水電工程合同管理及索賠案例稿

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上篇合同理案例分析第l章工程合同訂立分析……………………31．1某電站工程合同欺詐的防范性分析…………………31．2訂立合同忽略關鍵性條款的后果分析…………………41．3訂立合同時業(yè)主轉嫁風險的后果分析…………………51．4現(xiàn)場考察對訂立合同的重要性分析…………………61．5會談人員素質(zhì)對合同訂立的影響性分析………………71．6承包商訂立工程合同常見的錯誤分析…………………8第2章合同條款缺陷性分析………………112．1某電站水庫工程施工合同缺陷分析………………112．2某承包商倉促簽訂合同造成的合同缺陷分析…………132．3某電站壓力鋼工程承包商容忍合同缺陷的分析……142．4某鋼構造工程合同范圍不明確的缺陷分析…………152．5某電站交通公路工程業(yè)主造成的合同缺陷分析………16第3章工程合同風險分析…………………183．1某水電站工程墊資承包的合同風險……………………183．2某電站供水工程經(jīng)營失利的合同風險…………………193．3某開挖工程定額取費報價的合同風險…………………203．4某工程資訊不準導致的合同系統(tǒng)風險…………………213．5某工程低價中標造成虧損的合同風險…………………223．6某承包商低于本錢價簽約的合同風險…………………233．7某電站交通鐵路工程終止合同的風險…………………25第4章不利合同分析………………………274．1某電站苛刻的合同條件分析……………274·2某工程承包商不熟悉工藝造成的不利合同…………284·3某電站工程施工合同單方面約束性條款分析…………294．4某溢洪道工程不利合同條件分析………3]4·5某金屬構造安裝工程不利合同條件分析………………324·6某承包商“饑不擇食〞簽訂的不利合同………………334．7某電站鋼板制作工程合同的不合理分析………………344．8某工程承包商操之過急簽訂的不利合同………………354·9某電站交通公路工程因承包商缺少經(jīng)歷簽訂的不利合同……………364．10某承包商急于中標簽訂的不利合同…………………37第5章有利合同分析………………………395．1某大型工程承包商有利合同條款分析…………………395．2某電站工程承包商有利施工合同條件分析……………405．3某引水系統(tǒng)工程合同價格優(yōu)惠分析……………………4]5．4某電站水庫工程化解風險的有利合同…………………425·5某電站工程承包商利用條件簽訂的有利合同……435．6某工程承包商重視合同會談簽訂的有利合同…………455．7某金屬構造制作安裝工程合同優(yōu)惠條款分析…………465．8某工程承包商強調(diào)責任連環(huán)的合同分析………………47第6章完善合同條件分析…………………496．1某機電安裝工程不利合同的轉化分析…………………496·2某擴建工程承包商運用策略改善合同條件分析…………………506．3某電站水利擴灌工程完善合同條件分析………………5]6．4某鋼構造工程承包商改善合同條件分析………………536．5某小水電工程不利合同的轉化分析……………………546．6某電站工程改善合同施行條件分析……………………556．7某工程承包商迂回式改善合同條件分析……………一……………．57第7章合同文本分析………………………597．1某工程合同文本中墊資承包條款的分析………………597．2某水庫工程合同條件優(yōu)惠讓利分析……………………607．3某水電站施工合同文本有利條款分析…………………6】7．4某隧道工程合同文本缺陷的教訓分析…………………637．5某電站交通公路工程合同虛值分析……………………7．6某地下電站開挖工程合同文本缺陷分析………………65第8章國際工程合同分析…………………6R8．1某國際工程分包合同的缺陷分析…………………688．2某水利樞紐工程分包合同的常識性錯誤分析…………708．3某國際工程合同躲避匯率風險分析……………………718．4某國際工程承包商缺乏理解工程所在國國情引發(fā)的合同…………72中篇工程索賠案例分析第9章涉及合同的索賠………………779．1某工程混凝土間接費取費費率的索賠…………………779．2某電站啟閉機工程因工程量表錯誤的索…………789．3某開挖工程因合同條款錯誤引起的索賠………………799．4某水電工程供料線電氣安裝費用的索賠………………5u9．5某工程因合同缺陷等綜合影響引起的索……………8l9．6某工程導流洞工程工作漏項引起的索賠………………829．7某電站倉庫工程合同不一致引起的索……………889．8某電站工程自然災害涉及責任主體的索賠……………849．9某電站建筑工程合同條款措詞不嚴謹引起的索………860章涉及工程施工的索賠……………88i0．1某電站機電安裝工程趕工費用的索…………………8810．2某電站隧洞工程超挖超填引起的索…………………lO．3某圍堰工程設計變化引起工程量增加的索…………9010．4某船閘開挖工程涉及地質(zhì)缺陷設計變更的索賠……9l10．5某電站廠房工程施工條件發(fā)生變化的索……………9310．6某工程根底開挖發(fā)生地下涌水導致的索……………9410．7施工現(xiàn)場不利條件引起的索賠………9510．8某電站工程鋼筋接頭費用的索……………………9610．9某電站壓力鋼制造鋼材質(zhì)量引起的索……………9710．10施工材料變化引起的索賠……………9810．11某工程骨料堆場因窩工引起的賠……………9910．12某機電安裝工程不利現(xiàn)場條件的索………………10110．13某電站設備缺陷處理引起的索…………………10210．14某金屬構造工程技術改變引起的索…………10310．15合同雙方責任引起的索賠…………104lO．16某工程有關施工區(qū)內(nèi)道路養(yǎng)路費的索……………10b10．17某電站工程供電維護攤銷費價差的索……………10610．18某工程施工平安監(jiān)測觀測費的索賠…………10／10．