合同法基礎知識講座課件

顧問單位講座系列之合同簽訂過程中的風險防范

主講人：余斐蓉律師第一頁，共七十五頁。第二頁，共七十五頁。第三頁，共七十五頁。[案例再現(xiàn)]

企業(yè)與業(yè)務員之間簽訂的業(yè)務風險承包協(xié)議是合同嗎？

浙江天能電池有限公司為降低賒銷風險，采用高傭金的獎勵政策，同時要求業(yè)務人員承擔全部賒銷風險。在承包責任制中規(guī)定貨款逾期一個月以上業(yè)務員每月按逾期貨款20%承擔利息，發(fā)生壞帳由業(yè)務員全額承擔。該公司有業(yè)務員80名，客戶拖欠9400萬元。其中有15名業(yè)務員因收款差被公司停止發(fā)貨，該15名業(yè)務員手中客戶拖欠1200萬元，公司要求業(yè)務員承擔。請問：業(yè)務員應該承擔付款責任嗎？第四頁，共七十五頁。序一、什么叫合同？合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。第五頁，共七十五頁。合同簽訂前應主義主體的審查第六頁，共七十五頁。1、真實性審查應查看合同簽訂對方的身份證明、營業(yè)執(zhí)照等身份信息；對企業(yè)而言，主要是審查營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明，看對方的企業(yè)性質(zhì)、注冊資本，以及載明的其他信息。a.訂立合同的一方根本沒有提供法人資格證明；b.合同一方雖提供了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但為副本或復印件，其實為偽造的證明；c.合同一方提供了正式的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》但其實際虛報注冊資本，無實有資金，并沒有實際履行能力；d.合同一方在訂立合同時雖提供了正式的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但因未參加工商局年檢已被吊銷營業(yè)執(zhí)照。第七頁，共七十五頁。資性能力審查審查合同對方履行合同的能力注冊資本主營業(yè)務資金狀況資產(chǎn)狀況合同履行情況涉訴狀況第八頁，共七十五頁。3、合法性審查經(jīng)營范圍相關資質(zhì)民事權能1、共有2、委托代理代理簽訂買賣合同的委托代理人必須具備三個條件，所以對委托代理人要進行三方面的審查:委托證明，代理權限簽約時是否以委托人的名義進行。第九頁，共七十五頁。審查的方法媒介、網(wǎng)絡信息搜索

企業(yè)宣傳資料分析

行業(yè)協(xié)會資料查詢

工商注冊資料查詢

稅務信息查詢

社會保障機構資料查詢

技術監(jiān)督部門資料查詢

銀行存貸款資料查詢

海關報出關資料查詢第十頁，共七十五頁。2、正面接觸的方法參觀與拜訪目標公司

以顧客或合作者的身份接觸

委托國家職能部門進行訪問

訪問目標公司的相關員工3、間接調(diào)查的方法訪問目標公司的銷售商

訪問目標公司的供應商

訪問目標公司的廣告代理商

第十一頁，共七十五頁。4、委托專業(yè)調(diào)查機構調(diào)查。專業(yè)調(diào)查事務所、律師事務所。律師盡職調(diào)查內(nèi)容.doc出具正規(guī)的調(diào)查報告。第十二頁，共七十五頁。情景一情景二一個顧客來到商場顧客：這條冰箱多少錢?。康陠T：1999元顧客：好！一個顧客來到商場顧客：這條冰箱多少錢啊？店員：1999元顧客：1800元賣不賣？店員：好！顧客：再送點小禮品吧？店員：好的。第十三頁，共七十五頁。二、合同的形式

《合同法》第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式、和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。第十四頁，共七十五頁。最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三條對商品房銷售廣告和宣傳資料的法律性質(zhì)作了更為具體的界定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應當承擔違約責任?！钡谑屙摚财呤屙?。案例黃先生選定一套期房，并與開發(fā)商簽訂了《上海市商品房預售合同》，約定其購買本市某處房屋，總價為人民幣85萬元。合同補充條款約定，開發(fā)商交付房屋使用時，必須與樓書說明保持一致。如有違反，其有權追究開發(fā)商的違約責任。

