建設工程合同風險分析及對策

建設工程合同風險分析及對策隨著科技創(chuàng)新的迅速發(fā)展，新材料、新工藝、新技術(shù)不斷地被應用到建筑領(lǐng)域，使得現(xiàn)代工程的規(guī)模越來越大，使用功能高且多樣化。參加建設的單位及專業(yè)也越來越多，而且工期要求越來越短。還有不可擺脫的自然環(huán)境，現(xiàn)場條件及社會因素的影響。因此幾乎沒有不存在風險因素的工程。承包工程是一項具有風險性的行業(yè)。由于工程項目建設關(guān)系的多元性、復雜性、多變性、履約周期長等特征及金額大,市場競爭激烈等構(gòu)成了項目承包合同的風險性。因此，慎重分析研究各種風險因素，在簽定合同中盡量防止擔負風險的條款，在履行合同中采取有效措施，防范風險發(fā)生是十分重要的。1建設工程合同風險在實際建設工程中，由于合同人員素質(zhì)不高或由于市場競爭激烈，承包商急于拿下此工程而做出一些不適當?shù)淖尣降仍颍瑢е潞灦ǖ暮贤嬖陲L險，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：合同中已明確規(guī)定乙方擔負的風險大量的承包工程合同中都有對乙方擔負風險的條款規(guī)定。例如，某工程合同協(xié)議條款中，規(guī)定該工程變更的費用總額當超過合同總價15%以上時，甲方對超過的部分應給予補償。顯然，乙方若遇到變更較多的工程，至少要先損失合同總價的15%o反之，當該工程變更較少時，乙方將會有較高的盈利。又如，某合同中規(guī)定，乙方采購運進場地的工程材料，必須經(jīng)甲方工地代表認可后方能用于工程。在這里“認可”沒有明確的標準，甲方代表可能會以此條款要求提高材料的檔次,使乙方支付較高的材料費。合同條文不完整，隱含潛在的風險某合同中規(guī)定每月20日支付上個月的工程進度款，但因甲方資金籌措受阻，連續(xù)三個月拖欠工程款。乙方為了工程的進度不受影響，墊入了大筆資金。但由于合同中沒有具體寫入拖欠工程進度款的處分規(guī)定，導致乙方向甲方對墊支資金利息的索賠失敗，蒙受了較大的經(jīng)濟損失。類似情況在當前合同中并不少見，有的合同中只規(guī)定了甲方提供施工場地的時間，但沒有規(guī)定出具體范圍和違約（沒有按時提供）的處分條款。合同中僅對一方規(guī)定了約束性條款的不利合同風險某工程合同中規(guī)定，從甲方全部提供施工場地之日起15日開工，并按實際開工日計算工期，而后乙方應負延期一切責任。該工程合同開工日為1997年4月25日，由于場地搬遷碰到難題，到1997年6月30日才具備開工條件。根底工程因地下室面積大，正趕上雨季施工，投入了大量人力、物力,進度緩慢。當乙方想起應提出索賠延期時，因合同簽定的條款對乙方十分不利而致使索賠無力，乙方只好自費趕工，防止拖期受罰。2簽定有利的工程合同合同風險是屬于不確定事件，可能發(fā)生，也可能不發(fā)生。但任何承包工程的乙方都愿意簽定一個對自己有利的合同，減少工程施工中的風險損失，獲得更多的利潤。對于承包工程的乙方來說，對自己有利的合同，可以從以下幾個方面開展定性的評價：1合同的條款、內(nèi)容要完整、全面。對自己比較有利或比較優(yōu)惠的條款都已明確表達，不會使對方發(fā)生誤解。2合同價格較高，如在正常管理狀態(tài)下，施工應有較好的盈利。3合同雙方責權(quán)利關(guān)系比較平衡，沒有苛刻一方的單方面約束條款。4合同內(nèi)容條理清楚，責權(quán)分明，前后一致，概念準確，執(zhí)行中不易產(chǎn)生爭執(zhí)。5合同風險較少，甲方擔負的風險較多或?qū)δ承╋L險明確了乙方擔負的責任等。但由于合同是甲乙雙方共同協(xié)商達成一致的協(xié)議，許多對自己單方面的意愿在合同談判中并非都能夠?qū)崿F(xiàn)。所以要簽定一個有利合同，必須從制定投標報價、深入了解工程情況開始，盡可能掌握簽定合同的主動權(quán)。安排精明強悍有經(jīng)驗的合同人員開展具體談判，分析合同條款中各種可能情況下的不利因素。采取對特殊問題單獨談判的方法，逐步到達簽定對自己有利合同的目標。