《商標一般違法判斷標準》理解與適用（一）

《商標一般違法判斷標準》理解與適用（一）第一條為了加強商標管理，強化商標執(zhí)法業(yè)務(wù)指導，統(tǒng)一執(zhí)法標準，根據(jù)《中華人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）、《中華人民共和國商標法實施條例》（以下簡稱《商標法實施條例》）以及相關(guān)法律法規(guī)、部門規(guī)章，制定本標準。本條明確了《標準》的制定目的和法律依據(jù)。商標，作為標示商品或者服務(wù)來源的商業(yè)標記，具有私權(quán)屬性，但其也關(guān)系到市場秩序、消費者利益等社會公共利益，從而兼具有公共性和社會性。商標的雙重屬性，決定了市場主體申請、使用商標的行為應(yīng)受到必要的約束，以維護商標權(quán)利人利益、消費者利益、社會公共利益的平衡。商標執(zhí)法部門既承擔保護商標權(quán)的職能，也負責對商標的申請和使用行為進行管理，從而保障商標功能正常發(fā)揮，維護商標管理秩序。商標管理在我國商標法律體系中具有重要的地位和作用?！渡虡朔ā返谝粭l明確規(guī)定加強商標管理是其立法目的和立法宗旨之一，《商標法》第七條第二款規(guī)定進一步強調(diào)“各級工商行政管理部門應(yīng)當通過商標管理，制止欺騙消費者的行為”?！渡虡朔ā返诹乱詫Ｕ滦问綄ι虡耸褂眯袨榈墓芾磉M行了詳細規(guī)定。負責商標執(zhí)法的部門通過商標管理，凈化商標注冊及使用環(huán)境，保護消費者利益，防范商標侵權(quán)行為，促進市場主體規(guī)范使用商標，充分發(fā)揮商標在市場經(jīng)濟中的作用。根據(jù)2018年《國務(wù)院機構(gòu)改革方案》和《國家知識產(chǎn)權(quán)局職能配置、內(nèi)設(shè)機構(gòu)和人員編制規(guī)定》，國家知識產(chǎn)權(quán)局負責對商標執(zhí)法工作的業(yè)務(wù)指導，制定商標執(zhí)法的檢驗、鑒定和其他相關(guān)標準。根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于國務(wù)院機構(gòu)改革涉及法律規(guī)定的行政機關(guān)職責調(diào)整問題的決定》，《國務(wù)院機構(gòu)改革方案》確定由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔的，在有關(guān)法律規(guī)定尚未修改之前，調(diào)整適用有關(guān)法律規(guī)定，由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于國務(wù)院機構(gòu)改革涉及行政法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)職責調(diào)整問題的決定》，《國務(wù)院機構(gòu)改革方案》確定由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔的，在有關(guān)行政法規(guī)規(guī)定尚未修改或者廢止之前，調(diào)整適用有關(guān)行政法規(guī)規(guī)定，由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔。因此，《商標法》《商標法實施條例》規(guī)定的原國家工商行政管理總局商標局的商標管理職責，由國家知識產(chǎn)權(quán)局承擔。國家知識產(chǎn)權(quán)局立足職責，在現(xiàn)有商標法律體系框架之下，按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章的有關(guān)規(guī)定，系統(tǒng)梳理、總結(jié)提煉多年來商標管理的有益經(jīng)驗與做法，聚焦行政執(zhí)法實踐中的典型問題，制定《標準》，旨在為執(zhí)法部門依法行政提供具體操作指引，切實加強商標管理。第二條負責商標執(zhí)法的部門查處商標一般違法行為適用本標準。本條是關(guān)于《標準》適用范圍的規(guī)定。根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)及相關(guān)部門的“三定”規(guī)定，負責商標執(zhí)法的部門是指履行商標執(zhí)法職能的部門，除了承擔商標執(zhí)法職責的市場監(jiān)督管理部門，還包括具有商標執(zhí)法權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)管理部門、綜合執(zhí)法部門等，具體以地方“三定”規(guī)定為準。具有商標執(zhí)法權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)管理部門如上海市浦東新區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局、長沙市知識產(chǎn)權(quán)局、廣州開發(fā)區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局等。需要指出的是，我國對于商標專用權(quán)的保護實行行政保護和司法保護并行的制度。保護注冊商標專用權(quán)，不僅涉及保護商標權(quán)利人法定權(quán)利，還涉及保障消費者利益和維護公共秩序，需同時保障私權(quán)和公共利益。但商標的管理，在使用人未侵犯他人注冊商標專用權(quán)的情況下，僅涉及保障消費者利益和維護公共秩序，因此對其僅進行行政查處，同時，相關(guān)行政行為接受司法監(jiān)督。