建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件

加強(qiáng)簽證管理重視工程索賠

——《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條的理解與適用

主講：北京市中銀律師事務(wù)所徐敏、王力、周建成加強(qiáng)簽證管理重視工程索賠1工程簽證與索賠是建設(shè)工程承發(fā)包合同得以順利履行和雙方基于合同的利益得以實現(xiàn)的兩條重要手段和措施。

建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件2《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量————簽證與索賠的法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的3主要內(nèi)容：第一部分簽證法律實務(wù)一、從法律角度認(rèn)識簽證二、簽證的效力（過失簽證、惡意簽證的效力）三、施工單位如何進(jìn)行工程簽證

四、工程簽證的風(fēng)險及防范第二部分索賠法律實務(wù)一、索賠的概念、種類及法律特征二、索賠與簽證的關(guān)系三、索賠成立的條件四、施工單位如何索賠五、施工單位索賠的風(fēng)險及防范主要內(nèi)容：4第一部分：

簽證法律實務(wù)

第一部分：簽證法律實務(wù)

5一、從法律角度認(rèn)識簽證1、簽證是指承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權(quán)代表等在施工及結(jié)算過程中對確認(rèn)工程量、支付各種費(fèi)用、順延工期、造價調(diào)整、賠償損失等所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議。由此概念我們可以看出簽證具有如下構(gòu)成要件：建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件6簽證的主體：承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權(quán)代表。簽證是對確認(rèn)工程量、支付各種費(fèi)用、順延工期、造價調(diào)整、賠償損失等內(nèi)容“雙方意思表示一致”表明簽證是雙方法律行為，是雙方協(xié)商一致的結(jié)果。

簽證一旦獲得雙方確認(rèn)，即成為規(guī)范合同雙方行為的依據(jù)，具有補(bǔ)充協(xié)議的性質(zhì)簽證涉及的利益確認(rèn)，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù)。

簽證的主體：承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權(quán)代表。7【案例一】：A集團(tuán)負(fù)責(zé)某國有企業(yè)改造工程項目的施工，并在公開招、投標(biāo)基礎(chǔ)上將該項目的部分工程分包給了B公司，按分包合同約定計算的價款為1800萬元。工程完工后，A集團(tuán)與B公司對合同內(nèi)工程量無爭議，因合同外工程量雙方協(xié)商未果。2010年3月，B公司將A集團(tuán)訴至北京市某法院請求A集團(tuán)支付工程款，同時申請對分包的全部工程量進(jìn)行司法鑒定。為此，B公司向法院提交了該項目現(xiàn)場監(jiān)理周某某簽字的《合同外工程量》。同時，A集團(tuán)也向法院提交了正式竣工文件，竣工文件中涉及分包工程的施工情況等材料，B公司技術(shù)主管、監(jiān)理、建設(shè)單位現(xiàn)場負(fù)責(zé)人均有簽字，并附建設(shè)、施工、監(jiān)理三方加蓋公章。庭審中，經(jīng)法院傳喚周某某出庭作證，證實《合同外工程量》簽字系其所簽，但其并不清楚原、被告雙方分包合同的內(nèi)容及雙方的履約情況?！景咐弧浚?問題：周某某在《合同外工程量》上的簽字、在竣工文件上的簽字，分別屬于什么性質(zhì)？是否具有監(jiān)理簽證的法律效力？問題：9【周某某《合同外工程量》上簽字的性質(zhì)】：根據(jù)《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》“監(jiān)理單位是建筑市場的主體之一，建設(shè)監(jiān)理是一種高智能的有償技術(shù)服務(wù)。監(jiān)理單位與項目法人之間是委托與被委托的合同關(guān)系；與被監(jiān)理單位是監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系。監(jiān)理單位應(yīng)按照“公正、獨(dú)立、自主”的原則，開展工程建設(shè)監(jiān)理工作，公平地維護(hù)項目法人和被監(jiān)理單位的合法權(quán)益”的規(guī)定，監(jiān)理單位與建設(shè)單位之間是委托與被委托的合同關(guān)系，現(xiàn)場監(jiān)理是監(jiān)理單位派駐工程現(xiàn)場，依建設(shè)單位的要求對承包單位履行總包合同的情況，對施工現(xiàn)場的安全、質(zhì)量、工期進(jìn)度、對總包完成的工程量進(jìn)行計量、辦理工程變更簽證以及在工程結(jié)算書上簽署意見等。至于總包單位與分包人的合同關(guān)系，分包人完成的工作量、是否發(fā)生合同外工程量等，不屬于監(jiān)理的職責(zé)范圍。因此，周某某在分包《合同外工程量》上的簽字不屬于法律意義上的“監(jiān)理”簽字，不具有監(jiān)理簽證的法律效力，應(yīng)屬于一般意義上的書證?！局苣衬场逗贤夤こ塘俊飞虾炞值男再|(zhì)】：10【周某某在竣工文件上的簽字的性質(zhì)】：周某某在竣工文件上的簽字，系其代表監(jiān)理單位履行建設(shè)單位委托，行使監(jiān)理職責(zé)，該簽字具有監(jiān)理簽證的法律效力。【周某某在竣工文件上的簽字的性質(zhì)】：11某裝修工程項目，甲公司（施工單位）與乙公司（建設(shè)單位）在施工過程中就紫銅鋁復(fù)合波形板材、紫銅鋁復(fù)合平板材價格進(jìn)行了簽證（分別為1450元/平方米、985元/平方米），后因工程結(jié)算雙方無法達(dá)成一致而訴至法院。法院委托審價單位對工程進(jìn)行審價。審價單位認(rèn)為紫銅鋁復(fù)合波形板材價格與實際價格不符（分別為1250元/平方米、1185元/平方米），于是依據(jù)實際價格出具了審價意見。問題：該板材價格依簽證還是依審價意見？

