2021年度全國法律職業(yè)資格考試試卷（二）期末調(diào)研測試含答案和解析

PAGE頁碼452021年度全國法律職業(yè)資格考試試卷（二）期末調(diào)研測試含答案和解析二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、李某、陳某、張某共同出資設(shè)立一家合伙企業(yè)，李某為擔(dān)保自己的債務(wù)，將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，債權(quán)人為趙某，對于李某的出質(zhì)行為，陳某同意，張某不同意，以下說法正確的是：()A、三個合伙人中兩人同意，李某的出質(zhì)行為有效B、由于張某不同意，李某的出質(zhì)行為無效C、李某的出質(zhì)行為無效，或者作為退伙處理D、趙某如為善意，趙某的質(zhì)權(quán)有效成立，給合伙企業(yè)造成損失的，由李某賠償【參考答案】：B【解析】：《合伙企業(yè)法》第25條規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)該條規(guī)定可知，B選項正確(注意：該條規(guī)定與《合伙企業(yè)法》修訂前的第24條相比，規(guī)定不同，不要混淆)。2、依照《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP５００號）的規(guī)定，下列哪一種情況發(fā)生時，銀行可拒絕付款？A、貨物的數(shù)量與合同的規(guī)定不符B、貨物的質(zhì)量與合同的規(guī)定不符C、貨物在運輸途中由于臺風(fēng)滅失D、通過提供保函要求承運人預(yù)借提單【參考答案】：D【解析】：UCP500下銀行審單和免責(zé)事項【詳解】根據(jù)UCP500的規(guī)定，銀行在議付貨款時有審單義務(wù)，審單時要堅持單證一致、單單一致的原則，即單據(jù)與信用證要表面一致、單單之間也要表面一致，銀行才能付款，單證不一致銀行可以拒付，單單不一致視為單證不一致。這里的單據(jù)通常包括提單、發(fā)票、保險單、匯票、裝箱單、原產(chǎn)地證明、質(zhì)檢證明等。單單不一致就是指這些單據(jù)之間相互不一致，如本題中的D項即屬于單單不一致，銀行可以此為由拒絕付款。根據(jù)UCP500規(guī)定的信用證獨立性原則，信用證交易獨立于基礎(chǔ)買賣合同關(guān)系，基礎(chǔ)合同履行的情況及買賣當(dāng)事人的資信情況不能成為銀行付款或拒付的考慮事項，銀行只能根據(jù)單單是否一致、單證是否一致來決定付款還是拒付，本題中ABC三項中的情況都屬于基礎(chǔ)合同關(guān)系，銀行不得以之為由拒絕付款。3、甲國國籍法采出生地主義，乙國國籍法采父系血統(tǒng)主義。李某為甲國婦女，在乙國生下丙，則丙的國籍為：A、甲國B、乙國C、既不具有甲國國籍，又不具有乙國國籍D、丙是否具有乙國國籍取決于丙父是否為乙國人【參考答案】：D【解析】：根據(jù)出生地原則，某人出生于哪國即具有哪國國籍。甲國對國籍問題采出生地原則，而丙并不出生在甲國，故丙不具有甲國國籍。又根據(jù)血統(tǒng)原則，子女的國籍由其父或母的國籍決定，父或母具有哪國國籍子女即具有哪國國籍，這一原則又可具體分為父系血統(tǒng)原則和母系血統(tǒng)原則，即子女的國籍分別由父親和母親的國籍決定。乙國采父系血統(tǒng)原則，故丙是否具有乙國國籍就取決于其父是否具有乙國國籍。4、李某攜帶現(xiàn)金若干宴請他人，飯后發(fā)現(xiàn)飯錢遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過所帶現(xiàn)金，為逃避付賬，李某讓其朋友先行離開，而后自己借上廁所的機會，翻窗逃跑，偷偷離開了飯店。李某的行為如何認(rèn)定?（）A、構(gòu)成侵占罪B、構(gòu)成詐騙罪C、構(gòu)成盜竊罪D、不構(gòu)成犯罪【參考答案】：D【考點】罪刑法定【解析】李某的行為似乎符合法律中規(guī)定的詐騙罪。但是，還必須進(jìn)一步考慮行為人的行為是否符合詐騙罪的全部構(gòu)成要求。犯罪的成立，客觀上要求有行為，主觀上要求有罪過，而且罪過必須是在行為實施“當(dāng)時”的故意，即罪過與行為同在。那么，詐騙罪的成立，要求行為人自始就有欺騙他人，從而不法取得財物的意思。本案中，行為人在實施行為(消費)的當(dāng)時，并無這種犯罪故意，所以，實質(zhì)上看，其并不符合詐騙罪的構(gòu)成要件。李某在消費事實已經(jīng)出現(xiàn)的情況下，僅僅因為自己所攜帶的現(xiàn)金不足，無法履行支付，而逃避債務(wù)的，由于刑法并未規(guī)定“惡意逃債”之類的罪名，所以不能對其追究刑事責(zé)任。但是，李某有義務(wù)承擔(dān)民事義務(wù)。5、根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，下列哪一標(biāo)志可以在成員國之間取得優(yōu)先權(quán)保護(hù)？A、商品商標(biāo)B、服務(wù)標(biāo)記C、廠商名稱D、產(chǎn)地標(biāo)記【參考答案】：A【解析】：優(yōu)先權(quán)的保護(hù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第4條。6、股份有限公司的董事長不能履行職務(wù)時，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有可能履行其職務(wù)的是：A、副董事長B、監(jiān)事會主席C、工會主席D、董事會秘書【參考答案】：A【解析】：答案：A,第一百一十條【董事長產(chǎn)生】董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。7、下列何項屬于行政授權(quán)（）A、《植物檢疫條例》規(guī)定，縣級以上地方各級農(nóng)業(yè)部門所屬的植物檢疫機構(gòu)負(fù)責(zé)行使植物檢疫權(quán)B、某縣政府的文件規(guī)定，縣自來水公司行使節(jié)約用水、計劃用水的行政執(zhí)法權(quán)C、某環(huán)保局局長要求一副局長代行其外出期間的局長職權(quán)D、憲法規(guī)定國務(wù)院決定省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)部分地區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài)【參考答案】：A【考點】行政授權(quán)【解析】行政授權(quán)需要有法律法規(guī)為依據(jù)，D項屬于國務(wù)院的固有職權(quán)8、王某投資設(shè)立了甲個人獨資企業(yè)，由于經(jīng)營困難，2003年6月1日王某解散了該公司，并發(fā)出公告，乙公司是甲企業(yè)的債權(quán)人，由于沒有看到公告所以未申報債權(quán)，2003年9月1日清算結(jié)束，2003年9月5日王某到企業(yè)登記機關(guān)注銷了企業(yè)登記，關(guān)于乙公司的債權(quán)，以下說法正確的是：()A、甲企業(yè)清算結(jié)束，王某對乙公司的責(zé)任消滅B、乙公司如在2008年6月13前不對王某提出償債請求，王某對乙公司的責(zé)任消滅C、乙公司如在2008年9月1日前不對王某提出償債請求，王某對乙公司的責(zé)任消滅D、乙公司如在2008年9月5日前不對王某提出償債請求，王某對乙公司的責(zé)任消滅【參考答案】：D【解析】：《個人獨資企業(yè)法》第28條規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。企業(yè)的解散實際上是一個包含諸多法定程序的過程，因此5年期限應(yīng)從個人獨資企業(yè)解散程序終結(jié)之13起算，所以D選項正確。9、中國青島某公司以CIF條件向馬來西亞一個貿(mào)易公司出口一批優(yōu)質(zhì)黃豆，貨物在中國人民保險公司投保貨物運輸一切險，運輸途中由于下列哪些原因?qū)е仑洆p，保險公司將不承擔(dān)保險責(zé)任？（）A、貨物被盜B、由于海上下大雨，雨水滲到貨艙導(dǎo)致貨物濕損C、天氣炎熱導(dǎo)致黃豆水分蒸發(fā)在目的港短卸D、同貨艙其他貨物滲漏導(dǎo)致黃豆被污染【參考答案】：C【解析】：一切險承保范圍包括下列外來原因?qū)е碌呢浳飺p失：偷竊、提貨不著、淡水雨淋、短量、混雜、玷污、滲漏、串味異味、受潮受熱、包裝破裂、鉤損、碰損破碎、銹損。顯然，ABD分別屬于偷竊、淡水雨淋、玷污三項，而C項屬于保險人的除外責(zé)任，保險人對此造成的損失不承擔(dān)責(zé)任。10、下列有關(guān)行政復(fù)議管轄的說法錯誤的是（）A、某甲因土地使用權(quán)被本縣土地局違反法定程序收回，可以向市土地局申請行政復(fù)議B、某甲因土地使用權(quán)被本縣土地局違反法定程序收回，可以向縣人民政府申請行政復(fù)議C、某外貿(mào)企業(yè)對某海關(guān)作出的其出口貨物不予退稅的行政行為不服，可以向該海關(guān)所在地的本級人民政府申請行政復(fù)議D、某外貿(mào)企業(yè)對某海關(guān)作出的其出口貨物不予退稅的行政行為不服，可以向該海關(guān)的上級主管部門申請行政復(fù)議【參考答案】：C【解析】本題考查行政復(fù)議管轄?！缎姓?fù)議法》第12條第1款規(guī)定：“對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議?！币虼薃B兩項都是正確的。該條第2款規(guī)定：“對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議?！币虼?，D項的說法正確，而C項的說法錯誤。11、甲在處理家中舊物時，將一件舊棉襖當(dāng)作垃圾扔掉，以撿破爛為生的乙覺得該件棉襖不錯，遂帶回家中，讓妻子試穿，結(jié)果發(fā)現(xiàn)棉襖口袋中有3000元國庫券，夫妻二人大喜，買來好酒好菜進(jìn)行慶祝。正熱鬧間，甲同妻子前來索要國庫券，乙及妻子拒絕返還。針對該案，下列說法正確的是：A、甲的拋棄行為使其喪失對國庫券的所有權(quán)B、乙基于所有的意思占有該國庫券，根據(jù)先占取得國庫券的所有權(quán)C、甲基于對棉襖的性質(zhì)認(rèn)識錯誤而做出了拋棄的意思表示，可以撤銷該意思表示D、甲能證明其對該國庫券的所有權(quán)，故乙應(yīng)將國庫卷返還給甲【參考答案】：D【解析】：裝在棉襖口袋中的國庫券并不是棉襖的組成部分，與棉襖是兩個獨立的物，甲作出的拋棄棉襖的意思表示，不及于棉襖口袋中的國庫券。乙也不能因為先占棉襖而取得棉襖中國庫券的所有權(quán)，因為該國庫券并不屬于無主物，AB選項錯誤。棉襖與國庫券是兩個獨立物，國庫券并不是棉襖的附屬物，所以不存在甲對棉襖性質(zhì)認(rèn)識錯誤的問題，不能撤銷拋棄棉襖的意思表示，C選項錯誤。對于該國庫券，甲并沒有拋棄的意思，國庫券非基于所有人的意思而與所有人脫離，屬于遺失物，對于遺失物，拾得人有返還的義務(wù)，因此，D選項正確。