外企在華設(shè)合伙企業(yè)-享國(guó)民待遇

外企在華設(shè)合伙企業(yè)-享國(guó)民待遇PAGEPAGE7————————————————————————————————作者：————————————————————————————————日期： 外企在華設(shè)合伙企業(yè)享國(guó)民待遇--------------------------------------------------------------------------《辦法》為外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)營(yíng)造了寬松的法律環(huán)境。本報(bào)記者馬守敏攝

□周法

從2010年3月1日起，外國(guó)企業(yè)和個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)可直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記，不需經(jīng)商務(wù)主管部門(mén)批準(zhǔn)。這是《外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》帶給外資的一大利好。該《辦法》是合伙企業(yè)法的配套法規(guī)，于2009年11月25日公布，總共只有十六條的規(guī)定，為外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)營(yíng)造了寬松的法律環(huán)境。

設(shè)立合伙企業(yè)的幾種情形

法條：本辦法所稱(chēng)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，是指2個(gè)以上外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，以及外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人與中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)（第二條）。

解讀：國(guó)家鼓勵(lì)具有先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)的外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，促進(jìn)現(xiàn)代服務(wù)業(yè)等產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)主要包括上述兩種情形。

除此之外，實(shí)踐中還可能有這樣一種情形，就是中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)后，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人通過(guò)入伙或者受讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的方式成為合伙人。

國(guó)務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人指出，這種情況也符合《辦法》的有關(guān)規(guī)定，并依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

直接登記不需商務(wù)部門(mén)審批

法條：外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國(guó)務(wù)院工商行政管理部門(mén)授權(quán)的地方工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（第五條第一款）。

解讀：《辦法》規(guī)定，外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)實(shí)行直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的制度，不需要經(jīng)商務(wù)主管部門(mén)批準(zhǔn)。

按照我國(guó)現(xiàn)行有關(guān)外商投資管理的法律、法規(guī)，設(shè)立“三資”企業(yè)需要經(jīng)商務(wù)主管部門(mén)批準(zhǔn)，這種前置審批的程序比較繁瑣。

外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇，但和“三資”企業(yè)又不完全相同，其特點(diǎn)是設(shè)立簡(jiǎn)便、管理靈活，當(dāng)事人意思自治的色彩較為濃厚。

國(guó)務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人說(shuō)，考慮到合伙企業(yè)的性質(zhì)和特點(diǎn)，為便于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人以設(shè)立合伙企業(yè)的方式在中國(guó)境內(nèi)投資，《辦法》做了上述規(guī)定。

不過(guò)，這位負(fù)責(zé)人特別強(qiáng)調(diào)，依照合伙企業(yè)登記管理辦法的規(guī)定，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍中有屬于法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交批準(zhǔn)文件。“這一規(guī)定同樣適用于外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。”

需提交相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策說(shuō)明

法條：申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定的文件以及符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說(shuō)明（第五條第二款）。

解讀：外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策。

但因?yàn)椤掇k法》規(guī)定對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記即可，不需商務(wù)主管部門(mén)的前置審批。

沒(méi)有了審批程序，企業(yè)登記機(jī)關(guān)如何判斷、把握擬設(shè)立的外商投資合伙企業(yè)是否符合有關(guān)外商投資的產(chǎn)業(yè)政策？

為解決這一問(wèn)題，《辦法》明確規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，申請(qǐng)人應(yīng)有包括符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的說(shuō)明。

《辦法》還規(guī)定，企業(yè)登記機(jī)關(guān)予以登記的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)將有關(guān)登記信息向同級(jí)商務(wù)主管部門(mén)通報(bào)。

變更解散退伙等也有規(guī)定

法條：外商投資合伙企業(yè)解散的，應(yīng)當(dāng)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定進(jìn)行清算。清算人應(yīng)當(dāng)自清算結(jié)束之日起15日內(nèi)，依法向企業(yè)登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記（第七條）。

解讀：除設(shè)立登記外，《辦法》還對(duì)外商投資合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)發(fā)生變更、外商投資合伙企業(yè)解散以及外國(guó)合伙人全部退伙時(shí)的登記管理事宜作了規(guī)定。

其他內(nèi)容具體包括：外商投資合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記；外商投資合伙企業(yè)的外國(guó)合伙人全部退伙，該合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。

《辦法》還規(guī)定，外商投資合伙企業(yè)的登記管理事宜，《辦法》未作規(guī)定的，依照合伙企業(yè)登記管理辦法和國(guó)家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。這些事宜主要包括分支機(jī)構(gòu)登記、年度檢驗(yàn)和證照管理等。

對(duì)私募基金等作彈性規(guī)定

法條：國(guó)家對(duì)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定（第十四條）。

解讀：外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)，主要包括創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、私募基金等。

據(jù)國(guó)務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人說(shuō)，這樣的合伙企業(yè)是否存在較大的風(fēng)險(xiǎn)、存在什么樣的風(fēng)險(xiǎn)，有沒(méi)有必要采取相對(duì)嚴(yán)格的管理制度和措施，目前還缺少必要的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，有關(guān)方面認(rèn)識(shí)也不一致。為穩(wěn)妥起見(jiàn)，辦法作了上述規(guī)定。

據(jù)了解，目前外資在中國(guó)設(shè)立人民幣基金掀起了熱潮。一些業(yè)內(nèi)人士表示，很關(guān)注《辦法》是否會(huì)給私募基金市場(chǎng)帶來(lái)影響，但因?yàn)槭沁@樣一條彈性規(guī)定，因此在實(shí)體層面還看不出顯著變化。

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制定背景

一直以來(lái)，我國(guó)對(duì)外商投資實(shí)行專(zhuān)門(mén)的管理制度，先后制定了一系列法律、行政法規(guī)，對(duì)“三資”企業(yè)規(guī)定了一系列管理制度。

外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，無(wú)法直接適用有關(guān)“三資”企業(yè)的法律、行政法規(guī)。因此，2006年8月27日修訂通過(guò)的《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》