《電子商務法規(guī)》第六章電子商務與知識產權法規(guī)

第六章電子商務與知識產權法規(guī)第一節(jié)網絡著作權第二節(jié)電子商務環(huán)境下的專利權第三節(jié)域名的法律保護第一節(jié)網絡著作權一、網絡著作權的客體、主體和內容著作權又稱為版權，是基于著作權人對特定作品的全面支配而產生的一種綜合權利。包括著作人身權與著作財產權。著作權保護的對象是作品。(一)網絡著作權的客體根據最高人民法院《關于網絡著作權的解釋》的規(guī)定，網絡著作權的客體是指《著作權法》第3條規(guī)定的各類作品(即文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；美術、建筑作品；攝影作品；電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；計算機軟件；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品)的數字化形式。

(二)網絡著作權的主體那么，網絡著作權的主體呢？網上數字作品的著作權主體與一般作品的著作權主體是一樣的，即作品的作者是當然的著作權主體。一般來說，如無相反證明，在作品上署名的則為作者。在網上不同的是，作者往往不署真名，一旦發(fā)生網絡著作權侵權，作者必須舉證證明自己是作者，這一點舉證起來通常較為困難。網上作品作者的認定需要技術和立法的雙重手段作支持

(三)網絡著作權的內容根據最高人民法院《關于網絡著作權的解釋》的規(guī)定，《著作權法》第10條規(guī)定的各項權利均適用于數字化作品的著作權。數字化作品的著作權人也享有人身權和財產權。人身權包括發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權。在財產權中，有13項財產權，尤其是信息網絡傳播權是專門針對網絡著作權而言的，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。將作品通過網絡向公眾傳播，著作權人享有以該種方式使用或許可他人使用作品，并由此獲得報酬的權利。二、作品的數字化問題在網絡環(huán)境下，網絡上所存儲和傳播的作品都以二進制數字編碼的形式存在，通過數字化技術加以轉換而形成的。數字化技術是指依靠計算機技術把一定形式，如文本、數值、圖形、圖像和聲音等信息輸入計算機系統并轉換成二進制(0、1)組成編碼，對它們進行組織、加工、儲存和采用數字傳輸技術加以傳送，并可在需要時把這些數字化了的信息再還成文本、數值、圖像、聲音等原來信息形式的技術。數字化技術為各種形式信息的存儲和傳輸提供了全新的方式，大大地方便了各類作品的流通。這類以二進制數字編碼形式表達的各種作品為數字作品，它不僅包括文字作品、美術作品、攝影作品、音樂作品、電影作品等傳統作品數字化后的表達形式，還包括從其創(chuàng)作之時就具有數字表達形式的數據庫、多媒體、計算機程序等一系列新型數字作品。三、信息網絡傳播權所謂信息網絡傳播權，是指著作權人依法享有通過各種方式利用其作品的權利。“版權的保護方式就是賦予版權人控制作品傳播方式的專有權?！痹诰W絡環(huán)境下，當作品通過網絡向公眾傳播時，法律應當賦予著作權人一種直接的控制作品在網絡上傳播的權利。但是，著作權人控制作品在網絡上傳播的權利的性質是什么，換言之，以何種權利來涵蓋作品在網絡上的傳播行為，卻是一個不易解決的問題。四、網絡著作權侵權行為及法律責任（一）網絡著作權侵權行為在網絡環(huán)境下，著作權侵權行為主要體現在三方面：將已發(fā)表在傳統媒體上的作品上載、將網上作品下載到傳統媒體上：不同網站上的作品的轉載。具體表現為：1、未經原文學、藝術與非數字作品的著作權人授權或許可，將其作品數字化，登載于Internet上，向網絡用戶公開；2、未經著作權人授權或許可，故意將他人擁有著作權的軟件作品置于Internet任何用戶可以隨意取得處；3、未經權利人著作權人，使用、抄襲他人的主頁、數據庫等數字化作品；4、設立網站，向一切因特網用戶提供針對某一加密軟件的解密技術和軟件或該軟件的解密版本、軟件序列點、注冊碼、密碼等。對于上述的網絡侵權行為，根據我國著作權法的規(guī)定，視侵權的行為的情節(jié)分別承擔民事責任、行政責任及刑事責任。