合同訂立后，黃先生按約付清房款，但開發(fā)商交付的房屋卻與樓書說明相去甚遠。購房時，黃先生拿到的彩色印刷品上寫明“凱旋門的氣度風光、香榭麗舍林蔭大道、回旋式豐收女神噴水池、巴黎古典前庭回廊……”等廣告詞語，并注明交房標準為每戶獨立水、電、煤氣表均出戶設置。第十六頁，共七十五頁。但交房時，水、電、煤氣等表都在戶內(nèi)，且彩色印刷品中載明的大部分設施未能兌現(xiàn)。黃先生認為開發(fā)商違反合同約定，要求開發(fā)商承擔違約責任。但開發(fā)商認為，黃先生所稱的樓書是廣告宣傳品而非合同，充其量只能是要約邀請，在銷售過程中先后印刷過幾種不同形式的廣告宣傳品，從未出過正式樓書，不應承擔違約責任。第十七頁，共七十五頁。

2011年某商場舉行十周年店慶活動，該商場制作了大量的彩色宣傳單，其中有一個宣傳單上面有店慶活動期間九陽豆?jié){機100元一臺，限購20臺。王某接到宣傳單后，認為該款豆?jié){機差不多和進貨價一樣，自己在鄉(xiāng)下開店，正好只要在這個商場買，不用到外省進貨了。于是，王某手持宣傳單找到商場，要求按100元一臺的價格，購買20臺豆?jié){機。商場認為如真按100元一臺自己吃了大虧，主張自己的宣傳單只是要約邀請，合同沒有成立，而王某主張宣傳單是要約，合同已經(jīng)成立，商場必須按100元一臺的價格賣給自己豆?jié){機。宣傳單是要約還是要約邀請？法院該如何處理呢？第十八頁，共七十五頁。在張貼、刊登廣告時必須注意避免以要約的形式發(fā)出。本公司有大量某種型號的U盤，價格為200元/個，保證現(xiàn)貨供應?！疽s】“以簽訂合同確認書為準”；“須以本公司最后確認為準”；“須以貨物尚未售出為準”；“僅供參考”等字樣【要約邀請】第十九頁，共七十五頁。如何草擬合同第二十頁，共七十五頁。從形式上看，合同的主要條款包括首部、本文和尾部三個部分。合同雙方的名稱、合同編號、簽訂時間和簽訂地點、買賣雙方的名稱必須寫得清楚明白，不能有錯字、別字、漏字。

借款合同(新2）.docx第二十一頁，共七十五頁。合同的內(nèi)容《合同法》第十二條合同內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責任；

（八）解決爭議的方法。第二十二頁，共七十五頁。

（一）當事人信息

自然人姓名、身份證號碼（同時留取身份證復印件）、戶口所在地、經(jīng)常居住地、電話號碼。組織企業(yè)名稱、注冊地、法定代表人或負責人、聯(lián)系電話。同時應注意留取企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照復印件、住址機構代碼證復印件（如有委托人應填寫委托人相關信息）（合伙）第二十三頁，共七十五頁。（二）合同的標的合同的標的是指合同的當事人權利義務所指向的對象。合同標的一般包括：名稱型號規(guī)格商標單位包裝第二十四頁，共七十五頁。（三）規(guī)格數(shù)量條款：要對合同標的具體規(guī)格及數(shù)量做出明確約定，避免出現(xiàn)差錯。比如酒類買賣中，如果只約定購買“一千箱啤酒”，就有可能出現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結果。要核實數(shù)字是否準確，計量單位是否屬于國家法定計量單位。對于有些物品，根據(jù)自身性質(zhì)，要確定在數(shù)量條款中有無約定正負尾差、合理磅差、在途自然增減量和超欠幅度。最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件.doc對于有配件的標的物，要確定有無約定輔件、附件、配套產(chǎn)品、易損耗備品、配件和安裝修理工具的范圍和質(zhì)保期。對于成套產(chǎn)品，要審查有無明確規(guī)定成套供應的范圍，對方是否提供了成套供應清單。第二十五頁，共七十五頁。[法律知識]

