【無罪辯護】辯護詞(貪污罪、詐騙罪)

被告人甲是重慶某地村委會主任，在幫助鎮(zhèn)政府初步審核宅基地的過程中，須有宅基地地票交給土地整理公司，置換為建設(shè)用地。于是，甲將自家的小作坊占用地報成宅基地，后補辦了宅基地相關(guān)證件，上報給鎮(zhèn)政府。鎮(zhèn)鎮(zhèn)府初審后，由土地整理公司進行驗收。在驗收過程中，土地整理公司審查發(fā)現(xiàn)該地并非宅基地，但出于利益考慮（并且該小作坊占用地此時已經(jīng)有了補辦的證件），仍然給予甲10萬元，將不符合復(fù)墾條件的該土地納入復(fù)墾以宅基地土地面積算。檢察院對甲提起訴訟，控告其犯貪污罪?，F(xiàn)須擬一份辯護詞，作無罪辯護。辯護詞Xx律師事務(wù)所接受甲的委托，指派我擔(dān)任本案被告人甲的辯護人，為其辯護，并經(jīng)其確認。接受委托后，辯護人經(jīng)過會見被告人、查閱案卷、調(diào)查相關(guān)事實并通過實地走訪，對本案有一個概括性的了解。辯護人發(fā)表以下辯護意見，誠望合議庭采信：一、被告人甲的量刑情節(jié)甲到案后，如實供述了將自家的小作坊占用地報成宅基地，上報給鎮(zhèn)政府并交由土地整理公司驗收的事實，符合《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條之規(guī)定，可以酌情予以從輕處罰。揭發(fā)案件中土地整理公司犯罪行為的事實，即土地整理公司因利益考量將甲上報的小作坊納入復(fù)墾宅基地土地面積。此為案件調(diào)查的重要線索。二、關(guān)于本案的定性問題（一）我們認為甲不構(gòu)成貪污罪，理由如下:1.甲不具備貪污罪主體資格首先，《刑法》第三百八十二條是對貪污罪的規(guī)定。依據(jù)其前提“國家工作人員利用職務(wù)上的便利”，國家工作人員身份是構(gòu)成貪污罪的必要條件。此案中，甲的身份是村委會主任，因此，從這個角度來說，甲的行為不構(gòu)成貪污罪。其次，《刑法》第三百八十二條第二款規(guī)定：“受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或著以其他手段非法占有國有此物的，以貪污論?！北景钢?，甲幫助鎮(zhèn)政府初步審核宅基地并將地票上報經(jīng)土地管理公司審核，這些僅僅是自發(fā)的幫助行為，與鎮(zhèn)政府之間并沒有形成正式的委托管理、經(jīng)營的關(guān)系。從這個角度看，甲也不是構(gòu)成貪污罪的合格主體。2.甲也不屬于法律、司法解釋規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”《刑法》第九十三條規(guī)定了國家工作人員的范疇：“本法所稱國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論?！北景钢校椎纳矸菔谴逯魅?，明顯不屬于在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。也并非委派到相關(guān)機關(guān)的工作人員，甲只是在本村內(nèi)自發(fā)的幫助鎮(zhèn)政府處理有關(guān)工作。至于以國家工作人員論的“其他從事公務(wù)的人員”這一范疇，具體規(guī)定在《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》中。該《解釋》規(guī)定了七種情形進行身份認定，分別是：（一）救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；（二）社會捐助公益事業(yè)款物的管理；（三）國有土地的經(jīng)營和管理；（四）土地征用補償費用的管理；（五）代征、代繳稅款；（六）有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作；（七）協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。也即只有從事這七種具體的事務(wù)的工作人員，才能以國家工作人員論，才有可能成為貪污罪的主體，但甲僅僅是幫助鎮(zhèn)政府初步審核宅基地，交地票給土地整理公司，完全不屬于上述《解釋》中規(guī)定的七種事務(wù)范圍，因此，不能將甲看做是國家工作人員，甲不能成為貪污罪的主體。復(fù)墾補償款不屬于貪污罪要求的公共財物依據(jù)《刑法》第三百八十二條的規(guī)定，貪污罪的客體是公共財物或國有財產(chǎn)，而本案涉及的復(fù)墾補償費并不在內(nèi)。另外，《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》中的七種