12、下列哪項仲裁協(xié)議有效A、甲、乙雙方約定，將爭議提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會按照美國仲裁協(xié)會的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁B、限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議C、甲、乙雙方約定，將爭議提交仲裁機構(gòu)仲裁，如對仲裁裁決不服的，可向人民法院起訴D、甲、乙雙方對仲裁委員會沒有約定，在發(fā)生糾紛后，自愿達(dá)成了補充協(xié)議【參考答案】：D【解析】：《仲裁法》第17條規(guī)定：有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：（一）約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；（二）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；（三）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。第18條規(guī)定：仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議；達(dá)不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。B項無效，而D項有效。另外，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁是按照自己的仲裁規(guī)則進(jìn)行；仲裁協(xié)議必須承認(rèn)仲裁的終局效力。13、關(guān)于沒收財產(chǎn)，下列哪一選項是正確的?A、甲搶劫數(shù)額巨大，對其可以判處罰金一萬元并處沒收財產(chǎn)B、乙犯詐騙罪被判處沒收全部財產(chǎn)時，法院對乙未滿18周歲的子女應(yīng)當(dāng)保留必需的生活費用，對乙的成年家屬不必考慮C、丙盜竊珍貴文物情節(jié)嚴(yán)重，即便其沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，亦應(yīng)當(dāng)判處沒收財產(chǎn)D、丁為治病向李某借款五萬元，一年后丁因犯罪被判處沒收財產(chǎn)。無論李某是否提出請求，一旦法院發(fā)現(xiàn)該債務(wù)存在，就應(yīng)當(dāng)判決以沒收的財產(chǎn)償還【參考答案】：C【考點】罰金、沒收財產(chǎn)【解析】選項A錯在對于同一罪，不能同時判處罰金和沒收財產(chǎn)。選項B錯在對其扶養(yǎng)的家屬都要保留必要的份額，無論該家屬是否成年。選項C考查的是判處罰金時，要不要考慮罪犯有無可執(zhí)行的財產(chǎn)。這個考點以前考過，結(jié)論是不要。暫時無力繳納罰金的，可以以后再繳納。所以C項正確。選項D考查的是在沒收財產(chǎn)時，對于正當(dāng)債務(wù)的處理。根據(jù)法條規(guī)定，要經(jīng)債權(quán)人提出請求，人民法院才可以決定以沒收的財產(chǎn)償還?！缎谭ā返?9條第l款：沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財產(chǎn)的。應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。《刑法》第60條：沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)償還。14、某甲是間歇性精神病人。某日，某甲喝醉了酒，把某酒店老板打成重傷，在群眾抓捕他時，某甲因驚恐而精神病發(fā)作。則某甲：（）A、應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但可以減輕處罰B、應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但可以從輕處罰C、不負(fù)刑事責(zé)任，因其是精神病人D、應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任【參考答案】：D【解析】間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。醉酒的人犯罪，除病理性醉酒外，都應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，沒有規(guī)定從輕或者是減輕的情節(jié)。15、某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后，未經(jīng)任何人的許可，直接將該光盤用于其經(jīng)營活動。對該歌廳的行為應(yīng)如何定性？A、合法使用B、合理使用C、法定許可使用D、侵權(quán)行為【參考答案】：D【解析】：因為歌廳雖然購買了正版的光盤，但是沒有經(jīng)過著作權(quán)人的許可，不能用于營利性質(zhì)的活動，正版卡拉OK光盤僅僅表示光盤的發(fā)行是經(jīng)過著作權(quán)人許可的，但是購買具有版權(quán)的正版卡拉OK光盤不能同時認(rèn)為著作權(quán)人同時許可歌廳將該光盤用于營利性質(zhì)的活動，其是一種侵權(quán)行為。16、湖廣公司投資財產(chǎn)險200萬元，在一次火災(zāi)意外中，公司遭受實際損失190萬元，為保護(hù)和搶救多支出費用8萬元，為確認(rèn)保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失交付的估價合理費用為4萬元。保險公司應(yīng)向湖廣公司賠償A、198萬元B、200萬元C、190萬元D、202萬元【參考答案】：D【解析】：《保險法》第四十二條保險事故發(fā)生時，被保險人有責(zé)任盡力采取必要的措施，防止或者減少損失。保險事故發(fā)生后，被保險人為防止或者減少保險標(biāo)的的損失所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)；保險人所承擔(dān)的數(shù)額在保險標(biāo)的損失賠償金額以外另行計算，最高不超過保險金額的數(shù)額。17、某國有單位委派到國有參股的股份有限公司中從事公務(wù)人員王某，在該股份公司工作期間，利用職務(wù)上的便利，收受各種名義的回扣并非法占為己有。對王某的行為應(yīng)當(dāng)如何處理（）A、受賄罪B、非國家工作人員受賄罪C、職務(wù)侵占罪D、貪污罪【參考答案】：A【解析】本題考查受賄罪及與之相關(guān)的犯罪的區(qū)分。受賄罪與非國家工作人員受賄罪的主要區(qū)別在于：一、犯罪主體不同。受賄罪主體為國家工作人員，此外，根據(jù)《刑法》規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員參照國家工作人員。非國家工作人員受賄罪的主體是非國有公司、企業(yè)、單位中的工作人員。二、客觀方面不同。受賄罪客觀方面的索賄不以為他人謀取利益為要件，只有收受賄賂以為他人謀取利益為要件；而非國家工作人員受賄罪無論索取賄賂還是收受賄賂，都以為他人謀取利益為要件。非國家工作人員受賄罪涉及的主要法條：《刑法》第163條、第385條。本題中，首先明確的是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定國有控股、參股股份有限公司中的國有公司，企業(yè)人員的解釋》，某國有單位委派到國有參股的股份有限公司中從事公務(wù)人員王某應(yīng)以國有公司、企業(yè)人員論。其次，王某在該股份公司工作期間，利用職務(wù)上的便利，收受各種名義的回扣并非法占為已有，是構(gòu)成受賄罪還是構(gòu)成貪污罪?根據(jù)《刑法》規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的；或者在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，構(gòu)成受賄罪。而其利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，構(gòu)成貪污罪。從上述規(guī)定可知，受賄罪與貪污罪的主要區(qū)別在于：一，犯罪客觀方面。受賄罪是利用職務(wù)上的便利索取他人財物，或者非法收受他人財物為他人謀取利益；而貪污罪是利用職務(wù)上的便利，以侵占、竊取、騙取或者其他手段非法占有財物。二，犯罪的目的不同。受賄罪的目的是非法獲取他人財物；而貪污罪的目的則是非法占有自己合法主管、經(jīng)營的財物。綜合上述分析，本題中，某國有單位委派到國有參股的股份有限公司中從事公務(wù)人員王某，在該股份公司工作期問，利用職務(wù)上的便利，收受各種各義的回扣并非法占為己有，其行為構(gòu)成受賄罪。因此，本題答案為A。18、對于公訴人向法庭提出的補充偵查延期審理的建議，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？A、應(yīng)當(dāng)同意B、可以同意，也可以不同意C、可以同意延期審理，但限制延期審理的次數(shù)只能一次D、不應(yīng)當(dāng)同意【參考答案】：A19、我國《刑法》規(guī)定，非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的犯罪主體是________的董事、經(jīng)理；為親友非法牟利罪的犯罪主體是________的工作人員；簽訂、履行合同失職被騙罪的犯罪主體是________直接負(fù)責(zé)的主管人員；徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是________或者其上級主管部門直接負(fù)責(zé)的主管人員；私分國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是國家機關(guān)人民團(tuán)體。（）A、1處填寫“國有公司、企業(yè)”，4處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”B、2處填寫“國有公司、企業(yè)”，3處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”C、3處填寫“國有公司、企業(yè)”，2處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”D、4處填寫“國有公司、企業(yè)”，1處填寫“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位”【參考答案】：B【解析】非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。