(二)網絡著作權侵權責任主體的法律責任問題在以互聯網經營服務體系中，網絡服務主體可分為網絡接入服務提供者(InternetServicesProvider，ISP)和網絡信息內容提供者(InternetContentProvider，ICP)。ISP是指提供網絡連線、接入、鏈接等物理基礎設施服務的網絡服務提供者，一般為基礎電信運營商；ICP是指提供各類作品、新聞等信息內容的網絡服務，包括電子布告板(BBS)、郵件新聞組、聊天室等有關內容服務提供者，一般為增值電信服務商。五、網絡著作權的法律保護世界知識產權組織(worldintellectualpropertyorganization，WIPO)在1996年12月日內瓦會議締結的《世界知識產權組織版權條約))(WIPOCopyrightTreaty，WCT)和《世界知識產權組織表演和錄音制品條約》(WIPOPerformancesandPhonogramsTreaty，WPPT)條款中規(guī)定，作品的數字化被涵蓋在復制權之中。（一）網絡作品的傳播權受法律保護網絡傳播權是著作權人依法享有的通過各種方式利用其作品的權利。在網絡環(huán)境下，當作品通過網絡向公眾傳播時，法律應當賦予著作權人一種直接的控制作品在網絡上傳播的權利。（二）網絡技術措施的法律保護版權保護的技術措施是指版權人為了防止未經授權不法訪問和使用作品以技術手段主動采取措施，保護和管理自己的版權，防止他人的侵權行為。目前版權人的技術措施主要有：反復制設備、控制進入受保護作品的技術保護措施、追蹤系統、電子水印、數字簽名或數字指紋技術、電子版權管理系統等。（三）權利管理信息的法律保護所謂權利管理信息，是指附加于作品的每件復制品上或作品向公眾進行傳播時出現的用以識別作品、作品的作者、對作品擁有任何權利的所有人的信息，或有關作品使用的條款和條件的信息和代表此種信息的任何數字或代碼。印刷物版權頁上有關作者、出版日期的信息，就可以視為一種權利管理信息。然而，在網絡環(huán)境下，權利管理信息專指以數字化形式出現的信息，它們被嵌在電子文檔里，附加于作品的每件復制品上或作品向公眾傳播時顯示出來。（四）計算機軟件的法律保護計算機軟件是指計算機程序及其有關文檔。它是一類特殊的人類智力成果，它兼具文字作品的形式和技術成果的內涵，采用什么方式保護軟件開發(fā)者的利益，在知識產權法學界至今尚無定論，主要有三種觀點：軟件的著作權保護、軟件的專利權保護、軟件的商業(yè)秘密保護。目前世界各國對軟件的保護多以著作權保護為主，我國也是這樣。六、網絡著作權的限制（一）合理使用合理使用是在法律規(guī)定的條件下直接無償使用已發(fā)表的享有著作權的作品，而無須經著作權人許可的著作財產權限制制度。因特網是一個開放的共享世界，如果對知識產權過度保護，會違背網絡共享與自由的精神，會窒息借鑒與創(chuàng)新，走到著作權保護的反面。正如有人所說，對版權材料徹底地控制只會導致用戶對版權保護徹底地輕蔑。（二）法定許可法定許可又稱“法定許可證”制度。它是指在某些情況下使用他人作品可以不經著作權人許可，但是要按照規(guī)定支付給著作權人合理的報酬。對著作權人而言，這是一種“非自愿許可”。因為，盡管使用者或社會公眾在使用作品時向著作權人支付了一定的報酬，但畢竟不是著作權人主動或自愿行使自己著作權的結果。這對著作權人依法行使自己的著作權時，當然構成了一定的限制。就各國的著作權法看，法定許可也是較為普遍的一項制度，只是在使用作品的范圍上有所區(qū)別，并且對著作權人特別聲明不許使用的，也排除在法定許可的范圍之外。網絡科技的出現，極大地改變了知識擴散、信息傳播的速度與密度，網絡資源和網絡信息資源將是新世紀世界經濟競爭的主要因素之一。（三）強制許可強制許可是指著作權人無正當理由而拒絕與使用者達成使用作品的協議的情況下，使用者可以直接向著作權人主管部門提出申請，經著作權主管部門批準使用者許可使用作品的一種制度。在國際版權公約中，《伯爾尼公約》和《世界版權公約》的現行文本都規(guī)定了強制許可制度，我國著作權法中沒有明確規(guī)定強制許可制度，但由于我國已加入這兩個公約，所以也應當適用公約關于強制許可的規(guī)定。第二節(jié)電子商務環(huán)境下的專利權電子商務專利又被稱為商業(yè)方法專利(BusinessMethodPatent)，是指為了處理或解決商業(yè)經濟活動或事務而通過人類心智創(chuàng)作的方法或規(guī)則，是電子商務活動者在電子商務活動中所采用的特定的經營方法或模式所擁有的排他性權利。