán)；違反中國法律；不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求；環(huán)境污染；簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益。登記：申請者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起1個(gè)月內(nèi)，向工商行政機(jī)關(guān)辦理登記。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合營企業(yè)成立日期。批準(zhǔn)和登記：審批機(jī)構(gòu)自接到規(guī)定文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不19（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本1、資本構(gòu)成2、合營各方的出資3、出資期限4、出資比例（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本1、資本構(gòu)成201、資本構(gòu)成：

投資總額=注冊資本+借入資本注冊資本記載在合營企業(yè)合同、章程上并經(jīng)有關(guān)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的合營各方認(rèn)繳的出資額之和。借入資本：以合營企業(yè)名義借入的資金。＊合營期內(nèi)不得減少注冊資本。投資總額和經(jīng)營規(guī)模確需減少須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。1、資本構(gòu)成：

投資總額=注冊資本+借入資本注冊資本記載212、合營各方的出資：＊出資方式：貨幣；實(shí)物；工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)；場地使用權(quán)＊合營一方向合營另一方或合營方以外第三方轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，須經(jīng)合營他方同意，經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)并辦理變更登記手續(xù)。2、合營各方的出資：＊出資方式：貨幣；實(shí)物；工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技223、出資期限一次繳清：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不超過6個(gè)月。分期繳清：第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，出資期限從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日起不超過3個(gè)月；第二期以后的各期出資，其中任何一期出資期限均不得超過3個(gè)月。（《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條）4、出資比例：外國合營者的投資比例一般不低于25%。3、出資期限一次繳清：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不超過6個(gè)月。23單選5.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是()A.外國投資者應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)一次繳清出資B.該企業(yè)的設(shè)立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)審批C.該企業(yè)不得享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇D.該企業(yè)不能取得法人資格C單選5.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低24案例一某一中外合資經(jīng)營合同規(guī)定：合營企業(yè)的注冊資本為450萬美元。中方投資350萬美元，其中場地使用權(quán)作價(jià)50萬美元，廠房機(jī)器200萬美元，現(xiàn)金100萬美元；外方投資100萬美元，其中現(xiàn)金70萬美元，機(jī)器設(shè)備30萬美元（系向某國租賃來的）請分析：上面的合同存在哪些問題？為什么？案例一某一中外合資經(jīng)營合同規(guī)定：合營企業(yè)的注冊資本為450萬25分析（1）外方的投資比例低于法定的25％，必須調(diào)整。（2）外方的機(jī)器設(shè)備是租賃來的，不能作為合營企業(yè)的注冊資本。作為注冊資本的設(shè)備必須是投資者自有的，而租來的設(shè)備，租賃者只有使用權(quán)，而無所有權(quán)。分析（1）外方的投資比例低于法定的25％，必須調(diào)整。26案例二甲公司與美國商人乙簽訂了合資經(jīng)營酒店（下稱丙合營酒店）合同。合同約定：注冊資本為200萬美元，雙方各出資100萬美元。乙同意以其名義向外國銀行貸款300萬美元，其中100萬美元作為其在合資企業(yè)的出資，其余的200萬美元轉(zhuǎn)貸給丙合營酒店，條件是甲公司和其上級主管部門為此300萬美元的貸款提供擔(dān)保。乙要求合營合同適用英國法律。中方合營者同意乙的要求，甲公司和其上級部門－－市旅游局共同為乙提供了總額為300萬美元的不可撤銷擔(dān)保。乙隨即從國外銀行提出了280萬美元，其中100萬美元出資，其余180萬美元不知去向。貸款銀行即向貸款擔(dān)保人甲公司及其上級主管部門市旅游局追索。案例二甲公司與美國商人乙簽訂了合資經(jīng)營酒店（下稱丙合營酒店）27問：1，乙的出資可否由甲公司提供擔(dān)保？為什么？乙的出資不可由甲公司提供擔(dān)保。《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第3條規(guī)定“合營企業(yè)任何一方不得用合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。”問：1，乙的出資可否由甲公司提供擔(dān)保？為什么？乙的出資不可由282，甲公司的上級主管部門－－某市旅游局作為貸款的擔(dān)保方是否合法？為什么？市旅游局作為貸款擔(dān)保方不合法?！稉?dān)保法》第8條規(guī)定，“國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外”。本案中乙從外國銀行取得的貸款是一般的商業(yè)貸款，市旅游局為國家機(jī)關(guān)，不得為一般的商業(yè)貸款提供擔(dān)保。2，甲公司的上級主管部門－－某市旅游局作為貸款的擔(dān)保方是否合293，合營合同適用英國法律是否合法，為什么？合同適用英國法律不合法?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第12條規(guī)定“合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律”3，合營合同適用英國法律是否合法，為什么？合同適用英國法律不30外商投資企業(yè)法案例