某裝修工程項目，甲公司（施工單位）與乙公司（建設(shè)單位）在施工12依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第16條第1款“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款”的規(guī)定，當(dāng)事人雙方的約定只要沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定即為有效，既然甲、乙公司就該兩種板材的價格達(dá)成一致，審價單位就應(yīng)該以簽證確定的價格對該兩種板材計價。

建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件132、合同履行之中所有發(fā)生工期延誤、價款調(diào)整或損失發(fā)生的事實均應(yīng)當(dāng)簽證，主要包括但不限于以下情形：開工延期的簽證。發(fā)包人提供原材料、設(shè)備、場地、資金、施工圖紙、技術(shù)資料遲延導(dǎo)致開工延期，承包人應(yīng)當(dāng)及時提請簽證。工期延誤的簽證。造成工期延誤的事實包括：發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；設(shè)計變更和工程量增加；一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；不可抗力；專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。2、合同履行之中所有發(fā)生工期延誤、價款調(diào)整或損失發(fā)生的事實均14價款調(diào)整的簽證?？蓪?dǎo)致工程價款增加的情形包括工程量增加、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)提高、工程設(shè)計變更、施工條件變更、固定價可調(diào)條件成就等。窩工停工損失的簽證。包括發(fā)包人未及時檢查隱蔽工程；因發(fā)包人原因停建、緩建和返工；發(fā)包人未提供施工協(xié)助；工程師指令錯誤或遲延等造成窩工停工的情形。工程量確認(rèn)的簽證。采工程量清單報價的，工程款是單價與工程量的乘積，故承包人應(yīng)當(dāng)按照專用條款約定每月向工程師提交已完成的工程量報告。價款調(diào)整的簽證。可導(dǎo)致工程價款增加的情形包括工程量增加、質(zhì)量15二、簽證的效力1．簽證具有合同性質(zhì)，因此依據(jù)《合同法》關(guān)于合同效力的規(guī)定，簽證的效力有有效、無效、效力待定、可變更可撤銷之分。二、簽證的效力162.過失簽證過失簽證是指由于疏忽或者水平等原因，致使簽證出現(xiàn)缺陷，屬于當(dāng)事人無意而為的行為，比如漏簽日期，表達(dá)遺漏等，工程實踐中，如遇過失簽證一般可以通過協(xié)商進(jìn)行補(bǔ)簽去完善。過失簽證在司法實務(wù)中一般很難被推翻，通常認(rèn)定為有效。2.過失簽證173.惡意簽證惡意簽證就是明知沒道理簽證或者此簽證會給甲方帶來一定經(jīng)濟(jì)損失而進(jìn)行的簽證，或者通過惡意非法的手段進(jìn)行的簽證。惡意簽證屬于無效合同，而司法實踐中，由于舉證證明“惡意串通”的難度較大，在無確實充分的證據(jù)支持下，惡意簽證多數(shù)被作有效合同處理。3.惡意簽證18三、施工單位如何進(jìn)行工程簽證

“低中標(biāo)、勤簽證、高索賠”施工單位必須樹立簽證意識，提高簽證水平。1、勤簽證做到勤簽證的前提是簽證人員必須有授權(quán)，我們從所接觸的大量案件中發(fā)現(xiàn)，由于各種原因一個工程項目有多個簽證人員進(jìn)行簽證，最終導(dǎo)致發(fā)生糾紛時有些簽證無效。有鑒于此，我們建議施工單位一定要在施工合同中明確簽證人員、簽證范圍，同時將所有與該工程項目有關(guān)的來文及發(fā)文進(jìn)行“歸口”，統(tǒng)一由一個部門進(jìn)行管理，以方便公司在第一時間知道哪些地方需要辦理簽證、什么時候進(jìn)行索賠。三、施工單位如何進(jìn)行工程簽證192、嚴(yán)格按照程序進(jìn)行簽證

一般來說，對于工程簽證如何進(jìn)行，工程簽證的主體、范圍、程序，應(yīng)當(dāng)在工程承發(fā)包合同中加以明確?！督ㄖこ淌┕ず贤ㄊ痉段谋荆罚℅F-1999-0201）“第二部分”通用條款中“23.合同價款及調(diào)整”第23.4條《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）“第二部分”通用條款中“10.變更”第10.3變更程序中對“10.3.1發(fā)包人提出變更、10.3.2監(jiān)理人提出變更建議以及10.3.3變更執(zhí)行”進(jìn)行的約定。作為施工單位辦理簽證時，應(yīng)按照工程承發(fā)包合同的約定辦理，以避免簽證無效或無法辦理而導(dǎo)致的損失。2、嚴(yán)格按照程序進(jìn)行簽證203、細(xì)化簽證內(nèi)容，作好證據(jù)保存在簽證中，對于所涉及的技術(shù)要求、工期、材料、勞動力、成本、機(jī)械、工程量計算、對其他工程的影響都要明確界定，以免結(jié)算時發(fā)生爭議。對于工程簽證單，應(yīng)作到施工單位、業(yè)主、監(jiān)理三方蓋章，對于設(shè)計變更導(dǎo)致的簽證，要以原設(shè)計單位的指令為簽證的前提。