《合同法》第一百五十條規(guī)定：出賣人應當按照約定的質(zhì)量要求交付標的物．出賣人提供有關標的物說明的，交付的標的物應當符合該說明的質(zhì)量要求．《合同法》第一百五十八條規(guī)定：憑樣品買賣的當事人應當封存樣品，并可以對樣品質(zhì)量予以說明．《合同法》第一百六十九條規(guī)定：憑樣品買賣的買賣人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標的物與樣品相同，出賣人交付的標的物質(zhì)量仍然應當符合同種物品的通常標準． 第二十六頁，共七十五頁。（四）包裝條款對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。主要明確包裝材料、包裝費用的負擔和包裝物的回收等，確保產(chǎn)品無損、無污、無漏、無耗地交接。還要明確包裝材料的采用，包裝費用的負擔是否在合同中明確規(guī)定，包裝物回收方式，交接貨物后包裝物遺失的處理第二十七頁，共七十五頁。怎樣約定產(chǎn)品質(zhì)量檢驗期限？

產(chǎn)品驗收方法：１）驗收時間，２）驗收手段，３）驗收標準，４）由誰負責驗收，５）在驗收中發(fā)生糾紛后，由哪一級質(zhì)驗部門處理。對產(chǎn)品提出異議的時間和方法：

１）乙方在驗收中，如果發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的品種、型號、規(guī)格、花色和質(zhì)量不符合規(guī)定，應妥為保管，并在天內(nèi)向乙方提出書面異議；２）如果乙方未按規(guī)定期限提出書面異議，視為所交產(chǎn)品符合合同約定；（對供貨方有利）３）乙方因使用、保管、保養(yǎng)不善等造成質(zhì)量下降的，不得提出異議；４）甲方在接到乙方書面異議后，１０天內(nèi)負責處理，否則，即視為默認乙方提出的異議成立。（對收貨方有利）第二十八頁，共七十五頁。