同時，刑法規(guī)定，為親友非法牟利罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員；簽訂、履行合同失職被騙罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員；徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是國有公司、企業(yè)或者其上級主管部門直接負(fù)責(zé)的主管人員；私分國有資產(chǎn)罪的犯罪主體是國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體。(參見《刑法》第165、166、167、169、396條)20、市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。因?qū)ρa償款數(shù)額不滿，牛某對現(xiàn)場施工進(jìn)行阻撓。市公安局接警后派警察到現(xiàn)場處理。經(jīng)口頭傳喚和調(diào)查后．該局對牛某處以10日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的?A、市公安局警察口頭傳喚牛某構(gòu)成違法B、牛某在接受詢問時要求就被詢問事項自行提供書面材料，不予準(zhǔn)許C、市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍D、本案不適用變更判決【參考答案】：C【考點】治安管理處罰、行政訴訟審理對象、變更判決【解析】關(guān)于A項，根據(jù)《治安管理處罰法》第82條第1款規(guī)定：“需要傳喚違反治安管理行為人接受調(diào)查的，經(jīng)公安機關(guān)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，使用傳喚證傳喚。對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的違反治安管理行為人，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，但應(yīng)當(dāng)在詢問筆錄中注明?！北绢}中牛某對土地征收施工現(xiàn)場進(jìn)行阻攔，是現(xiàn)場違法，執(zhí)法人員可以在出示證件的情況下口頭傳喚。A項錯誤。不當(dāng)選。關(guān)于B項，《治安管理處罰法》第84條第2款規(guī)定：“被詢問人要求就被詢問事項自行提供書面材料的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；必要時，人民警察也可以要求被詢問人自行書寫?！盉項不予準(zhǔn)許的行為不符合法律規(guī)定，該項錯誤。關(guān)于C項，牛某是對處罰決定不服而提起訴訟。并不是對市政府征收土地決定的合法性存在質(zhì)疑，市政府的征收行為并不是本案的被訴行政行為。故其合法性不是本案的審查范圍。C項正確。關(guān)于D項，《行政訴訟法》第54條規(guī)定：“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：……(四)行政處罰顯失公正的．可以判決變更?！比舴ㄔ航?jīng)審理認(rèn)為本案中的行政處罰確實顯失公正，則可以適用變更判決。D項表述過于絕對。不當(dāng)選。21、如果合同的一方根本沒有履行合同義務(wù)，或履行一部分義務(wù)，他首先要承擔(dān)何種責(zé)任？A、繼續(xù)履行的義務(wù)B、采取補救措施C、支付違約金D、賠償損失【參考答案】：A【解析】：詳見《民法通則》第111條。22、甲涉嫌故意殺人被提起公訴，可能判處死刑。關(guān)于本案訴訟程序，下列哪一選項是正確的？A、可以依據(jù)《關(guān)于適用普通程序?qū)徖肀桓嫒苏J(rèn)罪案件的若干意見》審理本案B、上級法院可以指定基層法院審理本案C、合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員組成D、某甲拒絕法院指定辯護(hù)人為其辯護(hù)，堅持自行辯護(hù)，法庭應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許【參考答案】：C23、甲預(yù)謀前往乙處殺害乙，但到達(dá)后，發(fā)現(xiàn)乙處有人，感到無法下手，遂返回。張三的行為屬于：（）A、犯罪預(yù)備B、犯罪中止C、犯罪未遂D、沒有犯罪行為【參考答案】：A24、甲欠乙2萬元，乙欠丙3萬元，丙的債權(quán)到期后，乙無力清償，還不愿行使對甲的債權(quán)，丙提起了代位權(quán)訴訟，以下說法正確的是：A、該訴訟的被告是甲，原告為乙，因為丙以乙的名義提出B、如果甲提出對丙的債權(quán)的異議，法院不予審查C、如果乙的另一個債權(quán)人丁也對甲提起了代位訴訟，人民法院不能合并審理D、在該訴訟中，甲可以向丙主張其對乙的抗辯【參考答案】：D【解析】：《合同法解釋（一）》第16條規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理?！惫蚀辉V訟原告是丙，A選項錯誤，符合條件的可以合并審理，故C選項正確?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?8條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。”根據(jù)上述規(guī)定，B選項錯誤，法院應(yīng)當(dāng)審查甲的異議是否成立；D選項正確，次債務(wù)人甲對債務(wù)人乙的抗辯可以向債權(quán)人丙主張，本題應(yīng)選D選項。25、下列不受合同法調(diào)整的是A、平等主體之間的民事關(guān)系B、自然人之間的關(guān)系C、有關(guān)收養(yǎng)的協(xié)議D、法人和其他經(jīng)濟組織之間的經(jīng)濟貿(mào)易合同關(guān)系【參考答案】：C【解析】：《合同法》第2條規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。26、下列表述中哪項是正確的？A、外國法內(nèi)容的查明是指對外國法律的內(nèi)容加以確定的過程，既包括由內(nèi)國沖突規(guī)范所援引的外國沖突規(guī)范的內(nèi)容，也包括準(zhǔn)據(jù)法的內(nèi)容B、目前大多數(shù)國家在實踐中均由法院依職權(quán)來查明外國法的內(nèi)容C、根據(jù)我國司法解釋的規(guī)定，我國人民法院負(fù)有查明外國法內(nèi)容的責(zé)任D、在我國，當(dāng)沖突規(guī)范所接引的外國法的內(nèi)容無法查明時，則類推適用我國的有關(guān)法律【參考答案】：D【解析】：關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法，查明的方法有三種，法院依據(jù)查明只是三種方法之一，在我國，外國法內(nèi)容不能查明的，適用我國法律。27、人民檢察院認(rèn)為人民法院的減刑、假釋裁定不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后（）內(nèi)，向人民法院提出書面糾正意見。人民法院收到書面糾正意見后，應(yīng)當(dāng)在（）內(nèi)作出最終裁定。則以上括號中應(yīng)分別填入什么？A、20日；20日B、15日；一個月C、一個月；一個月D、20日；一個月【參考答案】：D【解析】《刑事訴訟法》第222條規(guī)定：“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋的裁定不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后二十日以內(nèi)，向人民法院提出書面糾正意見。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到糾正意見后一個月以內(nèi)重新組成合議庭進(jìn)行審理，作出最終裁定。”由此可見D正確。28、下列關(guān)于涉外民事訴訟程序的說法正確的是：A、涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，且不受我國《民事訴訟法》關(guān)于專屬管轄和級別管轄的規(guī)定的約束B、涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院C、涉外民事訴訟程序中，被告的答辯期為30日D、人民法院審理涉外民事案件的期間，一審為6個月，二審為3個月【參考答案】：B【解析】：《民事訴訟法》第242條規(guī)定：“涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但是不得違反《民事訴訟法》關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”因此A選項錯誤?！睹袷略V訟法》第243條規(guī)定：“涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。”因此B選項正確?！睹袷略V訟法》第246條規(guī)定：“被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定?！敝挥挟?dāng)被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，被告才能有30日的答辯期，因此C選項錯誤?！睹袷略V訟法》第248條規(guī)定：“人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百三十五條、第一百五十九條規(guī)定的限制?！彼?，人民法院審理涉外民事案件的期間不受《民事訴訟法》關(guān)于非涉外民事訴訟案件審理期限的規(guī)定的約束，并不是一審6個月，二審3個月。因此D選項錯誤。29、甲公民成立了一個公司，但未到工商行政管理部門登記注冊，該公司在經(jīng)營中與A公司發(fā)生合同糾紛，A公司應(yīng)當(dāng)以為被告提起訴訟A、甲公民B、甲公民成立的公司C、工商行政管理部門D、以上任何一個【參考答案】：A【解析】：考查當(dāng)事人的確定。《民訴意見》第49條規(guī)定：法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。公司尚未登記注冊，不是合乎法律規(guī)定的公司，不是法律意義上的主體；工商行政管理部門在本案中無任何過錯，更不應(yīng)成為被告。非真正的法人以法人名義活動的，當(dāng)然以直接責(zé)任人為當(dāng)事人，因為該法人并不存在。30、甲涉嫌故意殺人被提起公訴，可能判處死刑。關(guān)于本案訴訟程序，下列哪一選項是正確的?（2007年試卷二第38題)A、可以依據(jù)《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見》審理本案B、上級法院可以指定基層法院審理本案C、合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員組成D、某甲拒絕法院指定辯護(hù)人為其辯護(hù)，堅持自行辯護(hù)，法庭應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許【參考答案】：C【考點】可能被判處死刑案件的第一審程序【解析】對于選項A，《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見>第2條規(guī)定了下列案件不適用本意見審理：(1)被告人系盲聾啞人的；(2)可能判處死刑的；(3)外國人犯罪的；(4)有重大社會影響的；(5)被告人認(rèn)罪但經(jīng)審查認(rèn)為可能不構(gòu)成犯罪的；(6)共同犯罪案件中，有的被告人不認(rèn)罪或者不同意適用本意見審理的；(7)其他不宜適用本意見審理的案件。