3處理合同風險的對策合同中的問題和風險總是存在的，不可能絕對的完美和均衡。有利合同的簽定，不可能完全杜絕風險的發(fā)生。合同一經(jīng)簽定，即使對自己非常不利的條文也是不可能單方面開展修改。因此，合同管理人員在合同實施中，首先是發(fā)現(xiàn)合同中的風險，然后是根據(jù)工程實際分析風險發(fā)生的可能性，采取技術(shù)上、經(jīng)濟上和管理上的措施,盡可能防止風險發(fā)生，降低風險損失。3.1采取組織措施對風險較大的工程項目應派一名得力的項目負責人，配備能力較強的工程技術(shù)人員及合同管理人員，組建精明強干的項目管理班子。對風險較大的某一項工程，應成立專門的指揮管理組織，配調(diào)經(jīng)驗豐富的專家組織攻關(guān)。3.2采取技術(shù)措施對工程設計變更及費用調(diào)整較大的合同款應采取技術(shù)措施為主的對策。如設計變更較多且費用調(diào)整受限制的工程,應召集有豐富經(jīng)驗的工程技術(shù)人員，全面分析可能變更的各種問題，提出甲方能夠承受的，且乙方便于施工、費用少調(diào)或不調(diào)的合理化建議，從而減少乙方增加施工成本而得不到補償?shù)淖兏?，或提出合理建議后甲方能主動提出修改設計，使問題脫離對乙方有風險的合同條款限制。3.3采取經(jīng)濟措施對工程風險較大的某一部分工作，為防止違約擔負風險,可相應的采取經(jīng)濟措施減少風險損失。在工程中常見的情況有：在雨季施工前搶施地下室及根底工程；在冬季施工前搶施構(gòu)造及濕作業(yè)工程；在竣工交用前大幅度增加人員，增加工作班次以保證工期。所有采取的這些搶施工程無非是增加了機械設備,增加施工及管理人員，增加工資、獎金或加班費用。但這些支出使乙方保證了施工進度，保持了信譽，防止了風險。從經(jīng)濟觀點上說，所采取的經(jīng)濟措施費用比擔負風險實際損失要合算得多。3.4加強索賠管理在工程施工中加強索賠管理，用索賠和反索賠來彌補或減少損失,是施工單位廣泛采用的風險對策。認真分析合同,詳細劃清雙方責任，注意合同實施中每一事件的詳細過程,尋找索賠時機，通過索賠和反索賠提高合同總價。爭取總價的調(diào)整，到達風險損失補償?shù)哪康摹?.5組建聯(lián)合體，共擔風險在一些大型工程項目中，由于專業(yè)技術(shù)、工程經(jīng)驗和處理工程風險能力的不同，乙方應注意發(fā)揮自己的長處，防止自己的弱項，與其他專業(yè)工程單位組建聯(lián)合體，共同分擔風險。由于專業(yè)公司具有各種情況下的施工經(jīng)驗，都具有較強的處理合同風險的能力。3.6爭取對風險化解時機合同中必然存在的風險條款是合同雙方中一方對另一方的制約條件。在合同實施中，當雙方都能認真執(zhí)行合同、履行自己的責任、—滿意時，雙方都可能在不影響總目標的情況下，不甚計較個別條款的嚴格程度。乙方有時可利用這種友好的氣氛，對一些隱含風險的條款開展有利于自己的解釋，并作為合同的補充文件形成資料。使一些本來對自己不利的條款得到化解，使風險分擔比較合理。3.7當履約比毀約損失更大時，果斷毀約這是極少見的特殊情況，但卻是客觀存在的事實。當采取欺騙手段簽定合同時往往受騙一方只有當合同實施到一定程度時才發(fā)現(xiàn)自己上當受騙。這時應認真分析履行合同的后果，確定是否有繼續(xù)履行的必要。當履行后的損失遠大于毀約的損失時，應果斷毀約。采取上述措施的效果取決于每一工程的實際情況，針對某一風險可以同時采取多方面的措施，但關(guān)鍵問題是管理人員的實際工程管理經(jīng)驗和對合同風險分析能力及應變能力。4風險跟蹤，實行動態(tài)管理找出合同中的風險條款，確定了相應的對策，并不意味著風險問題的解決。在工程合同實施錯綜復雜的變化中，只有開展風險跟蹤，才能更好的解決合同風險問題。風險跟蹤可以起到以下作用：1開展風險跟蹤，可以及時掌握風險發(fā)生、發(fā)展的各種情況。當發(fā)現(xiàn)與事先預料有較大出入時，可及早采取新的對策,調(diào)整工程安排，以