19由于供給商設備質(zhì)量問題引起的索……………10810．20某工程質(zhì)量要求變更引起的索賠………………109lO．21某電站堤防工程索賠不成功的教訓分……………11010．22某工程混凝土配合比變化引起的索…………11110．23某電站混凝土砂石材料質(zhì)量問題引起的索賠……1121章涉及變更的索賠…………………11411．1某電站施工方案修改引起的索賠……………………11411．2某導流明渠澆筑方案變化引起的索賠………………11511．3某工程明渠開挖斷面換基施工引起的費用索……．．……………·11711．4某電站廠房邊坡設計變更引起的索賠………………11811．5某電站交通橋梁工程圖紙變化引起的索賠………11911．6某工程機電安裝工藝改變引起的補償………………12011．7某船閘根底開挖運渣場變更引起的補償……………12111．8某水庫工程施工條件變化引起的索賠………………12211．9某防洪工程因超過補償時效造成的不成功索賠……12311．10某工程隔流堤回填施工圖設計變化引起的索賠…………………12411．11某水庫壩體填筑設計變化引起的索賠……………12511．12某電站瀝青混凝土骨料加工系統(tǒng)的索賠…………12711．13某電站交通公路土石方工程不成功的索賠………12811．14某工程船閘閘首倒懸體補缺回填混凝土引起的索賠……………12911．15某工程船閘底板增加構造縫引起的索賠…………13011．16某電站堤防工程修改設計引起的補償……………13111．17某電站交通橋梁工程工程量增減引起的索賠……13311．18某水電站工程變更調(diào)價引起的索賠………………13411．19某廠房壩段混凝土標變更引起的索賠…………13511．20某電站廠房混凝土裂縫處理費用的索賠…………13611．21某工程新增設備采購費用的索賠………………13811．22某圍堰工程水下填筑工程利用合理化建議的成功索賠…………13911．23某電站房建工程材料價格上漲不成功的索賠……1402章涉及特殊風險與不可抗力因素的索賠…………14212．1某電站工程因暴風雨引起的索賠………………14212．2某電站供水工程因洪水引起的索賠……………14312．3某電站水利工程承包商對洪水不成功的索賠…………………14412．4某電站因洪水沖毀圍堰引起的索賠…………………14512．5某電站因廠房大面積塌方引起的索賠………………14712．6某電站因泥石流引起的索賠……………………14812．7某電站因臺風引起的索賠…………14812．8某電站因面板堆石壩基坑被淹引起的索賠……14912．9某水電工程因自然災害引起的索賠………………15012．10某電站因邊坡支護工程深部坍塌引起的索………ljbl3章涉及工延誤的索賠……………15313．1某電站航運工程趕工費用的索賠……………………15313．2某電站場地平整工程因外部干擾延誤工引起的索………………15513．3某船閘排水洞工程工延誤的索賠…………………15613．4某電站工程變更與工延誤的索賠…………………1513．5某電站啟閉機工程工延誤的索賠…………………15813．6某電站設計變更引起的延誤工索賠………………15913．7某電站堤防工程工延誤的索賠……………………16013．8某電站工程推延開工引起的索賠……………………16l13．9某電站工程不成功的工延誤索賠…………………16l13．10某隧洞工程工嚴重拖后的索…………………1624章涉及支付方面的索賠……………114．1某工程拖欠工程進度款滯納金的索賠………………114．2某抽水蓄能電站水泥價差的索賠……………………l6514．3某水電站因工程量變化導致支付額變化的索………16614．4某工程現(xiàn)場考察不周引起的臨建費索賠……………16714．5某水電工程因調(diào)整概算規(guī)定引起的索…………16814．6某工程拌和樓工程有關物價上漲的索賠……………1695章涉及業(yè)主與監(jiān)理責任的索賠……………………17015．1業(yè)主未按合同要求提供施工條件的索賠……………l7015．2承包商之間互相干擾引起的索賠……………………l7l15．3某工程涉及監(jiān)理工程師口頭指的索賠……………17215．4某工程因暫停施工與復工引起的索賠………………l7315．5某電站采石場因業(yè)主原因造為障礙引起的索…………………1746章綜合索賠…………17616．1某電站土建工程的“一攬子〞索賠………………l616．2某電站水庫工程的綜合索賠…………l7716．3某電站機電安裝工程的“一攬子〞索賠……………l7916．4某電站高壓輸電線路工程的“一攬子〞索…………18216．5某船閘工程的“一攬子〞索賠………18316．6某水利樞紐工程金屬構造制作安裝工程的綜合索…………………1847章道義索賠…………18717．1某供水工程因承包價失誤引起的道義索賠……18717．2某水電工程因承包商責任引起的通融性索…………18717．3某電站拌和系統(tǒng)工程的道義補償……………………18817．4某電站因交通隧道公路自然災害引起的道義索……117．5某電站承包商靠誠信履約解決索賠…………………1908章索賠值計算………………………19218．1某機電安裝工程施工場地變更索賠值的計…………19218．2某工程工延誤及地質(zhì)條件改變的索賠值計………19418．3某土石方工程工程量增加的索賠值計算……………19618．4某填筑工程工程量大幅度增加的索賠值計…………19718．5某工程施工條件干擾的索賠值計算…………………19918．6某金屬構造制作安裝工程新增工程量的索賠值計…………………20018．7某線路工程部分工程暫停的索賠值計算……………2019章國際工程索賠……………………20319．1某國際工程承包商利用合同缺陷的成功索賠…………………20319．2某國際工程承包商因業(yè)主推延移交現(xiàn)場的成功索…………………20419．3某國際工程承包商在施工后的成功索………20519．