本案中，甲可能被判處死刑，因此不能適用《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見》審理。選項A錯誤。上級法院是否可以指定基層法院審理本案，《刑事訴訟法》第20條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審刑事案件：(1)反革命案件、危害國家安全案件；(2)可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件；(3)外國人犯罪的刑事案件。本案中，甲可能被判處死刑，應(yīng)當(dāng)由中級或者中級以上人民法院管轄。又根據(jù)《六機關(guān)規(guī)定》第5條的規(guī)定：修改后的刑事訴訟法刪除了原來關(guān)于“上級人民法院在必要的時候，可以把自己管轄的第一審刑事案件交由下級人民法院審判”的內(nèi)容。根據(jù)這一修改，對于第一審刑事案件，依法應(yīng)當(dāng)由上級人民法院管轄的案件，不能再指定下級人民法院管轄。本案依法應(yīng)當(dāng)由中級或中級以上人民法院管轄。因此作為有管轄權(quán)的上級人民法院，不能再指定其下級——基層法院審理本案。選項B錯誤。對于合議庭的組成，《刑事訴訟法》第147條規(guī)定，基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應(yīng)當(dāng)由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進(jìn)行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員1人獨任審判。高級人民法院、最高人民法院審判第一審案件，應(yīng)當(dāng)由審判員3人至7人或者由審判員和人民陪審員共3人至7人組成合議庭進(jìn)行。可見，對于第一審案件，除簡易程序可由審判員1人獨任審理外，都應(yīng)當(dāng)由合議庭審理，且合議庭的成員可以全部由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員組成。選項C正確。對于某甲是否可以自行辯護(hù)的問題，《刑訴解釋》第36條規(guī)定，被告人沒有委托辯護(hù)人而具有下列情形之一的。人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人：(1)盲、聾、啞人或者限制行為能力的人；(2)開庭審理時不滿18周歲的未成年人；(3)可能被判處死刑的人。又根據(jù)《刑訴解釋》第38條規(guī)定，被告人堅持自己行使辯護(hù)權(quán).拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，并記錄在案；被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一，拒31、住所地位于甲市A區(qū)的趙某在甲市B區(qū)開了一家小商店，一次在B區(qū)衛(wèi)生局進(jìn)行的衛(wèi)生檢查中發(fā)現(xiàn)趙某小店中的部分商品衛(wèi)生不合格，衛(wèi)生局遂對趙某處以2000元罰款。趙某不服，向位于C區(qū)的甲市衛(wèi)生局申請復(fù)議，市衛(wèi)生局審查后作出罰款1500元的復(fù)議決定。趙某仍不服，擬向法院起訴。則下列法院中有管轄權(quán)的是?（）A、A區(qū)人民法院B、B區(qū)人民法院C、C區(qū)人民法院D、B區(qū)和C區(qū)人民法院【參考答案】：D【解析】《行政訴訟法》第l7條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。32、石某生前借住朋友的兩居室住房一套，另有存款9萬元，小汽車1輛，彩電、音響各1臺，股票、國庫券若干。2000年石某創(chuàng)作了一部長篇小說，獲得稿酬2萬元。石妻早故，兒子、女兒結(jié)婚后分家另過。2001年石某因公致殘，單位發(fā)給3萬元撫恤金。2002年8月，石某因車禍喪生，保險公司因其在保險單中未填寫受益人，將5萬元保險金交給了石某的兒子。依法律規(guī)定石的遺產(chǎn)包括A、存款、小汽車、彩電、音響、股票、國庫券、撫恤金B(yǎng)、住房、存款、小汽車、彩電、音響、股票、國庫券、撫恤金、保險金C、存款、小汽車、彩電、音響、股票、國庫券、保險金、小說稿酬D、存款、小汽車、彩電、音響、股票、國庫券、撫恤金、保險金、小說稿酬【參考答案】：D【解析】：繼承法第3條規(guī)定：遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)，包括：（1）公民的收入；（2）公民的房屋、儲蓄和生活用品；（3）公民的林木、牲畜和家禽；（4）公民的文物、圖書資料；（5）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；（6）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利；（7）公民的其他合法財產(chǎn)。最高人民法院《繼承法意見》第3條規(guī)定：公民可繼承的其他合法財產(chǎn)包括有價證券和履行標(biāo)的為財物的債權(quán)等。因此，選項D的財產(chǎn)以及財產(chǎn)權(quán)利均為遺產(chǎn)。33、王某下落不明滿5年，其妻向人民法院申請宣告死亡，其子向人民法院申請宣告失蹤，人民法院應(yīng)當(dāng)A、先宣告失蹤，再宣告死亡B、只按其子的申請宣告失蹤C、只按其妻的申請宣告死亡D、讓其妻和其子商量，如協(xié)商不成駁回申請【參考答案】：C【解析】：《民通意見》第29條規(guī)定：“宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤；同一順序的利害關(guān)系，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡?！鄙暾埿嫠劳龅睦﹃P(guān)系人有順序，第一順序是配偶。即便是同一順序，有的申請宣告死亡，有的阻止，也應(yīng)宣告死亡。本題中配偶要求宣告死亡，應(yīng)當(dāng)宣告死亡。34、下列哪些情形下當(dāng)事人必須先申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的才能提起行政訴訟?A、縣政府為汪某頒發(fā)集體土地使用證，楊某認(rèn)為該行為侵犯了自己巳有的集體土地使用權(quán)B、高某因為偷稅被某稅務(wù)機關(guān)處罰，高某不服C、派出所因顧某打架對其作了處罰，顧某認(rèn)為處罰太重D、對縣國土資源局作出的處罰不服【參考答案】：A【考點】行政復(fù)議與行政政訴訟的銜接[解桁]本題考查復(fù)議前置的情形?！缎姓?fù)議法》第30條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)取得的土地、礦藏、水流、森林、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用(行政復(fù)議法)第30條第1款的有關(guān)問題的批復(fù)》規(guī)定：“根據(jù)《行政復(fù)議法》第三十條第一款的規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為，侵犯其已經(jīng)依法取得的自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的，經(jīng)行政復(fù)議后，才可以向人民法院提起行政訴訟，但法律另有規(guī)定的除外；對涉及自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的行政處罰、行政強制措施等其他具體行政行為提起行政訴訟的，不適用《行政復(fù)議法>第三十條第一款的規(guī)定?！备鶕?jù)上述規(guī)定，行政機關(guān)向汪某頒發(fā)集體土地使用證的行為，侵犯了楊某已經(jīng)取得的集體土地使用權(quán)，屬于《行政復(fù)議法》第30條第1款規(guī)定的復(fù)議前置的情形，A項應(yīng)選。根據(jù)《稅收征收管理法》第88條第1、2款的規(guī)定：“納稅人、扣繳義務(wù)人、納稅擔(dān)保人同稅務(wù)機關(guān)在納稅上發(fā)生爭議時，必須先依照稅務(wù)機關(guān)的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，然后可以依法申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。當(dāng)事人對稅務(wù)機關(guān)的處罰決定、強制執(zhí)行措施或者稅收保全措施不服的，可以依法申請行政復(fù)議，也可以依法向人民法院起訴?！盉選項中當(dāng)事人是對稅務(wù)機關(guān)的處罰決定不服，屬于第88條第2款規(guī)定的情況，可以依法申請行政復(fù)議，也可以依法向人民法院起訴，而非對納稅爭議不服而引起的復(fù)議前置，故選項B不屬于復(fù)議前置，不當(dāng)選。關(guān)于CD選項，該行為是行政機關(guān)的處罰行為，《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的……”可見對行政處罰行為不服，可以直接提起行政訴訟。故選項CD不應(yīng)選。[陷阱點撥]根據(jù)《行政復(fù)議法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，行政復(fù)議和行政訴訟的關(guān)系有如下三種：(1)復(fù)議訴訟選擇型，是指只要法律法規(guī)沒有明確規(guī)定，相對人對具體行政行為不服的。既可以申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服再提起訴訟，也可以直接提起訴35、下列哪一項不屬于狹義的刑事司法協(xié)助？A、詢問證人B、引渡C、搜查D、扣押【參考答案】：B36、某市市政公司為安裝管道，在街道上挖掘坑道，并于坑道兩側(cè)設(shè)置了障礙物和夜間警示燈。某夜，司機許某酒后駕車，撞毀了障礙物和夜間警示燈后逃逸。隨后騎自行車經(jīng)過的秦某摔入坑道中，造成粉碎性腿骨骨折，其應(yīng)損失：A、由市政公司賠償B、由許某賠償C、由市政公司和許某承擔(dān)連帶責(zé)任D、由秦某自己承擔(dān)【參考答案】：B【解析】：解題要點：根據(jù)《民法通則》第125條規(guī)定：在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。