3、細(xì)化簽證內(nèi)容，作好證據(jù)保存21四、工程簽證的風(fēng)險及防范工程簽證主要的風(fēng)險表現(xiàn)形式為：(1)簽證主體不規(guī)范導(dǎo)致簽證無效，有些建筑施工合同會詳細(xì)約定發(fā)包方和承包商負(fù)責(zé)的簽證的專門人員，例如《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中，就發(fā)承包雙方的現(xiàn)場代表的指定和授權(quán)設(shè)計了專門的條款，同時也明確了相關(guān)事項只能向”工程師”，即有權(quán)的現(xiàn)場代表提出，因此，如果相關(guān)的工程簽證非由指定人員簽字，那么即使簽字的人是發(fā)包方的工作人員，此工程簽證的效力也會受損。(2)簽證不及時導(dǎo)致索賠障礙。在現(xiàn)實操作中，當(dāng)遇到該進(jìn)行工程簽證時，雙方往往只是口頭商定而不及時辦理，最后才突擊補(bǔ)辦，甚至在結(jié)算過程中還在補(bǔ)辦簽證手續(xù)，這樣極有可能引起不必要的糾紛和風(fēng)險。(3)建設(shè)單位代表與施工企業(yè)代表惡意串通而簽訂簽證的風(fēng)險。四、工程簽證的風(fēng)險及防范22四、工程簽證的風(fēng)險及防范防范措施：(1)不論發(fā)包人是否簽證，必須將簽證文件提交給發(fā)包人，并由發(fā)包人的工作人員進(jìn)行簽收。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》大部分的簽證均有一定的時限要求，如未在該時限內(nèi)提出，則承包人可能面臨此后的索賠無法得到支持的風(fēng)險。如發(fā)包人的工作人員不予簽收，必須將簽證文件寄送給發(fā)包人。(2)有些建設(shè)單位嚴(yán)格要求員工不得進(jìn)行簽證，對于寫有工程簽證單的單據(jù)非?？咕?，不容易獲得簽證，但對工作聯(lián)系單、工程聯(lián)系函、會議紀(jì)要等則警惕性不高，而實際只要雙方確認(rèn)，不論名稱是什么，均屬于工程簽證的范疇，對于此類建設(shè)單位，施工企業(yè)可以采用工作聯(lián)系單、工程聯(lián)系函、會議紀(jì)要、報告、備忘錄等方式取得簽證。四、工程簽證的風(fēng)險及防范23四、工程簽證的風(fēng)險及防范防范措施：(3)保留工作量發(fā)生的證據(jù)，含現(xiàn)場施工照片、錄像，材料購買、入場記錄等等。(4)發(fā)包人收到簽證文件后拒不簽證的，應(yīng)及時以企業(yè)公函的形式向?qū)Ψ教岢?，要求對方在一定的期限?nèi)簽證。(5)發(fā)函后對方仍不予簽證的，可以尋求監(jiān)理等第三方對工程量進(jìn)行確認(rèn)。(6)如簽證證工程量較大，而對方違反合同規(guī)定拒不簽證，影響工程的進(jìn)一步開展以及工程款的支付的，施工方可以考慮行使合同法上的先履行抗辯權(quán)，以停工等方式要求對方先履行簽證的義務(wù)。四、工程簽證的風(fēng)險及防范24第二部分：

索賠法律實務(wù)

第二部分：索賠法律實務(wù)

25一、索賠的概念、種類及法律特征1、索賠的概念、種類：索賠指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求。

索賠分為費(fèi)用索賠與工期索賠，而依據(jù)索賠主體來看，索賠又分為承包方索賠和業(yè)主方索賠（反索賠）。建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件262、索賠的法律特征：a、索賠是單方提出的權(quán)利主張

索賠是合同一方向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求b、索賠所涉利益尚需對方或鑒定單位和法院來確認(rèn)

所提要求能否滿足還需要合同對方進(jìn)行審核確認(rèn)，對方確認(rèn)即索賠所涉利益成為結(jié)算依據(jù)；對方不予確認(rèn)，索賠所涉利益成為結(jié)算依據(jù)，只能通過司法程序進(jìn)行確認(rèn)，因此索賠所涉利益并不確定c、索賠須依賴于索賠證據(jù)（不僅指實體證據(jù)還包括程序上的證據(jù)）