4某國際工程因排水洞超挖引起的索…………206下篇合同理與索賠經(jīng)歷教訓分析第20章合同理成功經(jīng)歷分析……………21120．1化合同理形式在某水電工程中的成功應用…………………21120．2某水利樞紐供水工程的有效合同理………………21320．3施工企業(yè)簽訂有利合同的根本要素分析……………21620．4水電工程工程施工合同會談策略的運用……………21820．5水電工程工程施工合同理涉及的重要內(nèi)…………22020．6水電工程工程理應注重合同交底…………………22320．7承包商應向高程度的合同理要效益………………22420．8完善的合同理是施工企業(yè)獲利的根本?！?2620．9水電施工企業(yè)合同理專門化的根本要…………228第21章合同理教訓分析………………23121．1某國際工程合同理失利的成因與警……………23121．2水電施工企業(yè)的合同風險及其有效防范……………2342I．3水電施工企業(yè)合同理需要關注的問題……………23721．4對水電工程合同行為不的分析……………23921．5施工合同履約過程中應做好的主要工作……………24121．6工程施工合同理亟須解決的關鍵性問…………24321．7某水電工程開挖工程合同理的得失分析………244第22章索賠成功經(jīng)歷分析………………24622．1國際工程索賠條款的合理運用………24622．2工程經(jīng)理如何應對國際工程施工索賠………………24822．3承包商施行成功索賠需要做好的根本工…………25222．4水電工程施工索賠潛在時機分析……………………25422．5承包商開展工程索賠的有效途徑……………………25622．6承包商工程索賠實際操作應注意的事項……………25822．7某電站工程成功索賠的有效做法……………………259第23章索賠教訓分析……………………26323．1某工程安裝基地地質(zhì)缺陷索賠失利分析……………26323．2采用不成熟工藝引起索賠的原因及教訓分…………26523．3某國際工程產(chǎn)生索賠的教訓分析………………26723．4某電站移民工程施工索賠失利的原因及教訓分……26823．5某小水電工程索賠失利的教訓分析…………………26923．6某船閘工程變更補償?shù)牡檬Х治觥?7023．7某大壩除險加固索賠效果不佳的教訓分…………272后記…………………………274參考文獻……………………275

童工程合同訂立分析1．1某電站工程合同欺詐的防范性分析案例背景】某承包商承建了一座小型水電站該電站裝機1．5萬kW總數(shù)千萬元商為某開發(fā)責任。前該商要求承包商墊資數(shù)百萬元按銀行利率支付利息當時商聲稱該工程是M國的。由于該承包商正處于無后續(xù)工程的狀況急于承包工程于是在與商簽訂意向書后共計籌措數(shù)百萬元資金。在與商商定后承包商將墊資劃撥到商賬戶上隨后簽訂了正式合同。但工程施行結果卻使該承包商陷入困境。問題提示】對于合資開發(fā)水電工程的工程由于規(guī)模較大對資金籌措才能以及資金的提供才能有很高的要求。因此承包商對業(yè)主的資金來源和供給方案應該詳細準確地進展理解以免由于業(yè)主的資金未能到位或不能到位給承包商帶來巨額損失。該案例透視了某工程開發(fā)商的合同欺詐行為。分析與評價】工程于1995年11月底正式開工。開工時商突然宣布因為M國國內(nèi)問題M國不了現(xiàn)改為某跨國集團該集團委派某指導的侄作為該工程的全權代表到工地參加了開工典禮。從開工到1996年4月承包商完成產(chǎn)值數(shù)百萬元加上墊資的部分共計近千萬萬元可是商總共付給承包商只有近百萬元工程款。承包商發(fā)現(xiàn)資金不到位屢次與商交涉商屢次搪塞說某跨國集團方面因資金周轉不靈不了現(xiàn)改為H國后又聲稱與J國和O國的商聯(lián)營但是一分錢都沒到位。承包商堅持工作到1996年6月底確實無資金可墊該工程被迫停工。此間商用小轎車抵工程款25萬元為應付承包商支付工程款15萬元。到此商總共支付承包商工程款(含小轎車)近百萬元左右。經(jīng)查某開發(fā)責任純屬皮包它的本行是做生意開貿(mào)易的。商聲稱的某跨國集團是做百貨貿(mào)易的某指導的侄是請人冒充的。當承包商屢次催促工程款時商競說如今我們有困難你們?yōu)椴恢С治?承包商估計商付給承包商的近百萬元(小轎車除外)就是自己墊資的一部分。工程被迫停工后承包商損失沉重一圍堰被沖毀主體工程上正使用的周轉材料被沖光連大壩閘墩上的鋼筋都被沖斷。數(shù)百萬元的機械設備閑置工地其中用于購置新設備的近百萬元貸款連利息都無法支付100多名職工在家待欠外包工程款也無法償付當?shù)氐牟环ㄖ皆诠さ卮笏帘I竊甚至明目張膽地搶東西。1997年春節(jié)過后商又聲稱世界銀行資金已到廣州馬上可拿到工程款復工有望?？墒莾蓚€月過去了全無消息承包商派人去找商躲而不見。此工程落到如此地步是由以下原因造成：(1)承包商當時有一半職工在家待外營點承建的工程都要開工或即將開工企業(yè)的出路問題成了當務之急對此工程承包商志在必得到了饑不擇食的地步。此為第一失策。(2)對商的資金來源沒有作詳細地考察怕費事就放棄了。當時有關部門已結合發(fā)出制止發(fā)包方要求承包商帶資承包工程承包商自己沒有考慮資金風險仍墊資承包實屬風險太大。此為第二失策。(3)工程被迫停工承包商損失沉重本應立即索賠或是到起訴可是考慮到萬一工程下馬承包商前投入無人賠償而且對方是皮包也無才能賠償。承包商進退兩難猶豫不決致使損失越來越大。此為第三失策。承包商的弱點商可能很清楚所以他們并不是像承包商那樣著急工程復工問題在遙遙無的等待之中。當斷不斷深受其害承包商對這種無底深淵似的工程應有壯士斷臂的決心從工程風險中盡快擺脫出來。兩權相比取其輕終止合同反而可以進一步減少損失承包商只能這樣了。該案例說明在承包商合同施行的風險中的風險之一是工程的資金風險。假如承包商對此疏于防范在沒有資金來源或資金風險極大的情況下輕信諾言貿(mào)然簽約承包商必將自食苦果。因此把好簽約資金風險關加大對狀況的審查力度是承包商防范合同糾紛首先要考慮的問題。1．