道路施工人的義務(wù)是作為義務(wù)，因此如果施工人履行了作為義務(wù)，則不能要求其承擔(dān)責(zé)任。因此本題中市政公司不承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)由第三人許某承擔(dān)責(zé)任37、下列登記中，僅具有對抗效力的是下列哪項？A、甲宅基地的抵押登記B、乙轎車的抵押登記C、關(guān)于丙的婚姻登記D、丁企業(yè)的注銷【參考答案】：D【解析】：詳見民法原理。38、關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件的審理程序，下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第36題)A、對一審法院作出的限制減刑的判決，被告人的辯護(hù)人、近親屬可以獨立提起上訴B、高級法院認(rèn)為原判對被告人判處死刑緩期執(zhí)行適當(dāng)?shù)拗茰p刑不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)改判，撤銷限制減刑C、最高法院復(fù)核死刑案件，認(rèn)為可以判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，可以裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回重新審判D、最高法院復(fù)核死刑案件，認(rèn)為對部分被告人應(yīng)當(dāng)適用死刑緩期執(zhí)行的。如符合《刑法》限制減刑規(guī)定。應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回重新審判【參考答案】：B【考點】死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件的審理程序【解析】最高人民法院《關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定：被告人對第一審人民法院作出的限制減刑判決不服的，可以提出上訴。被告人的辯護(hù)人和近親屬，經(jīng)被告人同意，也可以提出上訴。”因此，被告人的辯護(hù)人和近親屬對第一審人民法院作出的限制減刑判決不服的，無獨立的上訴權(quán)，只能在被告人同意的前提下方可提起上訴，選項A錯誤。同法第3條規(guī)定：“高級人民法院審理或者復(fù)核判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的案件。認(rèn)為原判對被告人判處死刑緩期執(zhí)行適當(dāng)，但判決限制減刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判，撤銷限制減刑?！币虼?，選項B正確。同法第6條第1款規(guī)定：“最高人民法院復(fù)核死刑案件，認(rèn)為對被告人可以判處死刑緩期執(zhí)行并限減刑的，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，并撤銷原判，發(fā)回重新審劌?！币虼?，選項C中最高人民法院的正確處理方式是“應(yīng)當(dāng)”而非“可以”裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回重新審判，C項錯誤。同法第6條第2款規(guī)定：“一案中兩名以上被告人被判處死刑，最高人民法院復(fù)核后，對其中部分被告人改判死刑緩期執(zhí)行的，如果符合刑法第五十條第二款的規(guī)定，可以同時決定對其限制減刑?！币虼?，選項D中最高人民法院的正確處理方式應(yīng)當(dāng)是“決定對被告人限制減刑”而非“裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回重新審判”，D項錯誤，不當(dāng)選。39、下列關(guān)于刑事拘留的說法中錯誤的是：（）。A、公安機關(guān)和人民檢察院有權(quán)適用刑事拘留，但人民法院沒有B、無論公安機關(guān)還是檢察院作出拘留的決定，都由公安機關(guān)開出拘留證C、拘留的執(zhí)行機關(guān)應(yīng)在拘留后的24小時內(nèi)把拘留的原因及關(guān)押處所通知其家屬或所在單位D、拘留后應(yīng)在24小時內(nèi)對被拘留人進(jìn)行訊問【參考答案】：C【解析】根據(jù)《刑事訴訟法》第61條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第76條，公安機關(guān)和人民檢察院有權(quán)適用刑事拘留，但法律并未賦予人民法院適用刑事拘留的權(quán)力。故A正確?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第78條規(guī)定：“人民檢察院作出拘留決定后，應(yīng)當(dāng)送達(dá)公安機關(guān)執(zhí)行。必要的時候，人民檢察院可以協(xié)助公安機關(guān)執(zhí)行?！笨梢姽矙C關(guān)是拘留的法定執(zhí)行機關(guān)，B正確?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第80條規(guī)定：“對犯罪嫌疑人拘留后，人民檢察院應(yīng)當(dāng)把拘留的原因和羈押的處所，在二十四小時以內(nèi)，通知被拘留人的家屬或者他的所在單位?！庇纱丝梢姡ㄖx務(wù)由拘留的決定機關(guān)來履行。故C錯誤。根據(jù)《刑事訴訟法》第65條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第81條規(guī)定，D是正確的。40、某日王平在城市一繁華街道上對另一公民李萍無端污辱、唾罵，遭到了公安機關(guān)的治安處罰。過了2年后，李萍認(rèn)為其身心受到極大損害，而公安機關(guān)對王平的處罰又不足以彌補，因而憤然向人民法院提起民事訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)：A、告知李萍因王平已受過治安處罰，法院無權(quán)受理B、告知李萍可以提起行政訴訟C、告知李萍因為超過訴訟時效，法院不予受理D、依法審查，符合受理條件的，應(yīng)予受理【參考答案】：D【解析】：《最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》之二、問：當(dāng)事人在公共場所受到侮辱、誹謗，經(jīng)公安機關(guān)依照治安管理處罰條例(現(xiàn)改為《治安管理處罰法》)處理后，又向人民法院提起民事訴訟的，人民法院是否受理?答：當(dāng)事人在公共場所受到侮辱、誹謗，以名譽權(quán)受侵害為由提起民事訴訟的，無論是否經(jīng)公安機關(guān)依照治安管理處罰條例處理，人民法院均應(yīng)依法審查，符合受理條件的，應(yīng)予受理?！睹裨V意見》第153條規(guī)定：“當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。”本案中，李萍向人民法院起訴，雖然公安機關(guān)行政處理過，雖然已過訴訟時效，但是符合受理條件的，人民法院仍應(yīng)受理，審查無特殊事由的，駁回訴訟請求。所以，D選項正確，ABC選項錯誤。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、法院制作的生效法律文書的執(zhí)行，一般應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人依法提出申請，但有些情況下法院也可依職權(quán)進(jìn)行。下列哪些生效法律文書可以由審判庭直接移送執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行?()A、具有給付贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費內(nèi)容的法律文書B、只有強制執(zhí)行內(nèi)容的民事制裁決定書C、刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書D、以撤銷或變更己執(zhí)行完畢的法律文書為內(nèi)容的新判決書【參考答案】：A,B,C,D【解析】：【考點】由審判庭直接移送執(zhí)行的情形詳解：《執(zhí)行規(guī)定》第19條規(guī)定，生效法律文書的執(zhí)行，一般應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人依法提出申請。發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費內(nèi)容的法律文書、民事制裁決定書，以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書，由審判庭移送執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行。因此，A、B、C項應(yīng)選。《執(zhí)行規(guī)定》第109條規(guī)定，在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關(guān)機關(guān)撤銷或變更的，原執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》第214條(現(xiàn)《民事訴訟法》第212條)的規(guī)定，依當(dāng)事人申請或依職權(quán)，按照新的生效法律文書，作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定，責(zé)令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產(chǎn)及其孳息。拒不返還的，強制執(zhí)行。因此，對于執(zhí)行回轉(zhuǎn)，即使沒有當(dāng)事人的申請，人民法院也可以依照職權(quán)來予以執(zhí)行，D項正確。3、甲公司與乙公司倉儲合同發(fā)生爭議，乙公司根據(jù)仲裁協(xié)議向某市仲裁委員會申請仲裁，仲裁過程中雙方自行和解，則下列程序中錯誤的是A、達(dá)成和解協(xié)議后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書B、甲公司不履行裁決的，乙公司可以根據(jù)裁決書向仲裁委員會申請執(zhí)行C、雙方達(dá)成和解協(xié)議并撤回了仲裁申請，甲公司又表示反悔，則可以根據(jù)原來的仲裁協(xié)議申請仲裁D、雙方達(dá)成和解協(xié)議并撤回了仲裁申請，甲公司又表示反悔，則乙公司可以向人民法院起訴【參考答案】：A,B,D【解析】：[測試點]仲裁過程中的自行和解?！吨俨梅ā返?9條：當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。