（六）交付方式條款（送貨條款）：

交付時間和方式（送貨還是自提）要明確，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。重點審查交貨地點和交貨期限、交貨方式。我國疆域遼闊，車站、港口、道路、街牌、門牌號碼相同的很多，所以要審查交貨地點是否書寫具體清楚。要嚴格審查交貨期限在合同中有無規(guī)定，是否明確，交貨期限是否具體到季度、月份、旬份或者具體日。交貨方式重點在分批交貨的合同，特別關注每一批次的發(fā)貨時間是否具體。第二十九頁，共七十五頁。（七）付款條款：主要審查價格表述是否模糊、計價單位、幣種。數(shù)字應該大寫.叁參.doc要審查當事人在價格條款中除產(chǎn)品本身的價格之外，是否明確了額外費用的承擔主體,如運輸費、保險費、裝卸費以及保管費由誰承擔問題是否明確。第三十頁，共七十五頁。合同價款應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：A、甲方收到貨物后付款；應更正為“甲方收到貨物后日內(nèi)付款?！盉：檢驗合格后付款；應更正為“檢驗合格后____日內(nèi)付款”。要審查結算時間是否明確具體到日期，而結算時間往往關系著是否延期付款和貸款利息的問題.建議留有余款在對方履行完畢后支付.第三十一頁，共七十五頁。（八）雙方權利義務合同雙方應承擔的權利、義務應當明確具體切忌含糊籠統(tǒng).租車合同(律師修改稿).doc第三十二頁，共七十五頁。買賣雙方訂立了一個買賣黃沙的合同，在數(shù)量單位上寫上了這么一條：“購買三十車黃沙”。后來到了交貨期限的時候，黃沙的價格上漲了，賣方就感覺原來的價格不合理，但現(xiàn)改買方肯定不同意，不賣了要交違約金。于是，賣方就找了幾輛“130”的車裝車送貨。貨到了以后，買方表示應該是用“東風牌”的大卡車，這個“130車”兩車甚至三車的載量才相當“東風牌”大卡車一車的載量，按這樣的計算，30車其實才相當于10車，那是不行的，這是違約。賣方則說這怎么可以說是違約呢，合同中明確規(guī)定的是30車黃沙，“車”這個涵義怎么理解都可以，你理解是東風牌的大卡車，而我理解是“130”的小貨車，甚至可以理解是平板車、自行車。第三十三頁，共七十五頁。（九）違約責任條款1、如果合同由對方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應當明確具體數(shù)額或按合同價款的比例。不要約定：一方違約，應支付另一方違約金或違約責任按合同法規(guī)定。這些等于沒約定。第三十四頁，共七十五頁。2、在約定違約責任時“違約金不能和定金同時使用[案例]A與B公司簽訂價值100萬元購銷合同，雙方對質(zhì)量、價款、交貨時間等做了約定，并約定“由B向A交納定金20萬元，如一方違約應支付貨款總額30%的違約金”。后A公司因故不能供貨，B要求雙倍返還定金，并要求A支付30萬元違約金。如何處理？第三十五頁，共七十五頁。3、【注意違約金的性質(zhì)】在約定違約金時，注意寫明賠償違約金后保留要求繼續(xù)履行的權利，不要讓違約金變成解約金的性質(zhì)。F:\非訴\高安瑞鑫\電纜合同(律師修改版).doc4、【確定違約金具體數(shù)額】在約定違約責任時，需要特別注意法律沒規(guī)定具體違約責任賠償計算方式或者對違約造成的損失難以計算時，在簽訂合同的事先就要約定好違約金的具體數(shù)目。5、【確定賠償范圍】在約定違約責任時，最好列明哪些損失屬于違約賠償?shù)姆秶?，合同法雖然規(guī)定了直接損失可以作為賠償范圍。但是，合同法同時也規(guī)定可預見損失也屬于違約賠償范圍，但什么可預見損失，這個問題就比較復雜訴訟時也難已證明。第三十六頁，共七十五頁。6、訂金和定金的含義、區(qū)別訂金：是預付款性質(zhì)，合同簽訂后可直接沖抵貨款，合同不能簽訂時退回。定金：是《擔保法》規(guī)定的五種擔保方式之一。五種擔保方式為：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。合同法中規(guī)定的定金就是這個。它才適用定金罰則。定金罰則：合同法第115條規(guī)定：當事人可以依照《擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

第三十七頁，共七十五頁。7、罰款、罰金、違約金的法律含義和區(qū)分【罰款】不是一個合同法用語，而是行政處罰的一種方式，只有享有行政處罰權的機關，才可行使行政處罰權?！玖P金】是刑事處罰方式?！具`約金】是合同法對違約責任承擔的一種方式。第三十八頁，共七十五頁。怎樣約定違約的損失賠償額？[案例再現(xiàn)]銀行應承擔“遲延一分鐘，賠償一元錢”的違約責任嗎？張先生是一位業(yè)余作家，有一天將一筆5萬元搞費存在河南某建行營業(yè)部，一個月后發(fā)現(xiàn)存折上只有5元錢，經(jīng)公安偵破系銀行工作人員作案。案件偵破后銀行將5萬元及利息還給張某，遭張某拒絕，因為該銀行在大廳里張貼一告示，稱“遲延一分鐘，賠償一元錢”。張某從要求取錢到取回錢共花去10天時間，累計14400分鐘，應賠14400元錢。問：銀行應該賠償張某14400元違約金嗎？[案例點評]

·應該賠，因為有銀行公開承諾。·不應該賠，因為這是刑事案件引發(fā)的，屬于不可抗力。第三十九頁，共七十五頁。怎樣約定違約金？違約金：由當事人約定或者法律直接規(guī)定，在違約方不履行合同時償付給對方一定數(shù)額的金錢。[案例再現(xiàn)]10萬元的標的額，20萬的違約金能受法律保護嗎？