建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件27二、索賠與簽證的關(guān)系1、索賠是過程，簽證是結(jié)果索賠是通過索賠報告向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求，經(jīng)對方審核后，由對方回復(fù)是否確認(rèn)。因此，索賠追求的結(jié)果就是雙方對索賠要求達(dá)成一致。從這個意義上講，已發(fā)生或履行完畢的簽證與索賠是統(tǒng)一的。2、通過索賠來進(jìn)行簽證簽證是確認(rèn)或變更事實，旨在固定證據(jù)，為索賠成功奠定基礎(chǔ)；索賠是主張權(quán)利行為，簽證是主張權(quán)利的證據(jù)。簽證貫串合同始終，是“面”上工作，故要勤簽證；索賠是發(fā)生爭議時行使權(quán)利行為，是“點(diǎn)”上工作，故要精索賠。二、索賠與簽證的關(guān)系28三、索賠成立的條件

⑴、有正當(dāng)?shù)乃髻r理由；⑵、有有效的索賠證據(jù)；⑶、在合同約定的時間內(nèi)提出。三、索賠成立的條件29【案列】：某工程項目，甲（建設(shè)方）、乙（施工方）雙方施工合同采用GF-1999-0201示范文本，開、竣工日期分別為2008年9月1日、2009年5月31日；合同通用條款中約定“工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予回復(fù)或未對承包人作出進(jìn)一步要求，視為已認(rèn)可該項索賠?！?009年12月6日，乙方向甲方發(fā)出第010工程聯(lián)系函，載明“關(guān)于確認(rèn)005、006、007、008號工程聯(lián)系函一事，我司于2009年10月11日及10月30日擬就的要求貴司賠償相關(guān)損失的第005、006、007、008號工程聯(lián)系函，貴司已確認(rèn)于2009年11月4日收到，距今已1月有余，而貴司仍未給予我司回復(fù)。鑒于上述情況，依據(jù)合同約定，我司認(rèn)為005、006、007、008號工程聯(lián)系函的要求貴司已認(rèn)可，因此，我司將在本月請款報告中增加此款項?！薄景噶小浚耗彻こ添椖?，甲（建設(shè)方）、乙（施工方）雙方施工合同302009年10月30日，乙方向甲方發(fā)出第008號工程聯(lián)系函，載明“關(guān)于賠付材料設(shè)備違約金一事。本工程因原定工期緊，材料設(shè)備多，為確保工程進(jìn)度，我司組織相應(yīng)力量進(jìn)行材料設(shè)備的采購，因貴司工程款一直未到位，導(dǎo)致很多材料設(shè)備不能按時付款，其中有材料、設(shè)備因未付款不能進(jìn)場，為此我司賠付違約金至本月底合計80.45萬元，以后為每日8573元，詳見附表。此費(fèi)用應(yīng)由貴司承擔(dān)，請貴司于7日內(nèi)答復(fù)確認(rèn)，逾期無任何回復(fù)視為認(rèn)可?！?009年11月11日，甲方發(fā)出《復(fù)函》載明“貴司于2009年10月11日及10月30日擬就的005-008號工程聯(lián)系函，我司于2009年11月4日收到，對貴司所提出問題，我司計劃組織專人對此進(jìn)行研究核算，也請貴司安排相關(guān)人員配合，在核算后再行協(xié)商解決?！?009年10月30日，乙方向甲方發(fā)出第008號工程聯(lián)系函，31問題：乙方索賠能否得到法律支持？

（1）合同索賠條款在哪里？（GF-1999-0201示范文本第36條）怎么規(guī)定的？

（2）甲方是否承擔(dān)“不作為默示認(rèn)可”的法律后果？

問題：乙方索賠能否得到法律支持？（1）合同索賠條款在哪里？32（1）合同索賠條款在哪里？怎么規(guī)定的？（GF-1999-0201示范文本第36條）36.1當(dāng)一方向另一方提出索賠時，要有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。36.2發(fā)包人未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的其他情況，造成工期延誤和（或）承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經(jīng)濟(jì)損失，承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠：（1）索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；（2）發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出延長工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報告及有關(guān)資料；（3）工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)；（4）工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進(jìn)一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可；（5）當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與（3）、（4）規(guī)定相同。36.3承包人未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤，給發(fā)包人造成經(jīng)濟(jì)損失，發(fā)包人可按36.2款確定的時限向承包人提出索賠。

（1）合同索賠條款在哪里？怎么規(guī)定的？（GF-1999-033（2）甲方是否承擔(dān)“不作為默示認(rèn)可”的法律后果？

乙方并未依據(jù)第36.1款約定向甲方提供索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)；也未按索賠程序向甲方索賠（未在28天內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知、沒有提送索賠報告）；2009年11月甲方《復(fù)函》給乙方。因此，甲方不承擔(dān)“不作為默示認(rèn)可”的法律后果。

（2）甲方是否承擔(dān)“不作為默示認(rèn)可”的法律后果？34四、施工單位如何進(jìn)行索賠1、索賠的一般流程：查找索賠條款——?dú)w納索賠程序——收集索賠證據(jù)、制作索賠函件——請求協(xié)商確認(rèn)

2、制作索賠函件；

撰寫函件的目的是要給業(yè)主一個確認(rèn)的理由，而這個理由應(yīng)當(dāng)是讓業(yè)主愿意確認(rèn)的。3、嚴(yán)格按照約定的時限和程序提出索賠要求