一、網絡環(huán)境對專利新穎性判斷的新要求網絡信息將是判斷發(fā)明創(chuàng)造是否具有新穎性和創(chuàng)造性的重要文獻來源。目前，有些國家已經利用互聯網上的信息和資料來審查發(fā)明創(chuàng)造是否具備新穎性和創(chuàng)造性。但是，還必須從技術和法律上解決以下兩個主要問題：有的國家要求世界范圍的新穎性，有的國家則僅要求與本國的、一定時期的現有技術相對照具有新穎性。我國《專利法》規(guī)定只要在世界范圍內未以文字公開過、在本國未通過使用而公開的發(fā)明，就視為具備了新穎性，這也可能稱之為“混合新穎性”。由于網絡的跨國界性或全球性，這就使得地域新穎性標準不再具有實際意義，對新穎性的例外性規(guī)定也不再適用。網絡公開導致世界任何地方的人都有可能了解到發(fā)明創(chuàng)造的內容。這樣一來，區(qū)分國內使用和國外使用可能會沒有多大意義，尤其是在判斷涉及網絡的發(fā)明創(chuàng)造是否具有新穎性時，如果在申請日以前有人在網絡上使用，那么就很難區(qū)分這種使用是國內使用還是國外使用。這是一個需要法律認真加以解決的問題。由于網絡傳播具有交互性的特點，任何網絡用戶都具有信息接受者和傳輸者的雙重身份，網絡用戶不但能從外界接受信息，而且可以對接受到的信息進行任何隨意的修改、刪除以及其他破壞信息完整性的行為，此外，網絡信息還可能出現非人為的丟失現象，這就使得有關信息的首次公開日期以及準確內容難以得到確定，從而影響專利申請的審查。這就要求技術上要確保網絡安全以防止各種破壞行為的發(fā)生，法律上要對此類行為進行制裁以保障信息的真實性和完整性。二、網絡專利的法律保護（一）專利權法律關系

1、專利權主體專利權的主體是指依法能夠申請并獲得專利權的人，其既可以是自然人，也可以是法人。我國《專利法》根據發(fā)明創(chuàng)造的性質，規(guī)定專利的主體有非職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人、職務發(fā)明創(chuàng)造的所在單位、符合《專利法》規(guī)定的外國人或外國企業(yè)等。

2、專利權客體所謂專利權客體是指專利權人的權利和義務所指向的對象，就是指依法取得專利權的發(fā)明創(chuàng)造。我國《專利法》第2條規(guī)定：“本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設計?！币虼?，我國專利權客體的種類有三種：發(fā)明、實用新型和外觀設計。其中，專利法所稱的發(fā)明是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。作為?？腕w的發(fā)明必須具有技術屬性，必須是一種新的技術方案；實用新型是指對產品的形狀、構造或兩者結合所提出的適用于實用的新技術方案；外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與開頭圖案的結合所做出的富有美感并適用于工業(yè)上應用的新設計。3、專利權人的權利和義務按照我國《專利法》規(guī)定，專利權人具有以下權利和義務：獨占實施權、許可實施權、專利轉讓權、專利標記權、獲得獎勵和報酬的權利、公開發(fā)明創(chuàng)造的內容的義務、交納年費的義務。（二）專利權的授權條件對于專利權的授權條件，我國《專利法》第22條規(guī)定：“授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性?！币豁棸l(fā)明或實用新型要取得專利權必須具備這三性，缺一不可。其中，新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或實用新型在國內外出版物上公開發(fā)表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中；創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明具有突出的實質性特點和顯著進步，該實用新型有實質性特點和進步；實用性是指該發(fā)明或實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。