案例一.某汽車廠欲引進(jìn)外資，經(jīng)與某過汽車公司協(xié)商，達(dá)成了建立中外合資企業(yè)的協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容包括：雙方的投資總額為600萬美元，其中注冊資本為250萬美元；中方以貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、土地使用權(quán)出資，出資額為180萬美元；外方以生產(chǎn)汽車的專利技術(shù)作價(jià)70萬美元出資；以中方名義的貸款300萬美元，作為企業(yè)的流動資金，并約定由中方所在地的財(cái)政局提供擔(dān)保；合營期間，經(jīng)雙方同意可減少注冊資本；雙方同意選擇適用外國法律。合營企業(yè)成立后，外方作為投資的專利技術(shù)因缺乏專利證書，被其本國海關(guān)扣留。合營企業(yè)經(jīng)營兩年后，經(jīng)董事會會議決定，從利潤中撥出10萬美元先行返還外方投資。

外商投資企業(yè)法案例

案例一.31問：1.該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題？2.外方作為出資的專利技術(shù)存在什么問題?3.能否先行返還外方投資?為什么？問：1.該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題？32單項(xiàng)選擇題6．中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是（）。

A．乙公司應(yīng)于2009年8月5日前至少繳付30萬美元

B．乙公司應(yīng)于2009年8月10日前至少繳付50萬美元

C．乙公司應(yīng)于2009年11月5日前至少繳付30萬美元

D．乙公司應(yīng)于2009年11月10日前至少繳付50萬美元單項(xiàng)選擇題6．中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合33【解析】根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；分期出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