四、施工單位如何進(jìn)行索賠35五、施工單位索賠的風(fēng)險及防范施工企業(yè)對業(yè)主的索賠主要包括費(fèi)用索賠和工期索賠這兩大類。在現(xiàn)實操作過程中，往往會出現(xiàn)這樣的一些風(fēng)險：(1)施工企業(yè)只注重索賠意向的提出，卻不注重索賠證據(jù)的收集，最終也得不到法院的支持。(2)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》對于索賠有大量時效期間的規(guī)定，如28天的索賠提出期間，期限屆滿，索賠權(quán)利消滅，這對于施工企業(yè)來講是十分不利的。(3)承包人在起訴發(fā)包方，要求追索工程欠款的過程中，發(fā)包人經(jīng)常以工程質(zhì)量，工程逾期為由提起反訴。一旦發(fā)包人的反訴請求被法院支持，承包人將面臨著更大的風(fēng)險。五、施工單位索賠的風(fēng)險及防范36索賠的風(fēng)險防范措施

：(1)當(dāng)發(fā)包方拒收索賠材料時，可以采取公證郵寄方式送達(dá)或采EMS的方式送達(dá)。(2)重視合同對索賠時效的規(guī)定，索賠時效在法律上是除斥期間，索賠方在索賠事件發(fā)生后不行使索賠權(quán)的，索賠權(quán)歸于消滅，在《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中于索賠時效有較為明確的規(guī)定（99版合同示范本文中規(guī)定有21個索賠條款）。(3)注意索賠證據(jù)材料的收集和保管。(4)做好應(yīng)對反索賠的準(zhǔn)備。首先必須對自己的履情況加以分析，如果自己存在比較嚴(yán)重的違約行為，那么選擇訴訟方式時應(yīng)當(dāng)慎重，最好采用協(xié)商和調(diào)解的方式解決。如果打算采取訴訟的方式來解決，就要對發(fā)包方的反有所預(yù)見并采取積極的應(yīng)對措施。索賠的風(fēng)險防范措施：37謝謝！建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件38加強(qiáng)簽證管理重視工程索賠

——《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條的理解與適用

主講：北京市中銀律師事務(wù)所徐敏、王力、周建成加強(qiáng)簽證管理重視工程索賠39工程簽證與索賠是建設(shè)工程承發(fā)包合同得以順利履行和雙方基于合同的利益得以實現(xiàn)的兩條重要手段和措施。

建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件40《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量————簽證與索賠的法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的41主要內(nèi)容：第一部分簽證法律實務(wù)一、從法律角度認(rèn)識簽證二、簽證的效力（過失簽證、惡意簽證的效力）三、施工單位如何進(jìn)行工程簽證

四、工程簽證的風(fēng)險及防范第二部分索賠法律實務(wù)一、索賠的概念、種類及法律特征二、索賠與簽證的關(guān)系三、索賠成立的條件四、施工單位如何索賠五、施工單位索賠的風(fēng)險及防范主要內(nèi)容：42第一部分：

簽證法律實務(wù)

第一部分：簽證法律實務(wù)

43一、從法律角度認(rèn)識簽證1、簽證是指承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權(quán)代表等在施工及結(jié)算過程中對確認(rèn)工程量、支付各種費(fèi)用、順延工期、造價調(diào)整、賠償損失等所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議。由此概念我們可以看出簽證具有如下構(gòu)成要件：建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件44簽證的主體：承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權(quán)代表。簽證是對確認(rèn)工程量、支付各種費(fèi)用、順延工期、造價調(diào)整、賠償損失等內(nèi)容“雙方意思表示一致”表明簽證是雙方法律行為，是雙方協(xié)商一致的結(jié)果。

簽證一旦獲得雙方確認(rèn)，即成為規(guī)范合同雙方行為的依據(jù)，具有補(bǔ)充協(xié)議的性質(zhì)簽證涉及的利益確認(rèn)，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù)。