第50條：當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。依此，C項正確，而ABD都是錯誤的，符合題中的要求。4、2008年2月，李某獲得一項發(fā)明專利，同年11月，李某發(fā)現(xiàn)和悅公司制造的產(chǎn)品與其發(fā)明專利相同，于是向法院提起侵權(quán)之訴．則和悅公司在訴訟中可以下列哪些作為抗辯其不構(gòu)成侵權(quán)的理由？A、和悅公司證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的B、和悅公司證明其專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的C、和悅公司證明其在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的D、和悅公司證明其為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是末經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，并能證明能證明該產(chǎn)品合法來源【參考答案】：A,B,C【解析】：根據(jù)《專利法》第62條的規(guī)定，在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于硯有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)．所以A選項符合本法條的要求，當(dāng)選．《專利法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的：(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的：(三)臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的(四)專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的：(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的．B選項屬于上述第(四)項的規(guī)定，不視為侵權(quán)，當(dāng)選．C選項屬于上述第(二)項規(guī)定的情形，不視為侵權(quán)，當(dāng)選．第70條規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是末經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任．可見D選項的情形是構(gòu)成專利侵權(quán)的，只是可以免除侵權(quán)責(zé)任，所以D選項不能作為和悅公司抗辯侵權(quán)的理由，不當(dāng)選．5、王某為其子王強(現(xiàn)年15歲)投了人身保險，至今已繳納保險費滿3年，受益人為其妻劉某和其母趙氏。以下說法正確的是：（）A、如該人身保險合同為死亡險，則未經(jīng)王強書面同意，依照該合同簽發(fā)的保險單不得轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押B、假設(shè)王強經(jīng)常有小偷小摸行為，經(jīng)王某屢次管教仍不改正，王某自覺無臉面對鄰居、同事，遂與其妻劉某商議共同下藥毒死其子，但由于劑量掌握不準(zhǔn)，將其子毒成了植物人，則保險公司不承擔(dān)給付保險金的責(zé)任C、在B項中，保險公司仍應(yīng)當(dāng)按照保險單退還其現(xiàn)金價值，由于劉某與趙氏未約定受益份額，故其二人平分D、假設(shè)王強由于走私毒品在逃避警察追捕的過程中摔斷雙腿，則保險公司不承擔(dān)賠償責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)按照保險單退還現(xiàn)金價值，受益人為劉某與趙氏【參考答案】A,B,D【解析】根據(jù)《保險法》第34條、第43條、第45條規(guī)定，依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發(fā)的保險單，未經(jīng)被保險人書面同意，不得轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押。被保險人或者投保人可以指定一人或者數(shù)人為受益人。受益人故意造成被保險人死亡或者傷殘的，或者故意殺害被保險人未遂的，喪失受益權(quán)。被保險人故意犯罪導(dǎo)致其自身傷殘或者死亡的，保險人不承擔(dān)給付保險金的責(zé)任。投保人已繳足2年以上保險費的，保險人應(yīng)當(dāng)按照保險單退還其現(xiàn)金價值。ABD三項正確。受益人為數(shù)人的，被保險人或者投保人可以確定受益順序和受益份額；未確定受益份額的，受益人按照相等份額享有受益權(quán)。投保人、受益人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病的，保險人不承擔(dān)給付保險金的責(zé)任。投保人已繳足2年以上保險費的，保險人應(yīng)當(dāng)按照合同約定向其他享有權(quán)利的受益人退還保險單的現(xiàn)金價值。劉某參與故意殺害其子的行為。不能享有收回保險單現(xiàn)金價值的權(quán)利。6、下列情形中，哪些不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美篈、甲將乙丟棄的病牛拾回家，經(jīng)精心治療病牛痊愈；B、甲研究所從乙工廠堆放在廠外的廢料中提取貴重物品而獲利；C、甲撿到乙的一塊手表，而拿回家自己用；D、甲魚塘的魚跳入乙魚塘【參考答案】：A,B【解析】：解題要點：選項A的性質(zhì)屬于物的原始取得制度中的先占原則。選項B的性質(zhì)也屬于通過勞動的原始取得。因此這兩者不屬于不當(dāng)?shù)美?、李某與王某簽訂了一份委托合同，由李某代王某購買一批服裝。李某遂以自己的名義與萊廠簽訂了一份服裝購買合同，該廠在訂立合同時知道李某是王某的代理人，則下列說法不正確的是：（）A、買賣合同當(dāng)事人為某廠及李某B、買賣合同主體應(yīng)為某廠與李某、王某C、買賣合同中王某、李某對某廠承擔(dān)連帶責(zé)任D、買賣合同中，若無確切證據(jù)該合同只約束李某與某廠，其主體應(yīng)為王某與某廠【參考答案】A,B,C【考點】委托合同的概念和特征【解析】《合同法》第402條規(guī)定，受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。故本題中，買賣合同當(dāng)事人為王某及某廠，A、B錯，D正確；買賣合同中王某對某廠承擔(dān)責(zé)任，C錯。8、依照我國現(xiàn)行司法實踐的做法，有關(guān)典權(quán)，下列表述正確的是：A、A）典權(quán)既為用益物權(quán)，亦為擔(dān)保物權(quán)B、B）典權(quán)人享有優(yōu)先購買權(quán)C、C）典權(quán)未規(guī)定期限的，出典人在30年內(nèi)未回贖的，典物的所有權(quán)歸典權(quán)人D、D）典權(quán)人回贖典物，以原價為原則【參考答案】：B,C,D【解析】本題涉及典權(quán)的特征、典權(quán)人的權(quán)利和典物的回贖問題。典權(quán)在性質(zhì)上為用益物權(quán)，典權(quán)人的權(quán)利包括：占有、使用、收益權(quán)，處分典物的權(quán)利，優(yōu)先購買權(quán)。典物的回贖有期限的依照期限，未約定期限的，應(yīng)在出典后30年內(nèi)回贖，回贖時以原價為原則。故本題選項為BCD。9、關(guān)于所有權(quán)，正確的表述包括（）A、所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依照法律規(guī)定享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利B、所有權(quán)人有權(quán)在自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)上設(shè)立用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)人、擔(dān)保物權(quán)人行使權(quán)利，不得損害所有權(quán)人的權(quán)益C、依照法律規(guī)定專屬于國家所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，任何單位和個人不能取得所有權(quán)D、為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)【參考答案】A,B,C,D【解析】《物權(quán)法》第39條規(guī)定：“所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利”?！段餀?quán)法》第40條規(guī)定：“所有權(quán)人有權(quán)在自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)上設(shè)立用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)人、擔(dān)保物權(quán)人行使權(quán)利，不得損害所有權(quán)人的權(quán)益”?！段餀?quán)法》41條規(guī)定：“法律規(guī)定專屬于國家所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，任何單位和個人不能取得所有權(quán)”?！段餀?quán)法》第42條第一款規(guī)定：“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)”。所以正確答案為ABCD。10、債權(quán)人以對自己造成損害為由，請求人民法院予以撤銷債務(wù)人的下列哪些行為的，人民法院應(yīng)予支持？（）A、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)B、債務(wù)人放棄其到期債權(quán)C、債務(wù)人無償將財產(chǎn)贈與他人D、債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，但受讓人不知該情形【參考答案】：B,C【解析】：《合同法》第74條第1款規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。”11、藍(lán)天技術(shù)咨詢公司接受鳳凰機械廠委托，對鳳凰機械廠所遇技術(shù)難題提供咨詢意見，藍(lán)天公司根據(jù)鳳凰廠所提供的技術(shù)背景資料提供了相應(yīng)的技術(shù)咨詢意見，但鳳凰廠根據(jù)該咨詢意見進(jìn)行技術(shù)改造后，未達(dá)到預(yù)想的后果。對此，雙方引起糾紛。