某信息中心與某文化公司合訂一份合作合同，約定：由某信息中心負責“2001年住宅產(chǎn)品，建筑設備及技術博覽會”批件審報工作，文化中心支付咨詢費10萬元；任何一方違約應向?qū)Ψ街Ц哆`約金20萬元，信息中心完成了任務，文化中心僅付咨詢費5萬元，尚欠5萬元一直不愿支付。2002年4月信息中心訴訟法院要求文化公司給付欠款5萬元承擔違約金20萬元，問：文化公司應承擔20萬違約金嗎？

[案例點評]

應承擔，因為合同有約定。不應承擔，因為合同標的10萬元，20萬違約金確實太高了。第四十頁，共七十五頁。[法律知識]

《合同法》第一百一十四條規(guī)定：當事人也可以約定違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。《合同法》第113條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。違約金沒有具體標準，現(xiàn)在只有商品房買賣中司法解釋對違約金的上限做了明確規(guī)定，不高于損失的30%。第四十一頁，共七十五頁。（十）涉及第三方的情形如涉及派遣員工或第三方到我方或標的物所在地，或合同履行過程可能造成第三方人身損害的應對賠償責任的承擔有相應的約定。第四十二頁，共七十五頁。（十一）爭議處理條款A、約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應依照《中華人民共和國民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個地方的法院可供當事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。B、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構，而且該仲裁機構必須客觀存在，否則將導致條款無效。最好不要約定仲裁，雖然仲裁一裁終決，節(jié)省時間，但費用高，無上訴機會。第四十三頁，共七十五頁。（十二）生效條款合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或滿足什么條件生效。如果生效條件不具備，合同只是成立了，未生效。但通常的約定是“合同在雙方簽字蓋章后生效”，注意“簽字和蓋章”和“簽字或蓋章”的區(qū)別。第四十四頁，共七十五頁。(十三)落款應有名稱、（代理人、經(jīng)辦人等）、開戶行、帳號等，內(nèi)容有無漏簽，是否清楚。加蓋的公章應清晰可辨。必須對對方的單位名稱等內(nèi)容進行嚴格審查。要審查買賣雙方的單位名稱和合同首部的單位名稱是否一致，所加蓋公章或合同專用章上的單位名稱與書寫的單位名稱是否完全相同。蓋章應和其工商檔案留存的印章一致注意：a、對方的授權委托書應該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務人員等都需要明確的授權委托書。第四十五頁，共七十五頁。特別提醒

所有權保留條款的運用。約定了貨物的所有權仍歸我方的情況下，我方可以基于物權而擁有請求返還，請求損害賠償?shù)葯嗬逗贤ā返谝话偃臈l當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人第四十六頁，共七十五頁。合同簽訂過程中易忽視的問題一合同主體要前后一致合同涂改要蓋章確認合同附件要蓋章合同要加蓋騎縫章合同文中不留空格合同應保留三份以上對于對方提供的格式合同應特別注意：要應勢而變，不可以不加審查地完全適用其條款。第四十七頁，共七十五頁。產(chǎn)品購銷合同供方：武漢藍天拖拉機制造有限公司合同編號：WH-08---需方：張三、李四簽定地點：武漢漢南區(qū)一、產(chǎn)品、型號、廠家、數(shù)量、金額、供貨時間及地點簽定時間：2008年月日

二、質(zhì)量要求供方對質(zhì)量負責的條件和期限：按標準。三、交（提）貨地點、方式在（具體地點）交貨。四、運輸方式費用負擔：送貨、供方負擔運費。五、合理損耗及計算方法：

。六、包轉標準、包裝物的供應：

。七、驗收標準及提出異議期限：貨到后十天內(nèi)。八、結算方式與期限：到貨后一月內(nèi)結清貨款。九、如提供擔保，另立合同擔保書，作為合同附件。十、違約責任：

。十一、解決合同的方式：通過協(xié)商方法解決；協(xié)商不成，任何一方可向武漢仲裁委員會或供方所在地人民法院起訴。第四十八頁，共七十五頁。上述實例中，合同存在的法律問題及訴訟隱患：（1）賣方抬頭是藍天拖拉機公司，蓋章卻是黃鶴銷售總公司（2）落款的買方是貴州的A公司，抬頭的買方卻變成了二級經(jīng)銷商即收貨人。（3）仲裁機構與法院管轄相互排斥。（4）訴訟主體難以確定。第四十九頁，共七十五頁。什么時間合同才成立[案例再現(xiàn)]