簽證的主體：承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權(quán)代表。45【案例一】：A集團(tuán)負(fù)責(zé)某國有企業(yè)改造工程項目的施工，并在公開招、投標(biāo)基礎(chǔ)上將該項目的部分工程分包給了B公司，按分包合同約定計算的價款為1800萬元。工程完工后，A集團(tuán)與B公司對合同內(nèi)工程量無爭議，因合同外工程量雙方協(xié)商未果。2010年3月，B公司將A集團(tuán)訴至北京市某法院請求A集團(tuán)支付工程款，同時申請對分包的全部工程量進(jìn)行司法鑒定。為此，B公司向法院提交了該項目現(xiàn)場監(jiān)理周某某簽字的《合同外工程量》。同時，A集團(tuán)也向法院提交了正式竣工文件，竣工文件中涉及分包工程的施工情況等材料，B公司技術(shù)主管、監(jiān)理、建設(shè)單位現(xiàn)場負(fù)責(zé)人均有簽字，并附建設(shè)、施工、監(jiān)理三方加蓋公章。庭審中，經(jīng)法院傳喚周某某出庭作證，證實《合同外工程量》簽字系其所簽，但其并不清楚原、被告雙方分包合同的內(nèi)容及雙方的履約情況?！景咐弧浚?6問題：周某某在《合同外工程量》上的簽字、在竣工文件上的簽字，分別屬于什么性質(zhì)？是否具有監(jiān)理簽證的法律效力？問題：47【周某某《合同外工程量》上簽字的性質(zhì)】：根據(jù)《工程建設(shè)監(jiān)理規(guī)定》“監(jiān)理單位是建筑市場的主體之一，建設(shè)監(jiān)理是一種高智能的有償技術(shù)服務(wù)。監(jiān)理單位與項目法人之間是委托與被委托的合同關(guān)系；與被監(jiān)理單位是監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系。監(jiān)理單位應(yīng)按照“公正、獨(dú)立、自主”的原則，開展工程建設(shè)監(jiān)理工作，公平地維護(hù)項目法人和被監(jiān)理單位的合法權(quán)益”的規(guī)定，監(jiān)理單位與建設(shè)單位之間是委托與被委托的合同關(guān)系，現(xiàn)場監(jiān)理是監(jiān)理單位派駐工程現(xiàn)場，依建設(shè)單位的要求對承包單位履行總包合同的情況，對施工現(xiàn)場的安全、質(zhì)量、工期進(jìn)度、對總包完成的工程量進(jìn)行計量、辦理工程變更簽證以及在工程結(jié)算書上簽署意見等。至于總包單位與分包人的合同關(guān)系，分包人完成的工作量、是否發(fā)生合同外工程量等，不屬于監(jiān)理的職責(zé)范圍。因此，周某某在分包《合同外工程量》上的簽字不屬于法律意義上的“監(jiān)理”簽字，不具有監(jiān)理簽證的法律效力，應(yīng)屬于一般意義上的書證?！局苣衬场逗贤夤こ塘俊飞虾炞值男再|(zhì)】：48【周某某在竣工文件上的簽字的性質(zhì)】：周某某在竣工文件上的簽字，系其代表監(jiān)理單位履行建設(shè)單位委托，行使監(jiān)理職責(zé)，該簽字具有監(jiān)理簽證的法律效力。【周某某在竣工文件上的簽字的性質(zhì)】：49某裝修工程項目，甲公司（施工單位）與乙公司（建設(shè)單位）在施工過程中就紫銅鋁復(fù)合波形板材、紫銅鋁復(fù)合平板材價格進(jìn)行了簽證（分別為1450元/平方米、985元/平方米），后因工程結(jié)算雙方無法達(dá)成一致而訴至法院。法院委托審價單位對工程進(jìn)行審價。審價單位認(rèn)為紫銅鋁復(fù)合波形板材價格與實際價格不符（分別為1250元/平方米、1185元/平方米），于是依據(jù)實際價格出具了審價意見。問題：該板材價格依簽證還是依審價意見？

某裝修工程項目，甲公司（施工單位）與乙公司（建設(shè)單位）在施工50依據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第16條第1款“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款”的規(guī)定，當(dāng)事人雙方的約定只要沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定即為有效，既然甲、乙公司就該兩種板材的價格達(dá)成一致，審價單位就應(yīng)該以簽證確定的價格對該兩種板材計價。

建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件512、合同履行之中所有發(fā)生工期延誤、價款調(diào)整或損失發(fā)生的事實均應(yīng)當(dāng)簽證，主要包括但不限于以下情形：開工延期的簽證。發(fā)包人提供原材料、設(shè)備、場地、資金、施工圖紙、技術(shù)資料遲延導(dǎo)致開工延期，承包人應(yīng)當(dāng)及時提請簽證。工期延誤的簽證。造成工期延誤的事實包括：發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；設(shè)計變更和工程量增加；一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；不可抗力；專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。2、合同履行之中所有發(fā)生工期延誤、價款調(diào)整或損失發(fā)生的事實均52價款調(diào)整的簽證?？蓪?dǎo)致工程價款增加的情形包括工程量增加、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)提高、工程設(shè)計變更、施工條件變更、固定價可調(diào)條件成就等。窩工停工損失的簽證。包括發(fā)包人未及時檢查隱蔽工程；因發(fā)包人原因停建、緩建和返工；發(fā)包人未提供施工協(xié)助；工程師指令錯誤或遲延等造成窩工停工的情形。工程量確認(rèn)的簽證。采工程量清單報價的，工程款是單價與工程量的乘積，故承包人應(yīng)當(dāng)按照專用條款約定每月向工程師提交已完成的工程量報告。價款調(diào)整的簽證。可導(dǎo)致工程價款增加的情形包括工程量增加、質(zhì)量53二、簽證的效力1．簽證具有合同性質(zhì)，因此依據(jù)《合同法》關(guān)于合同效力的規(guī)定，簽證的效力有有效、無效、效力待定、可變更可撤銷之分。二、簽證的效力542.過失簽證過失簽證是指由于疏忽或者水平等原因，致使簽證出現(xiàn)缺陷，屬于當(dāng)事人無意而為的行為，比如漏簽日期，表達(dá)遺漏等，工程實踐中，如遇過失簽證一般可以通過協(xié)商進(jìn)行補(bǔ)簽去完善。過失簽證在司法實務(wù)中一般很難被推翻，通常認(rèn)定為有效。2.過失簽證553.惡意簽證惡意簽證就是明知沒道理簽證或者此簽證會給甲方帶來一定經(jīng)濟(jì)損失而進(jìn)行的簽證，或者通過惡意非法的手段進(jìn)行的簽證。惡意簽證屬于無效合同，而司法實踐中，由于舉證證明“惡意串通”的難度較大，在無確實充分的證據(jù)支持下，惡意簽證多數(shù)被作有效合同處理。3.惡意簽證56三、施工單位如何進(jìn)行工程簽證