【解析】根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者34

外商投資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)中外合營企業(yè)中外合作企業(yè)外資企業(yè)外商投資企業(yè)的中外合營企業(yè)中外合作企業(yè)外資企業(yè)35（一）、中外合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)1、董事會－－最高權(quán)利機(jī)構(gòu)2、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)3、工會（一）、中外合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)1、董事會－－最高權(quán)利機(jī)構(gòu)361、董事會性質(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)1.職權(quán)：決定企業(yè)一切重大問題2.董事會組成：董事成員不少于3人。名額由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事任期4年，可連任。董事會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席，可出具委托書委托他人代表出席和表決。中外合營的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。1、董事會性質(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)371、董事會出席董事會會議董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng):合營企業(yè)章程的修改；合營企業(yè)的中止、解散；合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；合營企業(yè)的合并、分立1、董事會出席董事會會議董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng):382、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)：總經(jīng)理1人，副總經(jīng)營若干人。職權(quán)：執(zhí)行董事會會議決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。產(chǎn)生：由合營企業(yè)董事會聘請。2、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)：總經(jīng)理1人，副總經(jīng)營若干人。393、工會依《工會法》、《工會章程》建立基層工會組織代表職工利益、維護(hù)職工權(quán)利與利益、代表職工同企業(yè)簽訂勞動合同列席企業(yè)討論發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動等重大事項(xiàng)董事會議3、工會依《工會法》、《工會章程》建立基層工會組織40案例三：中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的決策效力2001年4月，陜西甲公司與臺灣乙公司經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立了丙中外合資有限責(zé)任公司。丙公司董事會成員共7名，任期3年，由甲、乙雙方根據(jù)出資比例任命，甲任命4名，乙任命3名，其中董事長由甲公司任命，副董事長由乙公司任命。公司章程規(guī)定：除法律規(guī)定必須以特殊決議通過的事項(xiàng)外，其他事項(xiàng)由全體董事過半數(shù)通過。案例三：中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的決策效力2001年4月，陜西412002年3月丙公司召開董事會，有4名董事參加該董事會會議。董事張某因在外地，出具委托書委托董事王某代其出席和表決，董事周某書面委托其表弟孫某出席董事會、并參與表決，董事李某口頭委托本公司職工劉某出席和表決。董事會會議上通過如下決議：（1）減少公司注冊資本；（2）任命吳某為公司經(jīng)理。第一項(xiàng)決議，除職工劉某不同意外，其余的人都表示同意；第二項(xiàng)決議，除孫某不同意外，其余的人都表示同意。2002年3月丙公司召開董事會，有4名董事參加該董事會會議。421，關(guān)于董事會的組成約定是否合法？為什么？在董事會組成的約定中，除了董事會成員任期不合法外，其余的約定都合法?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，董事的任期為4年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。本案中，約定的董事任期為3年，故不合法。1，關(guān)于董事會的組成約定是否合法？為什么？在董事會組成的約定432，董事會會議是否符合法定人數(shù)？為什么？董事會會議符合法定人數(shù)?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定“董事會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上的董事出席方能舉行。董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席和表決?！北景钢?，董事會由7名董事組成，董事會會議至少有5名董事出席才符合法定人數(shù)，在缺席的3名董事中，張某以委托書的形式進(jìn)行委托，其委托有效；周某的委托是書面委托，可以視同委托書，其委托有效；李某以口頭形式委托，違反法律規(guī)定，其委托無效。因此，實(shí)際上，出席董事會的人數(shù)有6人，符合法定要求。2，董事會會議是否符合法定人數(shù)？為什么？董事會會議符合法定人443，董事會的決議是否有效？并說明理由。董事會決議有效。本案中，董事會共作了兩項(xiàng)決議：第一項(xiàng)決議減少公司注冊資本。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第33條的規(guī)定，合營企業(yè)注冊資本的減少由出席董事會會議的董事一致通過才能作出決議。雖然第一項(xiàng)決議職工劉某不同意，但是劉某并不能代表董事李某，所以該決議實(shí)際上是經(jīng)出席會議的董事一致通過，應(yīng)當(dāng)是合法有效的。第二項(xiàng)決議任命吳某為公司經(jīng)理，該決議不屬第33條規(guī)定的特殊決議，應(yīng)當(dāng)按公司章程作出決議，而依公司章程，該決議應(yīng)由全體董事過半數(shù)通過，即由4名董事同意即可通過。3，董事會的決議是否有效？并說明理由。董事會決議有效。45多項(xiàng)選擇題

7.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有()A.董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)B.董事會每半年至少召開一次會議C.董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開D.合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項(xiàng)的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過AC多項(xiàng)選擇題7.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，下列關(guān)于中46六、港澳臺地區(qū)及國外居住的中國公民在中國大陸投資的法律適用問題我國外商投資企業(yè)法將港澳臺地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人以及在國外居住的中國公民到大陸舉辦合營、合作、外資企業(yè)，作為外商投資企業(yè)，企業(yè)中的港澳臺地區(qū)以及在國外居住的中國公民的投資視為外商投資。六、港澳臺地區(qū)及國外居住的中國公民在中國大陸投資的法律適用問47

外商投資企業(yè)法

外商投資企業(yè)法48本章重點(diǎn)外商投資企業(yè)的種類外商投資企業(yè)的組織形式外商投資企業(yè)的設(shè)立、資本、組織機(jī)構(gòu)本章重點(diǎn)外商投資企業(yè)的種類49一、概述（一）、外商投資企業(yè)的概念及種類外國人依照中華人民共和國法律，在中國境內(nèi)以私人直接投資形式參與或者獨(dú)立設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。一、概述（一）、外商投資企業(yè)的概念及種類50企業(yè)特點(diǎn)