（三）電子專利申請所謂電子專利申請是指以互聯網為傳輸媒介以電子文件形式提出的專利申請，簡稱電子申請。按照該規(guī)定，發(fā)明、實用新型和外觀設計專利申請均可采用電子文件形式提出。提交電子專利申請和相關文件的，應當遵守用戶協議中規(guī)定的文件格式、數據標準、操作規(guī)范和傳輸方式。（四）電子商務商業(yè)方法專利保護我國至今無電子商務商業(yè)方法專利保護的規(guī)定，新修訂的《專利法》也沒有涉及。在2001年發(fā)布了修改后的《專利審查指南》中，對于計算機軟件發(fā)明及網絡商業(yè)方法發(fā)明的審查標準也沒有明顯改變。因此，在我國現行專利制度的框架下，電子商務商業(yè)方法發(fā)明成為可專利性主題實際上并不存在根本性的障礙。至于其能否最終被授予專利權，還要看該網絡商業(yè)方法發(fā)明是否滿足專利的新穎性、創(chuàng)造性和實用性要求”。而國外在討論商業(yè)方法(businessmethod)和計算機軟件(computersoftware)是否適合于專利保護之初，美國、日本、歐洲等國更關注的是專利法理論上能否對這兩種客體(subjectmatter)給予保護的問題。隨著美國1998年StateStreetBank一案的終審判決(見本章案例)，三方專利局重新修改了各自的專利審查指南，增補了許多有關商業(yè)方法軟件發(fā)明的審查指導意見，對這兩種客體的專利法保護在上述三國已成為事實。目前三方專利局已開始更多關注和討論商業(yè)方法軟件發(fā)明的具體判斷標準。第三節(jié)域名的法律保護域名（DomainName）是連接到國際互聯網上的計算機的地址命名，是為了便于人們發(fā)送和接收電子郵件或訪問某個網站而設計的。一、域名概述（一）域名互聯網是無數個建立在主機中的互聯網站點互聯形成的，這些站點由一臺主機(服務器)等設備構成，其內容表現為該主機提供的信息服務。為了區(qū)分每一個站點并使所有站點聯為一個整體，每一個網絡和每一臺服務器主機都分配了一個地址，這便是互聯網協議地址(InternetProtocolAddress)，簡稱IP地址。IP地址又是數字型的，使用起來不方便，記憶起來更困難。于是，另一套字符型的地址被發(fā)明出來，用英文字母表示站點地址(現在也有了中文域名、數字域名等)，這便是域名(DomainName)。域名有語詞意義，易于理解和記憶。因此，從技術角度說，域名是互聯網上的電子地址，是用于解決與互聯網上IP地址對應問題的一種方法。按照域名體系，域名包含不同層次，通常分為三級，即頂級(一級)域名、二級域名和三級域名。頂級域名由互聯網名稱與地址分配公司(ICANN)定義和分配。頂級域名分為通用頂級域名(GTLD，GeneralTopLevelDomain，國內也稱為“國際域名”，如.com、.net、.org、.edu和.gov)和國家代碼頂級域名(CCTLD，CountryCodeTopLevelDomain，如中國代碼為.cn。二級域名可分為兩類：類別域名和區(qū)域域名。(二)域名的申請域名申請的途徑有兩種：一是到互聯網名稱與數字地址分配公司(InternetCorporationforAssignedNamesandNumbers，簡稱ICANN)或其授權的代理機構注冊國際通用域名；一種是在中國注冊cn頂級域名下的域名。1、注冊國際通用域名國際域名的注冊管理機構為互聯網名稱與數字地址分配公司(ICANN)，用戶可以到有權代理注冊國際通用域名的網絡公司(網站)，如中國萬網(,cn)、東方通信域名注冊中心()等申請注冊域名。域名注冊主要審查：(1)域名是否已經發(fā)放，即是否與已經注冊的域名重復；(2)域名是否明顯含有法律禁止的內容。根據《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》，在這些機構注冊域名(頂級域名非為cn)且在中國接人互聯網的，必須在CNNIC備案，以保證其合理而有效地運行。不過，通常注冊域名時，用戶只要通過域名代理注冊機構選名、付款即可，其余的事情由域名代理機構負責。2、在中國注冊cn頂級域名下的域名我國的域名注冊機構是CNNIC，申請人可通過訪問http://、電子郵件(hostmaster@)、傳真010-62533515)等手段獲得并提交申請表。但是，申請人必須在隨后的30日之內通過郵寄或面交方式向CNNIC遞交書面的正式域名申請材料。