“低中標(biāo)、勤簽證、高索賠”施工單位必須樹立簽證意識，提高簽證水平。1、勤簽證做到勤簽證的前提是簽證人員必須有授權(quán)，我們從所接觸的大量案件中發(fā)現(xiàn)，由于各種原因一個工程項目有多個簽證人員進(jìn)行簽證，最終導(dǎo)致發(fā)生糾紛時有些簽證無效。有鑒于此，我們建議施工單位一定要在施工合同中明確簽證人員、簽證范圍，同時將所有與該工程項目有關(guān)的來文及發(fā)文進(jìn)行“歸口”，統(tǒng)一由一個部門進(jìn)行管理，以方便公司在第一時間知道哪些地方需要辦理簽證、什么時候進(jìn)行索賠。三、施工單位如何進(jìn)行工程簽證572、嚴(yán)格按照程序進(jìn)行簽證

一般來說，對于工程簽證如何進(jìn)行，工程簽證的主體、范圍、程序，應(yīng)當(dāng)在工程承發(fā)包合同中加以明確?！督ㄖこ淌┕ず贤ㄊ痉段谋荆罚℅F-1999-0201）“第二部分”通用條款中“23.合同價款及調(diào)整”第23.4條《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）“第二部分”通用條款中“10.變更”第10.3變更程序中對“10.3.1發(fā)包人提出變更、10.3.2監(jiān)理人提出變更建議以及10.3.3變更執(zhí)行”進(jìn)行的約定。作為施工單位辦理簽證時，應(yīng)按照工程承發(fā)包合同的約定辦理，以避免簽證無效或無法辦理而導(dǎo)致的損失。2、嚴(yán)格按照程序進(jìn)行簽證583、細(xì)化簽證內(nèi)容，作好證據(jù)保存在簽證中，對于所涉及的技術(shù)要求、工期、材料、勞動力、成本、機(jī)械、工程量計算、對其他工程的影響都要明確界定，以免結(jié)算時發(fā)生爭議。對于工程簽證單，應(yīng)作到施工單位、業(yè)主、監(jiān)理三方蓋章，對于設(shè)計變更導(dǎo)致的簽證，要以原設(shè)計單位的指令為簽證的前提。

3、細(xì)化簽證內(nèi)容，作好證據(jù)保存59四、工程簽證的風(fēng)險及防范工程簽證主要的風(fēng)險表現(xiàn)形式為：(1)簽證主體不規(guī)范導(dǎo)致簽證無效，有些建筑施工合同會詳細(xì)約定發(fā)包方和承包商負(fù)責(zé)的簽證的專門人員，例如《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》中，就發(fā)承包雙方的現(xiàn)場代表的指定和授權(quán)設(shè)計了專門的條款，同時也明確了相關(guān)事項只能向”工程師”，即有權(quán)的現(xiàn)場代表提出，因此，如果相關(guān)的工程簽證非由指定人員簽字，那么即使簽字的人是發(fā)包方的工作人員，此工程簽證的效力也會受損。(2)簽證不及時導(dǎo)致索賠障礙。在現(xiàn)實操作中，當(dāng)遇到該進(jìn)行工程簽證時，雙方往往只是口頭商定而不及時辦理，最后才突擊補(bǔ)辦，甚至在結(jié)算過程中還在補(bǔ)辦簽證手續(xù)，這樣極有可能引起不必要的糾紛和風(fēng)險。(3)建設(shè)單位代表與施工企業(yè)代表惡意串通而簽訂簽證的風(fēng)險。四、工程簽證的風(fēng)險及防范60四、工程簽證的風(fēng)險及防范防范措施：(1)不論發(fā)包人是否簽證，必須將簽證文件提交給發(fā)包人，并由發(fā)包人的工作人員進(jìn)行簽收。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》大部分的簽證均有一定的時限要求，如未在該時限內(nèi)提出，則承包人可能面臨此后的索賠無法得到支持的風(fēng)險。如發(fā)包人的工作人員不予簽收，必須將簽證文件寄送給發(fā)包人。(2)有些建設(shè)單位嚴(yán)格要求員工不得進(jìn)行簽證，對于寫有工程簽證單的單據(jù)非常抗拒，不容易獲得簽證，但對工作聯(lián)系單、工程聯(lián)系函、會議紀(jì)要等則警惕性不高，而實際只要雙方確認(rèn)，不論名稱是什么，均屬于工程簽證的范疇，對于此類建設(shè)單位，施工企業(yè)可以采用工作聯(lián)系單、工程聯(lián)系函、會議紀(jì)要、報告、備忘錄等方式取得簽證。四、工程簽證的風(fēng)險及防范61四、工程簽證的風(fēng)險及防范防范措施：(3)保留工作量發(fā)生的證據(jù)，含現(xiàn)場施工照片、錄像，材料購買、入場記錄等等。(4)發(fā)包人收到簽證文件后拒不簽證的，應(yīng)及時以企業(yè)公函的形式向?qū)Ψ教岢?，要求對方在一定的期限?nèi)簽證。(5)發(fā)函后對方仍不予簽證的，可以尋求監(jiān)理等第三方對工程量進(jìn)行確認(rèn)。(6)如簽證證工程量較大，而對方違反合同規(guī)定拒不簽證，影響工程的進(jìn)一步開展以及工程款的支付的，施工方可以考慮行使合同法上的先履行抗辯權(quán)，以停工等方式要求對方先履行簽證的義務(wù)。四、工程簽證的風(fēng)險及防范62第二部分：