下列表述正確的是：（）A、即使藍(lán)天公司提供的咨詢意見是正確的，藍(lán)天公司也應(yīng)賠償鳳凰廠因此所受損失B、即使藍(lán)天公司所提供的意見是正確的，因為未達(dá)到預(yù)想后果，藍(lán)天公司應(yīng)退還鳳凰廠所支付的咨詢費C、如果藍(lán)天公司所提供的意見是正確的，藍(lán)天公司不承擔(dān)損失，也不退還咨詢費D、如果藍(lán)天公司所提供的意見與背景資料相左，藍(lán)天公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任【參考答案】C,D【解析】本題涉及技術(shù)咨詢合同中咨詢?nèi)说呢?zé)任問題。受托人按照合同約定完成的技術(shù)咨詢報告，除當(dāng)事人另有約定外，委托人按照該咨詢作出決策造成損失的，咨詢?nèi)瞬怀袚?dān)責(zé)任。因此，本題正確選項為CD。12、在法律沒有特別規(guī)定或合同沒有特殊約定時，下列哪些權(quán)利人可以取得原物所生自然孳息的所有權(quán)？（）A、質(zhì)權(quán)人B、采礦權(quán)人C、典權(quán)人D、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)人【參考答案】B,C,D【考點】孳息【解析】選項B、C、D都是用益物權(quán)，對標(biāo)的物的占有、使用和收益是用益物權(quán)的當(dāng)然內(nèi)容。A是擔(dān)保物權(quán)，質(zhì)權(quán)人只能占有孳息，而不能取得孳息的所有權(quán)。13、根據(jù)《聯(lián)合國海洋法公約》；無害通過制度適用于下列哪些海域？（）A、領(lǐng)海B、群島水域C、毗連區(qū)D、專屬經(jīng)濟區(qū)【參考答案】A,B【解析】無害通過制度是指非沿海國的船舶在不損害沿海國和平、安寧和良好秩序的情況下，可以無須事先通知或征得沿海國許可而連續(xù)不斷地通過其領(lǐng)海。無害通過制度只適用于船舶，不適用于飛機。雖然沿海國對其領(lǐng)海擁有主權(quán)，但非沿海國的無害通過制度早已為國際習(xí)慣所確認(rèn)。另外，在群島水域、某些用于國際航行的海峽聞也適用該制度。14、王某3月1日為自己居住的房屋向保險公司投保當(dāng)年的財產(chǎn)險，保險金額為6萬元．同年5月1日晚，其子獨自在家，不慎引發(fā)大火，將房屋全部燒毀．保險公司在對王某房屋毀損是否賠償存在分歧意見，下列表述中哪些是正確的?A、王某可以請求保險公司先予賠償B、因為合同成立不滿2年，保險公司只退還保險單的現(xiàn)金價值C、保險公司如果賠償，可以對王子行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利D、保險公司如果賠償，不能對王子行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利【參考答案】：A,D【解析】：《保險法》第60條規(guī)定，因第三者對保險標(biāo)的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利．前款規(guī)定的保險事故發(fā)生后，被保險人已經(jīng)從第三者取得損害賠償?shù)?，保險人賠償保險金時，可以相應(yīng)扣減被保險人從第三者已取得的賠償金額．保險人依照本條第一款規(guī)定行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利，不影響被保險人就末取得賠償?shù)牟糠窒虻谌哒埱筚r償?shù)臋?quán)利．故王某可以請求保險公司先予賠償，A選項正確．B選項說法于法無據(jù)，錯誤．第62條規(guī)定，除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成本法第六十條第一款規(guī)定的保險事故外，保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利．本題中，王子不慎引發(fā)火災(zāi)，保險公司在賠償后，無權(quán)代位求償．C選項錯誤，D選項正確．15、關(guān)于對當(dāng)事人及其法定代理人的缺席判決，下列哪些選項是正確的?A、原告經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的?；蛘呶唇?jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，法院可以缺席判決B、無民事行為能力人離婚案件，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?，法定代理人不能到庭的，法院?yīng)當(dāng)在查清事實的基礎(chǔ)上，依法作出缺席判決C、有獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決D、無獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決【參考答案】A,B,D【考點】缺席判決【解析】本題公布答案為ABD，我們認(rèn)為正確答案應(yīng)為AD。根據(jù)《民事訴訟法》第129條的規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。因此，選項A正確?！睹袷略V訟意見》第157條規(guī)定，無民事行為能力人的離婚訴訟，當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵ィ环ǘù砣瞬荒艿酵サ?，人民法院?yīng)當(dāng)在查清事實的基礎(chǔ)上，依法作出判決。再根據(jù)《民事訴訟意見》第158條的規(guī)定，無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，如屬原告方，可以比照《民事訴訟法》第l29條的規(guī)定，按撤訴處理；如屬被告方，可以比照《民事訴訟法》第130條的規(guī)定，缺席判決。在無民事行為能力人的離婚訴訟中，其法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵?，不能到庭的，如無民事行為能力的當(dāng)事人系原告方的，按撤訴處理，如無民事行為能力的當(dāng)事人系被告方的，法院可以依法缺席判決。本題所述并未表明無民事行為能力的當(dāng)事人系原告方還是被告方，選項B關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)在查清事實的基礎(chǔ)上，依法作出缺席判決的說法是錯誤的。因此，我們認(rèn)為，本題公布的標(biāo)準(zhǔn)答案將選項B作為正確答案的做法是不妥的。根據(jù)《民事訴訟意見》第160條的規(guī)定，有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對該第三人比照《民事訴訟法》第l29條的規(guī)定，按撤訴處理。由此可見，有獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院可以按撤訴處理，而不是可以缺席判決，選項C錯誤。根據(jù)《民事訴訟意見》第162條的規(guī)定可知，無獨立請求權(quán)第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，案件的審理照常進(jìn)行，需要判決無獨立請求權(quán)的第三人承擔(dān)民事責(zé)任，可以缺席判決。判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨立請求權(quán)的第三人可以提起上訴。因此，選項D正確。16、作家張某急需醫(yī)療費10萬元，向房地產(chǎn)商潘某借款，以其最近撰寫完成的一部小說文稿的使用權(quán)和獲得報酬權(quán)出質(zhì)，簽訂了借款合同和權(quán)利質(zhì)押合同，并在著作權(quán)管理部門辦理了出質(zhì)登記。某出版社找到張某要求出版該小說，張某未經(jīng)潘某同意，便許可出版社予以出版。下面說法正確的是：（）A、張某許可出版社印刷該小說，無需弳過潘某同意B、若制版待印過程中，潘某發(fā)現(xiàn)表示反對的，其有權(quán)要求出版社停止印刷C、潘某有權(quán)要求確定該許可使用合同無效D、若制版待印過程中，潘某發(fā)現(xiàn)表示同意的，其有權(quán)要求張某將許可使用費提前清償債務(wù)或提存【參考答案】B,C,D【考點】權(quán)利質(zhì)權(quán)當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、【解析】《物權(quán)法》第227條規(guī)定，“以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立?！薄爸R產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用出質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存”。故B、C、D均正確。張某許可出版社印刷該小說。應(yīng)與潘某協(xié)商同意，故A錯誤。17、根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，第二審程序與審判監(jiān)督程序具有下列哪些區(qū)別？A、第二審程序與審判監(jiān)督程序合議庭的組成形式不盡相同B、適用第二審程序以開庭審理為原則，而適用審判監(jiān)督程序以書面審理為原則C、第二審程序中法院可以以調(diào)解方式結(jié)案，而適用審判監(jiān)督程序不適用調(diào)解D、適用第二審程序作出的裁判是終審裁判，適用審判監(jiān)督程序作出的裁判卻未必是終審裁判【參考答案】A,D18、在信用證支付方式中，除信用證明確規(guī)定可以接受外，銀行辦理結(jié)匯時一般拒絕接受下列哪幾種提單？A、不清潔提單B、收貨待運提單C、已裝船提單D、清潔提單【參考答案】：A,B【解析】：銀行只接受已裝船的清潔提單，所以選項A、B符合要求。19、音樂家張絡(luò)創(chuàng)作了一首歌曲“家鄉(xiāng)的云”并發(fā)表在某音樂雜志上，發(fā)表時未作任何說明。歌星王希演唱了該首歌曲，華宇音像公司錄制了歌星王希的演唱活動并且做成CD，該CD在出售時未作用途方面的任何說明。某廣播電臺從正規(guī)渠道購買了該CD后播放了該歌曲，“好歌網(wǎng)”將該CD中的該首歌曲通過互聯(lián)網(wǎng)向公眾傳播。根據(jù)以上情況，下列說法中參考的是：A、歌星王希應(yīng)當(dāng)取得音樂家張絡(luò)的許可并支付報酬B、華宇音像公司應(yīng)當(dāng)取得音樂家張絡(luò)的許可并支付報酬C、某廣播電臺應(yīng)當(dāng)取得音樂家張絡(luò)的許可并支付報酬D、“好歌網(wǎng)”應(yīng)當(dāng)取得音樂家張絡(luò)的許可并支付報酬【參考答案】：A,B,D【解析】：《著作權(quán)法》第37條規(guī)定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行演出，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。