在這30日內，CNNIC為申請人保留域名，以電子方式申請表提交日作為計算申請日的依據。CNNIC在收到上述材料后進行審查，在10個工作日內將把域名注冊處理情況通過電子郵件告知申請人。如果符合注冊條件，則通知申請被接受。申請人應當在規(guī)定的日期內向CNNIC繳納域名首年年度運行管理費。CNNIC在收到域名首年年度運營管理費后，向用戶發(fā)放《域名注冊證》，完成注冊。我國互聯網注冊的域名實行年檢制度，以保證域名體系的有效性和規(guī)范化運行。根據規(guī)定，注冊域名可以變更或者注銷，不許轉讓或者買賣。如有違反，CNNIC有權撤銷其域名，并暫停運行其所有注冊域名6個月。(四)域名的法律特征電子商務環(huán)境中域名的法律特征在很大程度上取決于它的技術特征，其主要內容包括：

1．標識性2．唯一性3．排他性4．無限性5．財產性6．轉讓性7．國際性二、域名的法律保護(一)域名糾紛的類型在互聯網發(fā)展進程中，域名糾紛時有發(fā)生。當前，因域名注冊而引起的糾紛大致包括以下幾種：

1．因搶注域名而引起的糾紛2．因盜用域名而引起的糾紛3．權利沖突型的域名糾紛(二)域名保護的原則1．先申請原則2．初步審查原則3．設立禁用條款4．國際檢索與國內檢索5．允許轉讓(三)國內外域名立法保護現狀1．ICANN方案1999年8月和10月，國際互聯網名址分配公司(InternetCorporationforAssignedNamesandNumbers，ICANN)分別通過了《統一域名爭議解決規(guī)則》和《統一域名爭議解決規(guī)則細則》，成為處理發(fā)生在頂級域名之下的域名糾紛的依據。根據該規(guī)則，統一域名糾紛處理機制適用于符合下列三個條件的域名糾紛：(1)注冊域名與投訴人享有權利的商品商標或者服務商標相同或令人混淆地近似；(2)域名注冊人就其域名不享有權利或合法權益；(3)域名是被惡意注冊和使用的2．我國的域名保護我國的域名管理機構CNNIC工作委員會1997年5月頒布了《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》。該辦法規(guī)定，“申請注冊域名不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或商標名稱”，又規(guī)定“在CN頂級域名之下注冊的三級域名不得與受中國法律保護的商標發(fā)生沖突2001年6月頒布的《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，將域名糾紛案件定性為侵權或不正當競爭。2002年，CNNIC頒布了《中國互聯網絡域名管理辦法》(2004年修訂)、《中國互聯網絡信息中心域名注冊實施細則》(目前正在修訂)、《中國互聯網絡信息中心域名爭議解決辦法》(2006年修訂)等一攬子規(guī)定，對域名注冊、管理及爭議解決進行了規(guī)范。此外，針對域名權中存在的問題，我國還出臺了《中文域名爭議解決辦法(試行)》、《中國互聯網絡信息中心域名爭議解決辦法程序規(guī)則》、《關于審理因域名注冊使用而引起的知識產權民事糾紛案件的若干指導意見》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國商標法實施條例》、《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等法律、法規(guī)和規(guī)章制度。盡管如此，我國目前對域名的管理、規(guī)范多是從保護商標和禁止域名侵權這些角度進行的，多表現為禁止性的規(guī)定，對域名給予積極扶持、保護的相關規(guī)定較少。另外，我國關于域名的法律規(guī)則比較零散且專門的規(guī)范文件的效力較低，對域名的法律性質尚沒有明確規(guī)定。三、域名同商標權的沖突（一）域名與商標權利沖突的種類域名與商標在現實中的沖突基本分為兩類，一種是將他人注冊商標用于域名注冊而產生的域名權與在先商標權的權利沖突；一種是將他人域名用于商標注冊而產生的商標權與在先域名權的權利沖突。1、將他人注冊商標用于域名注冊根據搶注入域名使用目的的不同，可分為善意域名使用和惡意域名使用，相應地域名搶注分為善意域名搶注和惡意域名搶注兩種。善意域名搶注是善意的，其目的不是為了損害商標權人的合法權益。具體分為：（1）