1、共同投資2、共同經(jīng)營3、共負(fù)盈虧4、有限責(zé)任5、獨(dú)立企業(yè)6、股權(quán)式的合作——契約式合作企業(yè)特點(diǎn)1、共同投資51種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)與外資企業(yè)法人型企業(yè)與非法人型企業(yè)種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)與外資企業(yè)52三資企業(yè)概念特征比較三資企業(yè)概念特征比較53三資企業(yè)組織形式法律地位比較三資企業(yè)組織形式法律地位比較546.下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點(diǎn)的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。A.二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人B.二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任C.二者的注冊資本均為在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的中外投資各方認(rèn)繳的出資額之和D.二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧6.下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點(diǎn)的表述55CC56解析：中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。A項(xiàng)錯(cuò)誤：根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者”可以是個(gè)人，“中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者其他組織；B項(xiàng)錯(cuò)誤：的承擔(dān)責(zé)任形式上，合作企業(yè)以其投資或者提供的“合作條件”為限承擔(dān)有限責(zé)任；D項(xiàng)錯(cuò)誤：盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數(shù)額、股權(quán)等作為利潤分配的依據(jù)，而是通過簽訂合同具體確定各方的權(quán)利和義務(wù)。解析：中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別。A項(xiàng)錯(cuò)誤：根57（二）、外商投資企業(yè)法的法律淵源憲法民法合同法合資經(jīng)營企業(yè)法合作經(jīng)營企業(yè)法外資企業(yè)法等等（二）、外商投資企業(yè)法的法律淵源憲法58二、外商投資企業(yè)的概念、特征、組織形式及法律地位（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)（二）、中外合作經(jīng)營企業(yè)（三）、外資企業(yè)二、外商投資企業(yè)的概念、特征、組織形式及法律地位（一）、59（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)1、概念2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征3、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律地位4、中外合營企業(yè)組織形式（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)1、概念601、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念：外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦的合營企業(yè)。1、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念：外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人612、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征（1）、合營企業(yè)中外雙方的主體不同。（2）、中外合營企業(yè)位于中國境內(nèi)，按中國法律規(guī)定取得法人資格，為中國法人。（3）、中外合營企業(yè)為有限責(zé)任公司。（4）、合營雙方共同投資、共同經(jīng)營管理、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。

3、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì)中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于法人，具有中國法人的地位。2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征62合營企業(yè)協(xié)議：指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件；合營企業(yè)合同：指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件；合營企業(yè)章程：指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。合營企業(yè)協(xié)議：指合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一63單項(xiàng)選擇題5．根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的合作協(xié)議、合作合同以及制度的企業(yè)章程的內(nèi)容不一致時(shí)，其處理原則是（）。

A．以合作協(xié)議為準(zhǔn)

B．以合作合同為準(zhǔn)

C．以企業(yè)章程為準(zhǔn)

D．以審批機(jī)關(guān)的認(rèn)定為準(zhǔn)單項(xiàng)選擇題5．根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合作各方訂立的64（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立審批機(jī)構(gòu)：對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部報(bào)送文件：設(shè)立申請書；合營各方共同編制的可行性研究報(bào)告；合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；合營各方委派的企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件審批機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)報(bào)送文件不當(dāng)，應(yīng)要求限期修改。（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立審批機(jī)構(gòu)：對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部65批準(zhǔn)和登記：審批機(jī)構(gòu)自接到規(guī)定文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。不批準(zhǔn)：有損中國主權(quán)；違反中國法律；不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求；環(huán)境污染；簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益。登記：申請者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起1個(gè)月內(nèi)，向工商行政機(jī)關(guān)辦理登記。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合營企業(yè)成立日期。批準(zhǔn)和登記：審批機(jī)構(gòu)自接到規(guī)定文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不66（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本1、資本構(gòu)成2、合營各方的出資3、出資期限4、出資比例（一）、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本1、資本構(gòu)成671、資本構(gòu)成：