故A選項參考。第40條規(guī)定，錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當(dāng)取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品著作權(quán)人許可，并支付報酬。錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。故B選項參考。第44條規(guī)定，廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報酬。當(dāng)事人另有約定的除外。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。故C選項中“應(yīng)當(dāng)取得音樂家張絡(luò)的許可”的說法錯誤。第42條第2款規(guī)定，被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。故D選項參考。20、關(guān)于審判組織的說法，正確的是A、中級人民法院審理的民事一審案件可以由人民陪審員與審判員組成合議庭審理；B、基層人民法院適用一審程序?qū)徖淼陌讣梢杂蓪徟袉T一人獨任審判；C、人民法院適用一審普通程序?qū)徖淼陌讣?，可以有人民陪審員參加合議庭；D、特別程序的案件，由審判員一人獨任審理，但是其中重大復(fù)雜案件和選民資格案件，由審判員和人民陪審員組成合議庭審理?！緟⒖即鸢浮浚篈,C【解析】：A人民陪審員參加的程序：爭議案件的一審普通程序（包括適用一審程序的重審和再審程序），只論審級，不論法院級別；中、高級、最高人民法院的一審案件也可以有人民陪審員參加合議庭。非爭議案件程序不能由人民陪審員參加，即特別程序的案件、督促程序、公示催告程序案件。二審程序也不能由人民陪審員參加。B簡易程序的適用：基層人民法院第一審案件，B選項錯在適用第一審程序?qū)徖淼陌讣ㄒ粚彸绦颍舶ㄟm用一審程序的重審和再審程序，而大家知道，適用一審程序重審或者再審的案件，必須另行組成合議庭，不能適用簡易程序獨任審判，為什么，簡易程序適用是要求案件簡單，既然簡單，你為什么還審錯了，讓案件被發(fā)回重審了或者進(jìn)入了再審程序。所以簡易程序的適用，既要考慮案件性質(zhì)又要論法院級別。D項應(yīng)該由審判員組成合議庭，A項中已經(jīng)說了，在此不再詳說。21、中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營各方可以用以下哪些方式出資？A、貨幣B、實物C、勞務(wù)D、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)【參考答案】：A,B,D【解析】：《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第5條。22、某企業(yè)破產(chǎn)，甲公司在該企業(yè)分別享有100萬元有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和20萬無財產(chǎn)擔(dān)的保債，則下列有關(guān)甲公司在債權(quán)人會議上表決權(quán)的說法正確的是：（）A、在通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案事宜上享有表決權(quán)，并且表決時所代表的債權(quán)額為無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額B、在通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案事宜上享有表決權(quán)，并且表決時所代表的債權(quán)額為無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額和有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額之總額C、在通過和解協(xié)議事宜表決時有表決權(quán)，其所代表的債權(quán)額僅限于無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額D、在通過重整計劃事宜上享有表決權(quán)，但其表決時所代表的債權(quán)額限為無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額和有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)額之總額【參考答案】A,B,C,D【解析】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第59條和第61條的規(guī)定，ABCD均正確。23、依據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，下列有關(guān)支票記載事項的表述哪些是正確的？（）。A、支票出票時金額可以授權(quán)補記，未補記前的支票不得使用B、支票出票時收款人名稱可以授權(quán)補記，未補記之前不得使用C、支票上另行記載付款13期的，該記載無效，票據(jù)有效D、支票上未記載付款地點的，以付款人的營業(yè)場所、住所或經(jīng)常居住地為付款地點【參考答案】A,C【考點】支票記載事項【解析】《票據(jù)法》第85條規(guī)定：“支票上的金額可以由出票人授權(quán)補記，未補記前的支票，不得使用?！钡?0條規(guī)定：“支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效。”故A、C項正確。第86條第1款規(guī)定：“支票上未記載收款人名稱的，經(jīng)出票人授權(quán)，可以補記?！边@里沒有規(guī)定收款人名稱未補記之前，票據(jù)不得使用，故B項不正確。第86條第2款規(guī)定：“支票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所為付款地?！惫蔇項不正確24、依據(jù)我國法律的規(guī)定，在下列選項中，當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄的案件有哪些？A、在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛B、在中國簽定的國際貨物買賣合同糾紛C、接受外國公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓的合同糾紛D、因處于我國的不動產(chǎn)而發(fā)生的所有權(quán)糾紛【參考答案】：A,D【解析】：涉外民事訴訟的管轄權(quán)（1）《民事訴訟法》第246條規(guī)定：“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄?！彼赃x項A符合要求。（2）《民事訴訟法》第34條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄：（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！彼赃x項D符合要求，選項B、C為錯誤答案。25、下列甲的哪些行為不屬于意思表示？（）A、乙向甲發(fā)出購買大米的要約，甲作出拒絕該要約的表示B、甲向乙發(fā)出購買棉被的要約，乙作出承諾，但由于客觀原因該承諾延遲到達(dá)甲，甲向乙作出承諾遲到的通知C、乙贈與甲一套住宅，甲向乙作出接受的意思表示D、甲、乙父子二人不睦，后乙得知甲有筆財產(chǎn)后對甲悉心照料，甲表示寬恕乙以前的行為【參考答案】A,B,D【考點】意思表示的概念【解析】A項中甲的行為是意思通知；8項中甲的行為是事實通知；D項中甲的行為是感情通知。這些都屬于準(zhǔn)法律行為，其法律效果依法律規(guī)定當(dāng)然發(fā)生，不是意思表示。26、合同對標(biāo)的物交付的時間、地點等約定不明確的，在下面哪些情況下標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)？A、標(biāo)的物需要運輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運人后B、出賣人按約定將標(biāo)的物置于交付地點，實受人違反約定沒有收取的C、因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按約定的期限交付的D、因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使實受人拒絕接受的【參考答案】：A,B,C【解析】：見《合同法》第143-148條。27、下列哪些案件不由我國法院專屬管轄？A、在中國境內(nèi)簽定的國際貨物買賣合同糾紛B、在中國境內(nèi)簽定的國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛C、在韓國境內(nèi)簽定的地處南京的不動產(chǎn)所有權(quán)協(xié)議糾紛D、在韓國境內(nèi)簽定的于廣州履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛【參考答案】：A,B【解析】：不動產(chǎn)糾紛適用不動產(chǎn)所在地法，在我國履行的中外合資企業(yè)合同均由我國專屬管轄。28、甲對乙公司的已公告申請的注冊商標(biāo)表示異議，對商標(biāo)局商標(biāo)復(fù)審委員會復(fù)審的裁定也不服，因此向法院提起訴訟。在訴訟中，下列說法正確的是（）A、商標(biāo)評審委員會為被告B、B，乙公司為被告C、商標(biāo)評審委員會和乙公司為共同被告D、乙公司為第三人【參考答案】A,D【解析】商標(biāo)注冊的爭議均需經(jīng)過司法終局裁決?！渡虡?biāo)法》第33條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)復(fù)審程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟?！?9、根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于協(xié)議管轄正確的是：A、協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛案件B、協(xié)議管轄只能采用書面形式C、協(xié)議管轄只能選擇法律規(guī)定的與合同關(guān)系密切的五個聯(lián)系地D、協(xié)議管轄不能違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事訴訟法》第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