第三條本標準所稱的商標一般違法行為是指違反商標管理秩序的行為。有下列行為之一的，均屬商標一般違法：（一）違反《商標法》第六條規(guī)定，必須使用注冊商標而未使用的；（二）違反《商標法》第十條規(guī)定，使用不得作為商標使用的標志的；（三）違反《商標法》第十四條第五款規(guī)定，在商業(yè)活動中使用“馳名商標”字樣的；（四）違反《商標法》第四十三條第二款規(guī)定，商標被許可人未標明其名稱和商品產(chǎn)地的；（五）違反《商標法》第四十九條第一款規(guī)定，商標注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；（六）違反《商標法》第五十二條規(guī)定，將未注冊商標冒充注冊商標使用的；（七）違反《商標法實施條例》第四條第二款和《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》第十四條、第十五條、第十七條、第十八條、第二十條、第二十一條規(guī)定，未履行集體商標、證明商標管理義務(wù)的；（八）違反《商標印制管理辦法》第七條至第十條規(guī)定，未履行商標印制管理義務(wù)的；（九）違反《規(guī)范商標申請注冊行為若干規(guī)定》第三條規(guī)定，惡意申請商標注冊的；（十）其他違反商標管理秩序的。本條規(guī)定了商標一般違法行為的含義和具體類型?！吧虡艘话氵`法”是實踐中形成的固定表達，是指僅違反商標管理秩序但未侵害他人商標專用權(quán)的行為?！耙话氵`法”中的“一般”是指違法的情形，并非指違法的情節(jié)，故“一般違法”不是與“嚴重違法”相對應(yīng)的概念，而是與侵犯特定商標專用權(quán)的“侵權(quán)假冒”相區(qū)分的概念?！稑藴省愤m用的案件范圍主要是違反商標管理秩序的案件。根據(jù)《商標法》《商標法實施條例》《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》《商標印制管理辦法》《規(guī)范商標申請注冊行為若干規(guī)定》等法律、法規(guī)、規(guī)章的相關(guān)規(guī)定，本條以列舉加兜底條款的方式規(guī)定了商標一般違法行為包含的十種具體情形，兼具明確性和開放性。這十種情形涉及強制注冊、禁止使用、馳名商標宣傳、被許可人義務(wù)、自行改變注冊事項、冒充注冊商標、集體商標和證明商標管理、商標印制管理及惡意申請等。第四條根據(jù)《商標法》第六條、《中華人民共和國煙草專賣法》第十九條、《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第二十二條和第六十五條規(guī)定，卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品必須使用注冊商標，未在中國核準注冊的，不得在中國生產(chǎn)、銷售。在中國銷售的進口卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品，必須使用在中國核準注冊的商標。本條規(guī)定了強制使用注冊商標商品的情形?！渡虡朔ā返谒臈l第一款中規(guī)定：“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當向商標局申請商標注冊?！钡诹鶙l規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售?！薄渡虡朔ā芬?guī)定了以自愿注冊為原則、強制注冊為例外的商標注冊制度。對于一般的商品或者服務(wù)，其經(jīng)營者希望取得商標專用權(quán)的，才需要申請商標注冊；法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品或服務(wù)，其經(jīng)營者必須申請商標注冊，使用經(jīng)核準注冊的商標，是進入市場的前置條件?，F(xiàn)行法律、行政法規(guī)中，對必須使用注冊商標的商品或服務(wù)作出規(guī)定的，只有《中華人民共和國煙草專賣法》和《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》?！吨腥A人民共和國煙草專賣法》第十九條第一款規(guī)定：“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得生產(chǎn)、銷售?！薄吨腥A人民共和國煙草專賣法實施條例》第二十二條規(guī)定：“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲，應(yīng)當使用注冊商標”。第六十五條規(guī)定：“電子煙等新型煙草制品參照本條例卷煙的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！备鶕?jù)上述規(guī)定，必須使用注冊商標的商品只限于卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品。注冊商標是指在我國注冊的有效商標，且其核定使用商品應(yīng)當包括卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品。進口的煙草制品及進口的電子煙等新型煙草制品也應(yīng)當遵守上述規(guī)定。實踐證明，在商標自愿注冊的基礎(chǔ)上，在部分特殊商品上保留強制注冊制度，通過商標管理商品，確有必要。卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品屬于《中華人民共和國煙草專賣法》及其實施條例中規(guī)定的嚴格管控的商品，對其商標注冊及管理上也應(yīng)嚴格，其使用的商標均應(yīng)