經(jīng)濟法概論第五章 證券法

第五章證券法1本章重點和難點本章重點：證券發(fā)行與交易的一般原則，以及證券發(fā)行、交易、上市公司收購的基本規(guī)定，違反證券法的法律責(zé)任。本章難點：運用證券法的相關(guān)知識辨別現(xiàn)實中存在的違反證券法律制度的行為。Page

2引導(dǎo)案例:

2013年,被稱為“創(chuàng)業(yè)板第一造假案”的萬福生科案震驚了整個證券市場。據(jù)悉，萬福生科為了達到公開發(fā)行股票并上市的條件，根據(jù)董事長兼總經(jīng)理龔某決策并經(jīng)財務(wù)總監(jiān)覃某安排人員執(zhí)行，從2008年到2011年上半年的三年半時間內(nèi)，通過虛增營業(yè)收入、虛增營業(yè)利潤的方式，進行了一連串令人觸目驚心的造假騙局，騙取了股票發(fā)行資格，卻給投資者留下無盡陷阱。萬福生科造假影響惡劣，監(jiān)管層也對涉事各方作出相應(yīng)處罰。證監(jiān)會對萬福生科董事長龔永福作出終身證券市場禁入的禁令。保薦機構(gòu)平安證券則被罰暫停3個月保薦機構(gòu)資格并處以7,665萬元的罰金、設(shè)立3億元專項基金賠償投資者損失。相關(guān)保薦業(yè)務(wù)責(zé)任人分別被處以罰款、撤銷保薦代表人資格，撤銷證券從業(yè)資格，終身證券市場禁入等處罰。Page

3思考題：1．參與證券市場活動的主體有哪些？2．從事證券活動應(yīng)當(dāng)遵守哪些基本原則？Page

4解析：1．證券發(fā)行人、投資者、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)、證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)。2．證券活動應(yīng)遵循公開、公平、公正原則；依法進行原則；自愿、有償、誠實信用原則；分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則；政府統(tǒng)一監(jiān)管、行業(yè)自律和審計監(jiān)督相結(jié)合原則。Page

5目錄第一節(jié)證券法概述證券法概述證券市場主體第三節(jié)第四節(jié)第二節(jié)證券發(fā)行法律制度第四節(jié)證券上市與交易法律制度第一節(jié)Page

6第二節(jié)證券市場主體

一、證券交易所證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。二、證券公司證券公司是指依照《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國證券法》規(guī)定設(shè)立的經(jīng)營證券業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或者股份有限公司。Page

7第一節(jié)證券法概述

一、證券（一）證券的概念：證券一般又稱有價證券，是指發(fā)行人依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)批準簽發(fā)的表示一定財產(chǎn)權(quán)的憑證。廣義的證券包括財物證券、貨幣證券、資本證券。狹義的證券僅指資本證券。Page

8一、證券

（二）證券的法律特征

1．權(quán)利性2．流動性

3．風(fēng)險性4．收益性（三）證券的種類

1．股票

2．債券

3．證券投資基金份額

4．證券衍生品種Page

9二、證券法（一）證券法的概念和調(diào)整對象

1．概念：證券法是指調(diào)整證券的發(fā)行、交易、監(jiān)督和管理而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2．調(diào)整對象：法律的調(diào)整對象總是一定的社會關(guān)系。證券法的調(diào)整對象就是證券市場的參與者和監(jiān)督管理者在證券的募集、發(fā)行、交易、服務(wù)、監(jiān)督管理過程中所發(fā)生的各種經(jīng)濟社會關(guān)系，這些關(guān)系可統(tǒng)稱為“證券關(guān)系”。Page

10第二節(jié)證券市場主體三、證券登記結(jié)算機構(gòu)證券登記結(jié)算機構(gòu)是為證券交易提供集中登記、存管與結(jié)算服務(wù)，不以營利為目的的法人。四、證券服務(wù)機構(gòu)證券服務(wù)機構(gòu)是指為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制作、出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件的投資咨詢機構(gòu)、財務(wù)顧問機構(gòu)、資信評級機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)、會計師事務(wù)所。Page

11第二節(jié)證券市場主體

五、證券業(yè)協(xié)會證券業(yè)協(xié)會，也稱證券業(yè)同業(yè)公會，是依法設(shè)立的旨在對證券業(yè)進行自律性管理的具有法人資格的社會團體組織。六、證券監(jiān)督管理機構(gòu)我國《證券法》第178條規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對證券市場實行監(jiān)督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行。Page

12第三節(jié)證券發(fā)行法律制度

一、證券發(fā)行的一般規(guī)定證券發(fā)行，是指經(jīng)過批準符合發(fā)行條件的證券發(fā)行人，以籌集資金為目的，按照一定的程序?qū)⒐善?、公司債券以及其他證券銷售給投資者的一系列行為的總稱。Page

13第三節(jié)證券發(fā)行法律制度

二、股票的發(fā)行（一）股票發(fā)行的條件

1.設(shè)立股份有限公司申請公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）其生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（2）其發(fā)行普通股限于一種，同股同權(quán)；（3）發(fā)起人認購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%；（4）在公司擬發(fā)行的股本總額中，發(fā)起人認購的部分不少于人民幣3000萬元，但是國家另有規(guī)定的除外；Page