業(yè)務員在合同書上簽字合同成立嗎？

2003年6月底上海新星貿(mào)易公司業(yè)務員陳某到浙江花冠化工公司簽訂化工原料買賣合同，合同約定某化工原料單價2000元/噸，數(shù)量500噸，價值100萬元。采用款到發(fā)貨結算方式，供貨時間安排2003年7月——8月之間。浙江花冠在合同書上簽字蓋章，上海新星貿(mào)易公司陳某在合同簽字，雙方各執(zhí)二份，陳某答應回公司蓋章后寄回一份。2003年7月15日浙江花冠要求提貨，應該原料已漲至3000元/噸而被上海新星拒絕。第五十頁，共七十五頁。[法律知識]《合同法》第32條規(guī)定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。《民法》通則第65條規(guī)定：書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱，代理事項、權限和時間，并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權不明的，被代理人應當各向第三人承擔民事責任。代理人承擔連帶責任?！睹穹ㄍ▌t》第66條規(guī)定：沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經(jīng)被代理人追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。第五十一頁，共七十五頁。用傳真方式所簽的合同成立嗎？

2004年7月，廣東佛山市一家服裝出口企業(yè)（簡稱甲）向江蘇某服裝廠（簡稱乙）訂購一批女式服裝，價值500萬元，銷往伊朗。合同預定交貨期為2004年10月30日，逾期交貨支付合同標的額20%違約金。合同訂立采用甲擬好合同文本并加蓋合同章后傳至乙方。乙方在傳真件上蓋章回傳甲方。由于乙方未按期交貨，甲方向法院起訴，要求乙方支付違約金100萬元。第五十二頁，共七十五頁。[法律知識]《合同法》第三十三條規(guī)定：當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。第五十三頁，共七十五頁。合同何時生效

《合同法》第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效?！钡谖迨捻?，共七十五頁。[案例再現(xiàn)]

未辦抵押登記手續(xù)的借款抵押合同生效嗎？

2003年6月，上海興旺汽修廠向李老太借款50萬元，約定年息12%，借期1年，汽修廠用門面房一間作抵押（該門面房價值70萬元）。2004年6月李老太向汽修廠討回本息被拒絕，便向汽修廠討回房屋。在前往查看房屋過程中發(fā)現(xiàn)該門面房已賣給了陳姓用戶并已辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。[案例點評]

·有效，因為已簽訂抵押合同?！o效，因為抵押合同未登記。第五十五頁，共七十五頁。[法律規(guī)定]

《擔保法》第41條：“當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效?！盵案例啟事]

怎樣有效辦理抵押登記？第五十六頁，共七十五頁。三、注意事項一、避免簽訂無效合同及可撤銷合同（1）無效合同《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同因違反法律強制性規(guī)定而無效案例.doc第五十七頁，共七十五頁。什么是欺詐、脅迫行為？欺詐：一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。

脅迫、以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為。第五十八頁，共七十五頁。案例甲將一頭做過變性手術的公奶牛以9000元的價格賣給乙，乙飼養(yǎng)一段時間后發(fā)現(xiàn)這頭牛有問題，不是母牛。乙可以主張可撤銷、可變更權或要求甲承擔違約責任。

第五十九頁，共七十五頁。（2）可撤銷合同第五十四條第一款下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷（一）因重大誤解訂立的；行為人因為對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解第六十頁，共七十五頁。（二）在訂立合同時顯失公平的一般是在一方缺乏經(jīng)驗或緊迫的情況下訂立的。1、裝修時急用，需要買一塊裝飾板，商家說要400多元，還價為380元，后來發(fā)現(xiàn)當時別家100元就能買到。2、裝修時急用，需要買一塊裝飾板，商家說要400多元，還價為380元，過了一個月后，又來到該家一看，降價促銷，100元就能買到了。