2訂立合同忽略關鍵性條款的后果分析案例背景】1994年底某承包商承受了某水庫地下防滲墻邀請并組成了陣容龐大的班子其中包括了經(jīng)營理人員、技術專業(yè)人員等并進展了前的調(diào)查與現(xiàn)場考察、分析、核校工程量、工程估價、確定報價、編制等一系列工作。最終因較低的報價、先進的技術、優(yōu)良的質(zhì)量和信譽、較短的工承諾而順利中標但本質(zhì)簽訂的是一份對承包商非常不利的合同。問題提示】俗話說“百總有一疏〞承包商在簽訂合同時總是有忽略的地方但假如忽略的是要害的條款承包商對這種忽略就要付出宏大代價。分析與評價】在與業(yè)主簽訂合同時承包商無視了前詳細的調(diào)查與現(xiàn)場考察無視了對設計圖紙和地質(zhì)勘探資料的詳細分析。無是按國內(nèi)還是國際慣例者提出的報價單一般被認為是在現(xiàn)場考察的根底上編制的。一旦報價提出并已到截止后者無權因現(xiàn)

第2童合同條款缺陷性分析’2．1某電站水庫工程施工合同缺陷分析案例背景】1991年12月某承包商初入G與G某水電建立合作某電站水庫工程主體工程大壩及壩后引水工程。為承接到該工程該承包商采取低標價奪標法最后中標。中標書下達后該承包商(乙方)于1994年12月21日與業(yè)主(甲方)簽訂合同。合同部分條款內(nèi)容如下：一、承包方式。按定額包工包料(即按定額包人工、機械和全部材料的消耗)。二、承包造價。按以下確定：1．建筑工程費(直接費、間接費)：按經(jīng)甲、乙雙方簽證確認的實際工程量乘單價計算。單價根據(jù)1988年頒發(fā)的?水利水電建立工程概算定額?、1991年頒發(fā)的?水利水電工程施工機械臺班定額?、G1993年頒發(fā)的?G水利水電基建工程設計概算費用構成及編制?以及甲方提供的材料價格進展編制。2．稅收由甲方負責交納并提供完稅證明給乙方其他理費由乙方負責交納。3．施工臨時工程費共計110萬元包干臨時工程內(nèi)容參照?G水利水電基建工程設計概算費用構成及編制?有關規(guī)定。4．。人工工資：8．41元／(工·日)；其他直接費：按根本直接費的3％計人單價；間接費：按直接費的百分率計入單價費率為土石方工程20％、混凝土工程15％、鉆孔灌漿工程17％、其他工程15％。三、施工限。本工程自1994年11月10日開工至1997年5月1日前下閘蓄水10月1日前全部土建工程開工。如由乙方原因造成工超過一個月從第31天開場甲方對乙方每天罰款2000元；超過三個月甲方有權解除乙方承包合同限乙方退場。四、因施工中長時間停電(施工用電由甲方提供)、甲方供給材料中斷、甲方未按時付給乙方工程款造成的停工、窩工的經(jīng)濟損失經(jīng)甲方簽證后由甲方負責工順延。如遇不可抗力的自然災害造成停工、窩工的經(jīng)濟損失由甲、乙雙方協(xié)商共同承當。五、工程款支付形式。每月10日甲方按乙方上月的工程進度預付85％的工程款并扣回乙方當月實際使用的由甲方供給的材料款。余款工程開工時支付10％另5％作為工程質(zhì)量保證金工程開工一年后假設無任何質(zhì)量問題即行支付。本合同所規(guī)定的人工工資及各項取費自合同簽訂之日起至工程完畢不得以任何理由變動。六、乙方向咨詢某水利水電集團交納咨詢費咨詢費為合同工程費的8％由甲方在每工程款中代扣轉給咨詢。問題提示】在重大的經(jīng)濟性合同條款中承包商缺乏自我保護條款或者在重大風險性條款中責任界定不清這些對承包商都是非常不利的。該案例通過合同有關條款的分析證實了這個問題。分析與評價】這是一例典型的不利合同。第一簽訂合同時為1994年但合同單價卻根據(jù)1988年制定的概算定額編制價格明顯低于同經(jīng)濟程度人工工資只到達同全國工資程度的50％左右其他各項取費也很低造成整個合同為超低價合同。第二向咨詢支付高達8％的咨詢費(工程中介效勞費)這是由于當時我國建筑不造成的。支付給咨詢的中介費給承包商帶來了更大的經(jīng)濟壓力。第三合同中缺乏對承包商的保護措施無延誤工罰款限額的規(guī)定無甲方延誤支付工程款的損失賠償責任條款。甲方提供材料中斷、停電等造成損失甲方也僅承當停工、窩工損失而對承包商造成的其他損失沒有明確賠償責任。第四合同中對不可抗力因素僅限于自然災害方面而忽略了不可預見因素及不可抗力的其他因素且業(yè)主也僅承當部分停工、窩工損失而對人員傷亡、工程本身及施工輔助設施受損等所造成的損失甲方在合同中采取了躲避責任的做法不作出明確規(guī)定。第五合同中對工程款的支付形式規(guī)定每月支付85％的工程進度款減輕了甲方的付款責任承包商承當了利息損失和資金壓力。第六合同第五條中的規(guī)定：“本合同所規(guī)定的人工工資及各項取費自合同簽訂之日起至工程完畢不得以任何理由變動〞屬于明顯的“苛刻的約束性條款〞是甲方躲避政策風險和價風格整責任的做法。從以上分析內(nèi)容可以看出本合同明顯不利于承包商是典型的不利合同在合同履行過程中給承包商造成了很大的困難和重重經(jīng)濟壓力。雖然承包商在以后變更索賠、調(diào)價等方面獲得一定的補償?shù)琴M盡周折且在很多方面受合同條款限制造成了承包商很大的損失。該案例說明承包商在面對有嚴重缺陷的合同條款時不能視而不見、泰然處之要有應變。承包商可利用簽約會談的時機對有嚴重缺陷的合同根據(jù)示范合同文本據(jù)理力爭說服對方改善對自己不利的合同條款。盡難度很大也不應該輕易放棄這方面的努力力爭把有嚴重缺陷的合同條款解決在合同施行之前。