索賠法律實務(wù)

第二部分：索賠法律實務(wù)

63一、索賠的概念、種類及法律特征1、索賠的概念、種類：索賠指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求。

索賠分為費(fèi)用索賠與工期索賠，而依據(jù)索賠主體來看，索賠又分為承包方索賠和業(yè)主方索賠（反索賠）。建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件642、索賠的法律特征：a、索賠是單方提出的權(quán)利主張

索賠是合同一方向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求b、索賠所涉利益尚需對方或鑒定單位和法院來確認(rèn)

所提要求能否滿足還需要合同對方進(jìn)行審核確認(rèn)，對方確認(rèn)即索賠所涉利益成為結(jié)算依據(jù)；對方不予確認(rèn)，索賠所涉利益成為結(jié)算依據(jù)，只能通過司法程序進(jìn)行確認(rèn)，因此索賠所涉利益并不確定c、索賠須依賴于索賠證據(jù)（不僅指實體證據(jù)還包括程序上的證據(jù)）

建筑裝飾工程簽證索賠培訓(xùn)課件65二、索賠與簽證的關(guān)系1、索賠是過程，簽證是結(jié)果索賠是通過索賠報告向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求，經(jīng)對方審核后，由對方回復(fù)是否確認(rèn)。因此，索賠追求的結(jié)果就是雙方對索賠要求達(dá)成一致。從這個意義上講，已發(fā)生或履行完畢的簽證與索賠是統(tǒng)一的。2、通過索賠來進(jìn)行簽證簽證是確認(rèn)或變更事實，旨在固定證據(jù)，為索賠成功奠定基礎(chǔ)；索賠是主張權(quán)利行為，簽證是主張權(quán)利的證據(jù)。簽證貫串合同始終，是“面”上工作，故要勤簽證；索賠是發(fā)生爭議時行使權(quán)利行為，是“點(diǎn)”上工作，故要精索賠。二、索賠與簽證的關(guān)系66三、索賠成立的條件

⑴、有正當(dāng)?shù)乃髻r理由；⑵、有有效的索賠證據(jù)；⑶、在合同約定的時間內(nèi)提出。三、索賠成立的條件67【案列】：某工程項目，甲（建設(shè)方）、乙（施工方）雙方施工合同采用GF-1999-0201示范文本，開、竣工日期分別為2008年9月1日、2009年5月31日；合同通用條款中約定“工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予回復(fù)或未對承包人作出進(jìn)一步要求，視為已認(rèn)可該項索賠?！?009年12月6日，乙方向甲方發(fā)出第010工程聯(lián)系函，載明“關(guān)于確認(rèn)005、006、007、008號工程聯(lián)系函一事，我司于2009年10月11日及10月30日擬就的要求貴司賠償相關(guān)損失的第005、006、007、008號工程聯(lián)系函，貴司已確認(rèn)于2009年11月4日收到，距今已1月有余，而貴司仍未給予我司回復(fù)。鑒于上述情況，依據(jù)合同約定，我司認(rèn)為005、006、007、008號工程聯(lián)系函的要求貴司已認(rèn)可，因此，我司將在本月請款報告中增加此款項?！薄景噶小浚耗彻こ添椖?，甲（建設(shè)方）、乙（施工方）雙方施工合同682009年10月30日，乙方向甲方發(fā)出第008號工程聯(lián)系函，載明“關(guān)于賠付材料設(shè)備違約金一事。本工程因原定工期緊，材料設(shè)備多，為確保工程進(jìn)度，我司組織相應(yīng)力量進(jìn)行材料設(shè)備的采購，因貴司工程款一直未到位，導(dǎo)致很多材料設(shè)備不能按時付款，其中有材料、設(shè)備因未付款不能進(jìn)場，為此我司賠付違約金至本月底合計80.45萬元，以后為每日8573元，詳見附表。此費(fèi)用應(yīng)由貴司承擔(dān)，請貴司于7日內(nèi)答復(fù)確認(rèn)，逾期無任何回復(fù)視為認(rèn)可。”2009年11月11日，甲方發(fā)出《復(fù)函》載明“貴司于2009年10月11日及10月30日擬就的005-008號工程聯(lián)系函，我司于2009年11月4日收到，對貴司所提出問題，我司計劃組織專人對此進(jìn)行研究核算，也請貴司安排相關(guān)人員配合，在核算后再行協(xié)商解決。”2009年10月30日，乙方向甲方發(fā)出第008號工程聯(lián)系函，69問題：乙方索賠能否得到法律支持？

（1）合同索賠條款在哪里？（GF-1999-0201示范文本第36條）怎么規(guī)定