14第三節(jié)證券發(fā)行法律制度

(5）向社會公眾發(fā)行部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%，其中公司職工認購的股本數(shù)額不得超過擬發(fā)行社會公眾發(fā)行的股本總額的10%；公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的，證監(jiān)會按照規(guī)定可以酌情降低向社會公眾發(fā)行的部分的比例，但是最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%；（6）發(fā)起人在近三年內(nèi)沒有重大違法行為；（7）證券委規(guī)定的其他條件。Page

15二、股票的發(fā)行

2．公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）具備健全且運行良好的組織機構(gòu)；（2）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；（3）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（4）經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。Page

16三、公司債券的發(fā)行（一）公司債券發(fā)行的條件

1.公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；（3）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。Page

17三、公司債券的發(fā)行（一）公司債券發(fā)行的條件

1.公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；（3）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。Page

18四、證券的承銷（一）證券承銷的概念證券承銷是指發(fā)行人委托證券公司向證券市場上不特定的投資人公開銷售股票、債券及其他投資證券的活動。（二）證券承銷的方式

1.證券代銷2.證券助銷

3.證券包銷4.承銷團承銷Page

19四、證券的承銷

(三）證券承銷合同證券承銷合同是指證券發(fā)行人與證券承銷商或主承銷商與分銷商就證券承銷的有關(guān)內(nèi)容所達成的明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。（四）證券承銷的具體規(guī)則

1.發(fā)行人向不特定對象公開發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。

2.向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。Page

20四、證券的承銷

3.公開發(fā)行證券的發(fā)行人有權(quán)依法自主選擇承銷的證券公司。4.證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。5.證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準確性、完整性進行核查；發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。Page

21四、證券的承銷

6.股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。

7.公開發(fā)行股票，代銷、包銷期限屆滿，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。Page

22第四節(jié)證券上市與交易法律制度

一、證券交易（一）證券交易概述證券交易是指對已經(jīng)依法發(fā)行并經(jīng)投資者認購的證券進行買賣、流通和轉(zhuǎn)讓的行為。（二）證券交易的一般規(guī)則

1.非依法發(fā)行的證券不得買賣

2.轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的證券，在限定期限內(nèi)不得買賣Page

23第四節(jié)證券上市與交易法律制度

3.證券從業(yè)人員不得買賣股票

4.交易場所及方式

5.證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)必須依法為客戶開立的賬戶保密。

6.證券交易的收費必須合理

7.大股東限期內(nèi)買賣股票收益歸入公司Page

24案例分析

上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有、轉(zhuǎn)讓股票的限制某股份有限公司（下稱公司）于2012年6月在上海證券交易所上市。2013年以來，公司發(fā)生了下列事項：（1）2013年5月，董事張某將所持公司股份20萬股中的2萬股賣出；2014年3月，董事王某將所持公司股份10萬股中的2萬股賣出；董事李某因出國定居，于2013年7月辭去董事職務(wù)，并于2014年3月將其所持公司股份5萬股全部賣出。（2）監(jiān)事趙某于2013年4月9日以均價每股8元價格購買5萬股公司股票，并于2013年9月10日以均價每股l6元價格將上述股票全部賣出。（3）2013年5月11日，公司發(fā)布年度報告。為該公司年報出具審計報告的注冊會計師劉某于同年5月20日購買該公司股票l萬股。Page

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1.張某、王某和李某賣出所持公司股票的行為是否合法？

2.趙某、劉某買賣公司股票的行為是否合法？思考Page

26解析：

1.張某賣出所持公司股票的行為不合法。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。本案中，公司2012年6月上市，董事張某于2013年5月轉(zhuǎn)讓股份的行為是不符合法律規(guī)定的。王某賣出所持公司股票的行為合法。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。本案中，董事王某轉(zhuǎn)讓的股份未超過其持有股份總數(shù)的25%，因此符合法律規(guī)定。李某賣出所持公司股票的行為合法。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。本案中，李某2013年7月離職，因此2014年3月轉(zhuǎn)讓其持有股份的行為是符合規(guī)定的。Page

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2.趙某買賣公司股票的行為不合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。本案中，監(jiān)事趙某2013年4月9日買入股票，2013年9月10日賣出股票的行為是不符合規(guī)定的。劉某買入公司股票的行為合法。根據(jù)規(guī)定，為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。本案中，2013年5月12日公司發(fā)布了年度報告，劉某在同年5月20日買入股票的行為是合法的。Page

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29（三）禁止的證券交易行為1.禁止內(nèi)幕交易內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。2.禁止操縱證券交易價格操縱證券交易價格，是指在證券市場中，行為人利用資金、持股和信息等優(yōu)勢或者濫用職權(quán)，影響證券價格和交易量，虛假價格，誘導(dǎo)或者迫使其他投資者在不了解真相的情況下從事證券交易活動的行為3.禁止編造、傳播虛假信息編造并傳播虛假信息是指沒有某種情況而進行制造，并通過他人或者機構(gòu)將其進行傳播的情形，或者單獨制造、傳播等。Page