第3章工程合同風險分析3．1某水電站工程墊資承包的合同風險案例背景一】1996年底某地區(qū)要建一座水電站邀請某承包商等5家施工。業(yè)主對幾家進展實地考察后認為該承包商實力強大有將此工程議標給該承包商的意向。后在正式議標過程中業(yè)主提出承包商需墊資500萬元并從每月的工程清算款中扣除20％每月只給結算實際完成工程款的80％待工程驗收后一次付清。經(jīng)承包商認真研究認為此工程總價5000余萬元墊資500萬元加上每月待結的20％結算款前需墊資1500萬元左右工程潛在的風險很大說明業(yè)主的工程資金是不能落實的。承包商即放棄了這一工程。案例背景二】某承包商下屬一個閘門制造廠家在某電站與業(yè)主簽訂一項閘門制作合同。由于業(yè)主當時資金短缺要求承包商帶資500萬元并承諾貸款利息由業(yè)主承當。合同限是8個月8個月內(nèi)要求承包商自購1000t鋼材完成小扇門的制作任務。承包商在8個月的施工內(nèi)人員工資和消耗的輔材均由承包商自己負擔。在競爭劇烈的條件下雖然業(yè)主提供的條件非常苛刻但承包商為了拿到工程承受了以上條件。承包商還有另一目的帶資搞好一工程閘門制作樹立形象其目的是為了拿二金屬制作工程。1994年12月承包商的500萬元貸款已到業(yè)主賬上。承包商及時組織材料進場開場閘門的制作大約進展到50％的工作時業(yè)主的機構發(fā)生變化原業(yè)主負責人調(diào)走新的負責人到位后對前業(yè)主負責人的做法很有。工程工程全部完工后8個月的貸款限早已超出幾個月業(yè)主仍無支付。施工合同中規(guī)定500萬的貸款年利息按23％支付超出合同業(yè)主如無力支付利息翻番46％o最多不能超過三個月。然而承包商的貸款限早已超過銀行一直催承包商還貸而承包商還等業(yè)主支付工程款后一部分發(fā)職工工資一部分還貸。幾經(jīng)周折終于從業(yè)主方將500萬貸款和利息(只是23％的利息)分三批追回。承包商冒著極大的風險完成了此項合同。問題提示】這兩個案例都是業(yè)主要求承包商墊資承包工程。承包商能不能承受墊資承包的條件?墊資承包終究給承包商帶來哪些風險?分析與評價】上述墊資承包工程潛在很大的風險。首先商的資金沒有保證之所以要求承包商墊付一大筆的資金顯然是有其用心的。按照有的房地產(chǎn)經(jīng)營商的做法根底工程完成后房地產(chǎn)商便可立即向購房者收取訂金。假如承包商墊付30％的資金商即可完成該樓盤的根底工程而完成根底工程后商即可以用購房者訂金投入建造地面構造。假如房屋銷售順利商可以不用任何錢即可坐收其利；假如房屋銷售不順利商可以暫停工程施工而承包商那么可能白白墊付巨款而無法迅速收回本利甚至有可能因工程中途下馬而得不到已開工部分的工程付款。水電工程墊資承包也會出現(xiàn)類似情況。在案例一中承包商權衡墊資風險后主動回避反映出該承包商有較強的資金風險意識值得稱道。而在案例二中承包商承受了墊資承包的風險。經(jīng)過艱辛努力在一定程度上化解了風險有驚無險。該案例告誡承包商要注意墊資承包工程埋伏著宏大的風險。(1)商的工程資金沒有保證其用意就是為獲得前工程向承包商轉嫁資金風險承包商應該設防。(2)基建批文等證件不全工程的合法性不確定不能冒險承包。(3)假如商到時或延或籌集不到工程的全部中途暫停工程的可能性很大而承包商墊付的巨額那么可能無法迅速收回本利內(nèi)外債將會把承包商壓垮。3．2某電站供水工程經(jīng)營失利的合同風險案例背景】某承包商于1998年8月與某工程發(fā)包方簽訂了某電站供水工程的施工合同由于在合同的會談和簽訂過程中過分相信業(yè)主草擬的合同對工程付款的條款未作深化細致的調(diào)查導致在該工程工程量完成過半的情況下未能獲得工程預付款和工程進度款工程被迫中止直至上訴對簿公堂。問題提示】承包商對工程研究程度不夠就盲目對合同條款研究不透就貿(mào)然承受其結果必然會承受工程經(jīng)營失敗的風險。分析與評價】該工程的由某農(nóng)村門使用的世行貸款和地方水改配套資金兩部分組成而世行貸款必須在地方配套資金落實的情況下才能到位。由于當時還未出臺法工程業(yè)主在配套資金未落實的情況下爭取了農(nóng)村水利批準立項并公開結果承包商掉進了業(yè)主的“空手道〞最終引起合同爭端。該工程合同的不利性主要表如今以下幾個方面：(1)過程中工程工程的審批手續(xù)弄虛作假中“資金來源已落實〞條款的不性違犯了工程有關規(guī)定。農(nóng)村水改工作本來刻不容緩在水改受益人集資的配套資金不能到位的情況下業(yè)主利用世行的貸款先使工程可以開工但最終結果往往是工程無法完工不能交付使用更不能緩解鄉(xiāng)鎮(zhèn)用水緊張的場面。(2)業(yè)主代表的隨意變動導致合同執(zhí)行過程中雙方各自的權利義務和職責不能按合同執(zhí)行。

第4章不利合同分析4．1某電站苛刻的合同條件分析案例背景】通過招某電站土建工程合同于1992年10月由業(yè)主與某承包商簽訂合同金額4674萬元合同工29個月。當時有關部門還沒有制定的合同條件范本時業(yè)主提出的合同條款非?？量?。由于競爭劇烈承包商怕喪失工程承包權承受了合同條件導致在合同簽訂后的施工和結算過程中不僅對承包商極為不利而且還給承包商帶來重大的經(jīng)濟損失。問題提示】在不的活動中承包商急于中標的心理一旦被業(yè)主所理解和掌握那么業(yè)主很容易會提出非常苛刻的合同條件迫使承包商就范。分析與評價】該工程合同中苛刻的條款有如下表現(xiàn)：(1)工程支付。合同規(guī)定：“在甲方有困難時乙方同意墊付1～3個月的工程款200萬元不計任何費用。〞在工程施行過程中業(yè)主遇到了資金困難根據(jù)這一條款承包商三個多月未結算到工程款導致承包商資金匱乏不得不靠貸款維持工程施工。(2)價風格整合同附件二規(guī)定“除因政策性變化可以對人工費、機械臺班費進展調(diào)整外本工程其主體工程單價和臨建工程總價中的其他各項費用及其計取的相關費率等均不得調(diào)整〞。在工程開工結算過程中承包商要求根據(jù)電水規(guī)[1995]170文對人工費進展調(diào)整根據(jù)電水規(guī)E1995]227文對機械臺班費第一類費用進展調(diào)整并按合同規(guī)定的費率對差額取費。業(yè)主根據(jù)單方面對合同的理解只同意對人工費、機械臺班費一類費用進展補差。按照業(yè)主的理解因物價上漲造成的其他直接費、機上人工費、間接費(理人員工資、辦公費、差費等)上漲均得不到合理補償這部分差額約900萬元。(3)主材價格合同附件二規(guī)定：“五大材料均采用建立提供的不變價格作為材料價格計取的根據(jù)(包括其他工程施工用材量和主體工程施工用材量但不含總價承包的臨建工程用材量)價格已經(jīng)雙方確定今后不再予以調(diào)整。