投資總額=注冊資本+借入資本注冊資本記載在合營企業(yè)合同、章程上并經(jīng)有關(guān)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的合營各方認(rèn)繳的出資額之和。借入資本：以合營企業(yè)名義借入的資金。＊合營期內(nèi)不得減少注冊資本。投資總額和經(jīng)營規(guī)模確需減少須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。1、資本構(gòu)成：

投資總額=注冊資本+借入資本注冊資本記載682、合營各方的出資：＊出資方式：貨幣；實(shí)物；工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)；場地使用權(quán)＊合營一方向合營另一方或合營方以外第三方轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，須經(jīng)合營他方同意，經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)并辦理變更登記手續(xù)。2、合營各方的出資：＊出資方式：貨幣；實(shí)物；工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技693、出資期限一次繳清：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不超過6個(gè)月。分期繳清：第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，出資期限從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日起不超過3個(gè)月；第二期以后的各期出資，其中任何一期出資期限均不得超過3個(gè)月。（《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條）4、出資比例：外國合營者的投資比例一般不低于25%。3、出資期限一次繳清：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不超過6個(gè)月。70單選5.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是()A.外國投資者應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)一次繳清出資B.該企業(yè)的設(shè)立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)審批C.該企業(yè)不得享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇D.該企業(yè)不能取得法人資格C單選5.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低71案例一某一中外合資經(jīng)營合同規(guī)定：合營企業(yè)的注冊資本為450萬美元。中方投資350萬美元，其中場地使用權(quán)作價(jià)50萬美元，廠房機(jī)器200萬美元，現(xiàn)金100萬美元；外方投資100萬美元，其中現(xiàn)金70萬美元，機(jī)器設(shè)備30萬美元（系向某國租賃來的）請分析：上面的合同存在哪些問題？為什么？案例一某一中外合資經(jīng)營合同規(guī)定：合營企業(yè)的注冊資本為450萬72分析（1）外方的投資比例低于法定的25％，必須調(diào)整。（2）外方的機(jī)器設(shè)備是租賃來的，不能作為合營企業(yè)的注冊資本。作為注冊資本的設(shè)備必須是投資者自有的，而租來的設(shè)備，租賃者只有使用權(quán)，而無所有權(quán)。分析（1）外方的投資比例低于法定的25％，必須調(diào)整。73案例二甲公司與美國商人乙簽訂了合資經(jīng)營酒店（下稱丙合營酒店）合同。合同約定：注冊資本為200萬美元，雙方各出資100萬美元。乙同意以其名義向外國銀行貸款300萬美元，其中100萬美元作為其在合資企業(yè)的出資，其余的200萬美元轉(zhuǎn)貸給丙合營酒店，條件是甲公司和其上級主管部門為此300萬美元的貸款提供擔(dān)保。乙要求合營合同適用英國法律。中方合營者同意乙的要求，甲公司和其上級部門－－市旅游局共同為乙提供了總額為300萬美元的不可撤銷擔(dān)保。乙隨即從國外銀行提出了280萬美元，其中100萬美元出資，其余180萬美元不知去向。貸款銀行即向貸款擔(dān)保人甲公司及其上級主管部門市旅游局追索。案例二甲公司與美國商人乙簽訂了合資經(jīng)營酒店（下稱丙合營酒店）74問：1，乙的出資可否由甲公司提供擔(dān)保？為什么？乙的出資不可由甲公司提供擔(dān)保?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第3條規(guī)定“合營企業(yè)任何一方不得用合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。”問：1，乙的出資可否由甲公司提供擔(dān)保？為什么？乙的出資不可由752，甲公司的上級主管部門－－某市旅游局作為貸款的擔(dān)保方是否合法？為什么？市旅游局作為貸款擔(dān)保方不合法?！稉?dān)保法》第8條規(guī)定，“國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外”。本案中乙從外國銀行取得的貸款是一般的商業(yè)貸款，市旅游局為國家機(jī)關(guān)，不得為一般的商業(yè)貸款提供擔(dān)保。2，甲公司的上級主管部門－－某市旅游局作為貸款的擔(dān)保方是否合763，合營合同適用英國法律是否合法，為什么？合同適用英國法律不合法?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第12條規(guī)定“合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律”3，合營合同適用英國法律是否合法，為什么？合同適用英國法律不77外商投資企業(yè)法案例