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304.禁止欺詐客戶欺詐客戶是指證券公司及其從業(yè)人員5.禁止非法交易禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易，禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶6.禁止非法資金流入依法拓寬資金入市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市Page

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317.禁止挪用公款買賣證券8.國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)買賣上市交易的股票，必須遵守國家有關(guān)規(guī)定。Page

31二、證券上市（一）證券上市的概念證券上市是指發(fā)行人發(fā)行的證券，依法定條件和程序，在證券交易所或其他法定交易市場公開掛牌交易的法律行為。Page

32（二）股票的上市交易

1.股票上市交易的條件股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬；（3）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；（4）公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。Page

332.股票上市交易的程序：

2.股票上市交易的程序（1）上市申請。（3）上市公告。（2）審核并簽訂股票上市協(xié)議。

（4）掛牌交易。Page

343.股票上市交易的暫停和終止上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；（3）公司有重大違法行為；（4）公司最近三年連續(xù)虧損；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。Page

35上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：

（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達到上市條件；（2）公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況，或者對財務(wù)會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；（3）公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。Page

36（三）公司債券的上市交易

1.公司債券上市交易的條件公司申請公司債券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）公司債券的期限為1年以上；（2）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；（3）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

2.公司債券上市交易的程序股票上市交易的程序適用于公司債券上市交易程序。Page

373.公司債券上市交易的暫停和終止公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：（1）公司有重大違法行為；（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；（3）公司債券所募集資金不按照核準的用途使用；（4）未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；（5）公司最近二年連續(xù)虧損。Page

38三、持續(xù)信息公開（一）持續(xù)信息公開的概念信息公開，也稱信息披露，主要是指為發(fā)行人在發(fā)行市場、交易市場依法向證券監(jiān)督管理機構(gòu)以及投資者報告自身經(jīng)營、財產(chǎn)以及財務(wù)等狀況而設(shè)置的一種制度。（二）持續(xù)信息公開的內(nèi)容

1.上市公告書2.中期報告

3.年度報告4.臨時報告Page

39（三）持續(xù)信息公開的法律要求

1.公開的文件不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏

2.公告文件的公告和置備

3.對持續(xù)信息公開的監(jiān)督Page

40四、上市公司的收購（一）上市公司的收購概述上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司發(fā)行的股份達到對公司控股或取得控制權(quán)的行為。（二）要約收購要約收購是指收購人為取得或強化對目標公司的控制權(quán)，通過向目標公司全體股東公開發(fā)出購買該上市公司股份的要約方式，收購該上市公司股份的行為。Page

41要約收購的主要規(guī)則有：

1.權(quán)益披露規(guī)則

2.強制要約收購規(guī)則

3.要約收購的程序規(guī)則（三）協(xié)議收購協(xié)議收購是指收購人與目標公司的股份持有人協(xié)商轉(zhuǎn)讓獲得上市公司控制權(quán)的行為。Page

42第五節(jié)違反證券法行為的法律責(zé)任

《證券法》對下列行為作出了有關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定：1.未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的行為。2.證券公司承銷或者代理買賣未經(jīng)核準擅自公開發(fā)行的證券的行為。3.內(nèi)幕交易、操縱市場、欺詐客戶的行為。4.騙取證券業(yè)務(wù)許可或非法開設(shè)證券交易場所，證券登記、服務(wù)等機構(gòu)擅自設(shè)立證券公司的行為。5.另立非法賬戶進行帳外交易的行為。Page

436.證券公司或證券交易機構(gòu)、證券監(jiān)管機構(gòu)及其從業(yè)人員挪用、盜用客戶保證金或證券，參與證券交易從中牟利等違法行為。7.單位和個人挪用公款買賣證券的行為。8.編造、傳播謠言，擾亂證券市場的行為。9.社會中介機構(gòu)出具虛假報告或證明文件的行為。10.證券監(jiān)管機構(gòu)工作人員徇私舞弊、玩忽職守、泄露證券交易內(nèi)幕信息的行為及妨礙證券監(jiān)管機構(gòu)依法執(zhí)行公務(wù)的行為。Page

44案例分析：甲上市公司的董事兼總經(jīng)理王某認識了當(dāng)?shù)刈C券交易所的一位信息分析師李某，兩人相見恨晚，立即成為好朋友。于是，王某要求李某一起買賣證券，李某不從，但答應(yīng)提供證券交易信息。在李某的協(xié)助下，王某腰纏萬貫。李某最終經(jīng)不起金錢的誘惑，與王某利用其能得到的信息優(yōu)勢連續(xù)買賣，操縱甲公司證券交易價格和證券交易量，從而導(dǎo)致甲公司虧損嚴重。甲公司知情后，隨即撤換了王某，同時也沒有進行任何披露。與此同時，甲公司的實際控股公司乙公司與丙公司合并，由此經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍發(fā)生重大變化，但是甲公司沒有為此做出任何反應(yīng)。Page

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