〞“由建立組織采購供給的五大材料(即水泥、鋼材、木材、油料、火工材料)已經(jīng)按建立提供的不變價格作為計算直接費的根本根據(jù)建立在實際采購中所發(fā)生的現(xiàn)行價與原提供的不變價之間的差價部分只能作為建立分攤建立本錢的根據(jù)施工不得據(jù)此列入直接費計取相關的間接費用。〞由于該電站工程歷經(jīng)開工、停工、復工、半停工、趕工的8年建立其間環(huán)境變化非常大材料價格大幅度上漲8年間主要材料價格平均上漲一倍以上如水泥從168．86元／t到362．88元／t柴油從720．56元／t到3026．19元／t。據(jù)理解1992年時業(yè)主提供的主材價格是1988年的物價程度合同價材料費總額2871．萬元只占價材料費5185．51萬元的55．37％說明合同材料價嚴重偏離實際。而水工概中其他直接費、間接費等費用是以根本直接費(人工費、材料費、機械費)為根底按一定比例計取的。當物價上漲時人工工資單價、主材價、機械配件等根本直接費上升時對應的間接費(如理人員工資、辦公費等)也會上漲。假如物價上漲時將直接費中的材料費固定本質(zhì)上是減少了間接費用中計取基數(shù)也就減少了間接費這對承包商來說是一種損失。業(yè)主根據(jù)合同規(guī)定不同意主材按價進入單價計取費用據(jù)測算僅這一項造成承包商損失達數(shù)百萬元。從以上例子可以看出合同條款合同雙方權利義務影響承包商的利益對承包商起著至關重要的作用。承包商在合同會談、協(xié)商簽約時應該是參照示范文本合同根底上協(xié)商本工程的合同才有條件表達合同雙方責權利關系根本平衡盡量減少單方面的約束條款和單方面承受風險的一邊倒合同在這個前提下簽訂的合同承包商的權益才能得到起碼的保障。該案例說明承包商應該對合同的風險程度要有足夠的認識。在工程承包合同中沒有風險的合同是絕對沒有的。承包商應該知道自己終究可以承當多大的合同風險應該知道承當這些合同風險值不值得。對承包商而言一般要防止合同的嚴重風險更要防范合同的惡性風險。假如這類合同風險一旦出現(xiàn)對承包商的工程經(jīng)營是極其不利的甚至是消滅性的。4．2某工程承包商不熟悉工藝造成的不利合同案例背景】某承包商在電站防滲墻工程中標后在制定施工方案時為滿足業(yè)主要求采用兩鉆一抓法施工(即抓斗和沖擊鉆配合施工)并作為總包方與另一有施工才能的簽訂分包合同。在合同中由于該中標不熟悉兩鉆一抓法施工簡單地認為就是沖擊鉆鉆進主孔抓斗施工副孔同時未嚴格對此地層按施工圖紙進展分析過高地考慮了抓斗的施工效率。因此在合同簽訂時在單價一項簡單地將沖擊鉆和抓斗分開列出。另外該合同未嚴格對分包方的工程量進展限制。如合同中規(guī)定：工程量：以實際完成工程量為準。①沖擊鉆：380元／m；②抓斗：在工效到達lOOm2／月以上時按210元／m計算未到達1000m2／月時按月租金17萬元計算。問題提示】承包商對某工程施工工藝不理解、不熟悉對報價難以準確定位對合同的技術條款難以明確規(guī)定都會給承包商帶來負面影響。

第5章有利合同分析5．1某大型工程承包商有利合同條款分析案例背景】1998年8月中旬某工程業(yè)主與某承包商商定并簽署了?某水利樞紐左岸廠房壩段工程施工合同協(xié)議書?合同總價人民幣10多億元工程內(nèi)容為施工完工和修補缺陷以及合同工程在施工內(nèi)運行、維護的費用。合同主要工程量為混凝土澆筑315m3鋼筋制造安裝5．4萬t機電設備和金屬構造安裝3．4萬t固結灌漿和帷幕灌漿7．2萬m接觸、接縫灌漿15．5m2以及其他相應輔助工程施工。工程于1997年11月開工方案于2004年3月完工。由于合同條件對承包商比擬有利該在施行合同后獲得了較好的經(jīng)濟效益。問題提示】一個對承包商有利的合同其合同內(nèi)容的本質(zhì)性要求應該如何界定清楚合同價格是否有可調(diào)性合同風險如何分擔對此承包商都應該準確把握。分析與評價】(1)該工程合同協(xié)議書中合同條款比擬明確相應術語的解釋比擬清楚。明確了協(xié)議書由以下幾部分組成：本合同協(xié)議書及有關補充資料；本合同協(xié)議備忘；中標書；經(jīng)確認的其有標價的工程量報價單；專用合同條款；專用合同條款附件；一般合同條款；技術范圍；書和附錄；圖紙及有關設計說明和技術；其他任何組成合同的。條款中規(guī)定這些是互為補充和解釋的并注明如有模棱兩可或互相矛盾之處按順序在前的為準同一順序的那么以時間在后為準。承包商保證全面按合同規(guī)定施工、完工和修補缺陷及規(guī)定工程運行維護業(yè)主保證按合同規(guī)定的方式和時間付款給承包商等在條款中都做了明確要求。本合同表達了雙方所有的協(xié)議、諒解、承諾和契約在雙方通過協(xié)商會談的根底上簽訂互為有利。(2)合同價格比擬合理并具有可調(diào)性。本合同總價為人民幣10多億元。各工程單價比擬明確。對于主體工程工程量清楚單價明確；對于臨建工程例如施工棧橋和混凝土消費系統(tǒng)等都總價最后根據(jù)統(tǒng)一規(guī)劃和優(yōu)化布置后的方案再進展核定。另外條款中還對有關試驗和第二種構造方案試驗費等明確總價。(3)合同風險小。合同條款明確規(guī)定了雙方所承當?shù)娘L險責任對不可預見發(fā)生費用均明確規(guī)定并明確了索賠條款需的工程都給予。(4)本合同各項條款都是雙方在會談、協(xié)議、互為諒解和遵守契約的根底上簽訂的對各自所承諾的內(nèi)容都有合同備忘錄。沒有苛刻的單方面的約束性條款。通過以上分析說明：該水利樞紐左岸廠房壩段工程施工合同書對承包商而言是有利合同。本合同在簽訂過程中承包商經(jīng)過認真準備從到中標以及會談都有經(jīng)歷非常豐富的專業(yè)人員參與憑著施工的良好信譽并組成嚴型聯(lián)營體一舉中標。本合同的簽訂和順利施行為該承包商今后在后續(xù)工程中如上隔流堤混凝土墻工程、右岸進水口預建段工程、左岸電源電站進水口工程以及左岸廠房段1A標段工程的中標奠定了根底。