第六十一頁，共七十五頁。八、表見代理問題（1）概念：行為人沒有代理權、超越代理權，代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理人行為有效（2）特征：相對人有理由相信、相對人善意無過錯。第六十二頁，共七十五頁。一年前的一天，某建安公司公司的某業(yè)務員向王經(jīng)理匯報，稱自已保管的已加蓋了公司印章的一份空白合同不慎與公文包一起丟失。為防止拾得人利用此合同，王經(jīng)理立即讓該業(yè)務員以公司的名義在當?shù)氐耐韴笊峡橇舜丝瞻缀贤z失作廢的申明。但事隔不久某電氣設備供應商找到王經(jīng)理，聲稱一個月前一姓李的人以王經(jīng)理公司的名義與其訂立了購買價值二萬元電氣設備配件的合同，李某取走了貨并付現(xiàn)金三千元后，未能按約在取貨后十日內(nèi)付清剩余款項，故現(xiàn)要求王經(jīng)理的公司履行合同中支付余款的義務。第六十三頁，共七十五頁。經(jīng)查看該供應商帶來的合同和取貨收條，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容正是在其公司丟失的那份空白合同上填寫的，同時收條中的簽字人李某并不是本公司的工作人員，據(jù)此王經(jīng)理當即以該合同在未填寫內(nèi)容前已登報申明作廢，其公司并未收到此合同項下的貨物，以及實際收貨人并不是本公司的工作人員，公司也未授權李某以本公司的名義對外訂立合同、收取貨物等為由，拒絕了該供應商的要求。不久王經(jīng)理的公司即接到了該供應商因此糾紛狀告公司由受案法院發(fā)來的應訴傳票。案經(jīng)一審、二審，盡管王經(jīng)理的公司據(jù)理抗辯，法院最終還是判令其向供應商悉數(shù)支付一萬七千元的貨款。第六十四頁，共七十五頁。該家具廠與某木材公司有多年的木材買賣的業(yè)務關系，家具廠曾出函專門委派其供銷科一姓羅的業(yè)務員與木材公司訂立木材《買賣合同》。起初羅某與木材公司所訂的合同都履行加蓋家具廠印章的手續(xù)，后來為圖方便羅某以家具廠的名義與木材公司訂的合同，雖未加蓋家具廠的印章，家具廠也予以認可，只要收到貨后即按約向木材公司付款。第六十五頁，共七十五頁。2001年5月羅某因違紀被除名離廠，不知去向。二個月后的一天木材公司派員上門，稱家具廠未按約支付一合同項下的一萬余元的木材款，并要求即時付清。家具廠的接待人員納悶廠里未曾收到此款額的木材，怎會飛來此筆債務?一查合同發(fā)現(xiàn)此合同雖是羅某以家具廠的名義訂立，并收取貨物的，但合同上并未加蓋家具廠的印章，更為重要的是該合同是在羅某被除名離廠后，以家具廠的名義訂立的。據(jù)此，家具廠拒絕了木材廠的付款要求，讓他們找實際收貨人羅某解決問題。不久木材公司同樣將家具廠告到了法院，該案同樣以家具廠的敗訴告終。第六十六頁，共七十五頁。公章或加蓋有公章的空白合同、信函保管、使用不慎，被行為人借用、盜用，致相對人相信行為人有代理權，案例中某建安公司正是存在這種過錯;對代理人的代理權限未作限制，或者授權不明，在代理人超越代理權以“被代理人”的名義與相對人實施交易行為時，難以讓相對人識別;在終止了代理人的代理權后，沒有或者沒有及時通知有關業(yè)務單位和有關人員，致使他們認為其代理人仍有代理權，案例中的某家具廠正是如此。第六十七頁，共七十五頁。警示一是公司在授權方面，要有具體的授權范圍和期限；二是經(jīng)辦人員在履行職務或處理授權事務的過程中千萬要注意不要被對方隨意利用了你的表見代理權，否則不但公司要承擔責任，你自己也會最終承擔責任。第六十八頁，共七十五頁。簽訂以后的合同管