案例一.某汽車廠欲引進(jìn)外資，經(jīng)與某過汽車公司協(xié)商，達(dá)成了建立中外合資企業(yè)的協(xié)議。協(xié)議的主要內(nèi)容包括：雙方的投資總額為600萬美元，其中注冊資本為250萬美元；中方以貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、土地使用權(quán)出資，出資額為180萬美元；外方以生產(chǎn)汽車的專利技術(shù)作價(jià)70萬美元出資；以中方名義的貸款300萬美元，作為企業(yè)的流動資金，并約定由中方所在地的財(cái)政局提供擔(dān)保；合營期間，經(jīng)雙方同意可減少注冊資本；雙方同意選擇適用外國法律。合營企業(yè)成立后，外方作為投資的專利技術(shù)因缺乏專利證書，被其本國海關(guān)扣留。合營企業(yè)經(jīng)營兩年后，經(jīng)董事會會議決定，從利潤中撥出10萬美元先行返還外方投資。

外商投資企業(yè)法案例

案例一.78問：1.該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題？2.外方作為出資的專利技術(shù)存在什么問題?3.能否先行返還外方投資?為什么？問：1.該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題？79單項(xiàng)選擇題6．中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是（）。

A．乙公司應(yīng)于2009年8月5日前至少繳付30萬美元

B．乙公司應(yīng)于2009年8月10日前至少繳付50萬美元

C．乙公司應(yīng)于2009年11月5日前至少繳付30萬美元

D．乙公司應(yīng)于2009年11月10日前至少繳付50萬美元單項(xiàng)選擇題6．中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合80【解析】根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；分期出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

【解析】根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者81

外商投資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)中外合營企業(yè)中外合作企業(yè)外資企業(yè)外商投資企業(yè)的中外合營企業(yè)中外合作企業(yè)外資企業(yè)82（一）、中外合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)1、董事會－－最高權(quán)利機(jī)構(gòu)2、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)3、工會（一）、中外合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)1、董事會－－最高權(quán)利機(jī)構(gòu)831、董事會性質(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)1.職權(quán)：決定企業(yè)一切重大問題2.董事會組成：董事成員不少于3人。名額由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事任期4年，可連任。董事會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事不能出席，可出具委托書委托他人代表出席和表決。中外合營的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。1、董事會性質(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)841、董事會出席董事會會議董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng):合營企業(yè)章程的修改；合營企業(yè)的中止、解散；合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；合營企業(yè)的合并、分立1、董事會出席董事會會議董事一致通過方可作出決議的事項(xiàng):852、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)：總經(jīng)理1人，副總經(jīng)營若干人。職權(quán)：執(zhí)行董事會會議決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。產(chǎn)生：由合營企業(yè)董事會聘請。2、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)：總經(jīng)理1人，副總經(jīng)營若干人。863、工會依《工會法》、《工會章程》建立基層工會組織代表職工利益、維護(hù)職工權(quán)利與利益、代表職工同企業(yè)簽訂勞動合同列席企業(yè)討論發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動等重大事項(xiàng)董事會議3、工會依《工會法》、《工會章程》建立基層工會組織87案例三：中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的決策效力2001年4月，陜西甲公司與臺灣乙公司經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立了丙中外合資有限責(zé)任公司。丙公司董事會成員共7名，任期3年，由甲、乙雙方