通過5年的理證明本合同是有利合同。該案例說明承包商合同理的目的應是力爭先中標然后簽訂有利的合同只有簽訂有利的合同才能為實現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營成果創(chuàng)造制度條件。而有利合同的本質(zhì)在于合同的內(nèi)容能地表達承包商的意志這樣才能實現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營目的。此外有利的合同還要求合同雙方權利義務的對等保證承包商在完成合同義務的同時也可以表達自己的經(jīng)營成果。5．2某電站工程承包商有利施工合同條件分析案例背景】1994年下半年某承包商與某電廠業(yè)主簽訂了“自備發(fā)電站〞承建施工合同標的為自備發(fā)電站土建施工工程工1年工程價款數(shù)千萬元。1996年初該工程開工驗收移交。施工工程部150多人的隊伍不僅全面履行了合同還增添了幾十萬元的設備及施工材料累計向企業(yè)返回利潤上百萬元。問題提示】為何數(shù)千萬元的工程工程能獲取比擬高的效益?關鍵在于工程施工合同及施工環(huán)境、條件均對承包商有利。時機加努力理中出效益。分析與評價】(1)該工程所簽合同條款優(yōu)惠。一是條款中雖指定了工程建筑主材(鋼材、木材、水泥、砂石料)的質(zhì)量驗收及鋼材的消費廠家但材料的采購權均由承包商負責；二是開工時向承包商預支20萬元進場工程款；三是正常施工過程中每月結算一次工程款等。(2)合同價格適中。①材料、機械費用均按當年價核定；②工程主材按3％～5％的損耗率給予承包商補償；③人工費取值按工程總價的20％進展核算；④廠內(nèi)施工用電、用水按電廠的單價計費且每月定量核算超用不計；⑤測量費一次性撥付承包方且價格按給付而承包商采用主控點請外協(xié)、內(nèi)控點自己承當方式節(jié)了開支。(3)合同工程外另有臨建工程且按實際發(fā)生量核算單價另訂。實際施工中自備發(fā)電站有8項臨建工程均由工程部承建新增工程款達500多萬元。(4)工程施工風險小?！白詡浒l(fā)電站〞是對已建電廠的大壩排漂孔進展改造修建施工條件與電廠根本同處一個環(huán)境可以說風險系數(shù)很小尤其是不可抗力風險發(fā)生的概率很低。另外施工要求質(zhì)量及施工經(jīng)歷對承包商來講是輕車熟路。條款中明確了技術、圖紙更改后均按實際發(fā)生的計算且如發(fā)生防汛階段工影響問題給予承包商一定的誤工補償(雙方協(xié)商)。趕工情況支付承包商趕工費(其中趕工工2個月因為汛影響業(yè)主補償了12萬元趕工費)。而且工程在電廠施工施工材料、設備的平安均受業(yè)主的門衛(wèi)及保安所保護未發(fā)生一起盜竊。(5)情感因素。承包商為該大壩建立出過力業(yè)主內(nèi)也有從該承包商調(diào)入的人員雙方都曾相識共過事有感情依存。正因為有以上有利于承包商的因素加之承包商在合同履行過程中老實、守信質(zhì)量、平安、進度等主要控制指標深受業(yè)主滿意。可以說自備發(fā)電站工程簽訂的合同有利于承包商且在整個合同履行過程中承包商占盡“天時地利人和〞承包商完成盈利的合同工程是順理成章的。該案例說明承包商的經(jīng)營成果既是干出來的又是出來的。于是根底是條件假如合同理不善即使干得再好也難以表達承包商的經(jīng)營成果。因為承包商干得工程是按合同條件進展價款結算。假如缺乏結算的根據(jù)和條件承包商的努力會付之東流。在這個意義上說合同理可以出效益。5．3某引水系統(tǒng)工程合同價格優(yōu)惠分析案例背景】某水電站右岸擴機工程屬S某電力自籌資金建立工程整個工程分三個標段即施工準備工程、引水系統(tǒng)工程和廠房土建及機電安裝工程。在引水系統(tǒng)工程標段中某施工企業(yè)以2660萬元的較優(yōu)報價中標。經(jīng)合同施行后證明承包商簽訂了一個有利合同。問題提示】合同價格較高或適中是承包商簽訂有利合同的條件之一該工程承包商簽訂了一個價格優(yōu)惠的合同他們的成功做法是?分析與評價】一、加強工程信息的搜索、跟蹤、分析工作近幾年來國內(nèi)水電(水利)工程開工工程盡不少但由于水電施工企業(yè)施工才能過剩工程招競爭加劇誰先獲取了工程信息就可以在工程招運作中占有先機。該施工企業(yè)地處信息閉塞的西北地區(qū)為擴大工程信息來源該企業(yè)在國內(nèi)多個建立辦事處(聯(lián)絡處)派駐工程信息人員。駐S信息人員在獲得該水電站右岸擴機工程的初步信息后即進展長跟蹤對該工程工程規(guī)模、工程額、工程進展情況、工程動態(tài)及競爭對手情況進展深化理解分析做到知己知彼為后續(xù)參加招活動奠定了較好的根底。二、發(fā)揮企業(yè)信譽優(yōu)勢做好工作該施工企業(yè)長在黃河干流上承建大型水利水電工程本項工程的所在地正是該施工企業(yè)20世紀建成的100萬kW級水電站并獲優(yōu)質(zhì)工程獎。為了中標承攬該工程企業(yè)積極作好工作企業(yè)主要指導登門拜會業(yè)主有關指導不失機時地宣傳本企業(yè)的業(yè)績和實力并邀請業(yè)主到本企業(yè)在建工程工地參觀考察展示自己的施工才能讓業(yè)主真正感到選擇這樣的施工企業(yè)是可以放心的從而使業(yè)主心

第6章完善合同條件分析6．1某機電安裝工程不利合同的轉化分析案例背景】20世紀90年代中某承包商由于承當某抽水蓄能電站機組安裝任務較重在某內(nèi)的中小型電站工程施工份額大大減少。至1994年初該抽水蓍能電站一工程完工隊伍撤回Y后人員大量窩工企業(yè)面臨嚴峻形勢。為了走出困境該承包商當時的經(jīng)營者以低價簽訂了Y某三級電站機電安裝承包合同。該電站為地下廠房裝機3×6300kW合同包干價158．8萬元而且包含了裝置性材料費用合同條款也比擬苛刻對承包商不利。顯而易見這是一個低于本錢價的不利合同。問題提示】承包商迫于形勢的壓力簽訂了不利合同是讓它任其自流；還是通過各種方式來彌補損失將不利合同轉化為有利合同?該案例選擇了后者。分析與評價】分析簽訂不利合同的原因主要有下述幾個方面。一是該企業(yè)面臨困境希望通過簽約盡快翻開場面占領因此急于求成被迫簽約。二是人員大量窩工企業(yè)發(fā)工資都困難希望通過簽約盡快解決企業(yè)經(jīng)濟困難因此即使明顯是低價也勢在必得。三是在競爭劇烈環(huán)境中對企業(yè)自身所具有的競爭實力和有利因素估計過低甚至主動放棄了一些有利因素。該工程實行邀請方式當時該承包商承受邀請后人員在業(yè)主面前說：“我們是來討飯吃的〞。試想承包商以這樣的心態(tài)參與怎能不一開場就處于被動地位。上該在地下工程安裝施工方面無企業(yè)資質(zhì)還是施工經(jīng)歷都比競爭對手強得多而人員卻沒有利用這些有利因素采用了主動讓步的策略。相反業(yè)主卻利用環(huán)境中所處優(yōu)勢地位和人的心理障礙占據(jù)了完全主動地位一再進展壓價使人被迫承受低價簽約。1997年10月該承包商經(jīng)過困難會談在該施工工程合同方面獲得了打破經(jīng)協(xié)商最終將該工程合同總價款增加到220萬元把不利合同轉變成為有利合同并在后來施工理中通過索賠進一步進步了效益。為能從不利合同轉為有利合同主要原因是該承包商利用了一些有利因素使自己由被動變?yōu)橹鲃又饕侄问峭ㄟ^工索賠爭取主動。該工程原方案1995年5月進點10月首臺機發(fā)電但由于不利的地質(zhì)條件造成土建開挖工程進度受阻和周邊地區(qū)造成的自然災害使安裝進點日一再拖延直至1997年底。這間該承包商派人進展了一些埋設工作在這種情況下該承包商及時提出了補償要求。理由：一是工被延誤兩年多原合同已超過原時效；二是物價上漲因素的影響如仍按原合同價不變勢必造成承包方虧損因此難以順利完成施工任務；三是原工程量報價表中的工程量與實際出入較大。上述理由該承包商向業(yè)主提出了重新協(xié)商原合同報價的要求而業(yè)主也較開通能理解施工的實際困難經(jīng)屢次協(xié)商該承包商重新調(diào)整了單價和取費最終到達了理想效果不但防止了損失而且獲得了較好的經(jīng)濟效益。該案例告訴我們：在合同施行中承包商要注意改善和完善合同條件。因為只有在合同施行中合同的問題與矛盾才能充分地暴露出來同時它還會產(chǎn)生新的合同問題需要重新定義和解釋。也就是說合同施行后一般會出現(xiàn)合同根底條件變化使執(zhí)行原合同的條件已不復存在合同任何一方可以根據(jù)新的條件的變化通過協(xié)商會談使原合同適應新條件的要求合同雙方的權利與義務才能由不平衡到達新的平衡。建筑施工環(huán)境千變?nèi)f化各種因素互相影響經(jīng)營者應當做到知己知彼爭取主動防止簽訂不利合同。假如能抓住一些時機充分利用有利條件那么能把不利的合同轉化為有利合同。6．2某擴建工程承包商運用策略改善合同條件分析案例背景】某承包商在某水電站擴建工程C1標的中接到的施工合同對承包商是極為不利的主要表如今以下兩個方面。一、中標背景復雜當時該承包價為近億元人民幣經(jīng)過開標評標后該承包商的綜合得分名列第二名綜合得分排在首位是某施工企業(yè)。對這個工程工程該承包商志在必得在前也盯了很久從J某電站開場就瞄準了這個工程。該承包商在J某電站干得很出色從而保住了該承包商在J的建筑施工的應有地位。某電站的業(yè)主如今也調(diào)任該電站擴建工程當業(yè)主對該承包商的印象也很好。主體工程之前的三通一平過程中也邀請該承包商進展了該擴建工程前交通洞工程的施工且施工質(zhì)量及速度均業(yè)主滿意業(yè)主也希望該承包商中標。最后經(jīng)過困難的合同會談最終該承包商在報價的根底上降低上千萬元的條件下中標并簽訂合同。二、與合同條款中的內(nèi)容對施工很不利在工方面業(yè)主要求承包商無條件將因工作延誤的三個月工趕回來。在單價調(diào)整方面業(yè)主規(guī)定新增單價一律放在次年結算且單價在按各種規(guī)定好的取費的根底上降低10％。在工程量方面對于因地質(zhì)原因引起的變更以及混凝土工程量的核定等條件比擬苛刻。問題提示】在中業(yè)主要求承包商降低報價以低標價中標。承包商一方面要滿足業(yè)主這方面的要求又不致于造成太大的虧損只有在報價策略上做些文章在理順與業(yè)主的合同關系上下些功夫該案例做到了這兩點。

第7章合同文本分析7．1某工程合同文本中墊資承包條款的分析案例背景】1999年3月某承包商與某開發(fā)簽署了水電綜合工程維修合同合同共分15項其中第7項付款方式對承包商極為不利。付款方式規(guī)定：本合同為單價承包合同價款支付以工程量報價表為價款結算根據(jù)；合同簽訂后十內(nèi)業(yè)主向承包商支付合同總價的13％的預付款保證金按承包商向業(yè)主交納的金額在每批交付安裝后按同等比例一個月內(nèi)由業(yè)主返還承包商；合同工程主要材料進廠投人消費后業(yè)主向承包商支付合同總價20％的進度款；承包商將合同設備運抵現(xiàn)場后業(yè)主向承包商支付該批貨款的20％；合同設備交貨完畢后一年內(nèi)業(yè)主向承包商支付余下合同余額的55％。問題提示】在建筑作為買方的條件下承包商應不應該墊資承包?墊資承包會給承包商帶來樣的影響會產(chǎn)生樣的合同后患?分析與評價】本合同中的付款方式對承包商是極為不利的可以說整個工程工程從頭到尾根本上是承包商墊資完成。按照招法規(guī)規(guī)定業(yè)主在訂立施工合同前應具備建立資金和主要建筑材料設備來源已經(jīng)落實的條件。但本合同中業(yè)主顯然需要承包商墊資。合同生效后除扣除5％的預付款外承包商要支付業(yè)主8％的履約保證金假如合同能正常進展整個工程完畢后業(yè)主只支付了承包商合同總價45％的貨款扣除承包商5％的利潤承包商還要承當50％的墊付資金因此本合同對承包商是極為不公平的。雖然如此在本工程工程時有幾個企業(yè)還是容許業(yè)主的合同條件愿與業(yè)主簽訂合同這顯然是惡性競爭的結果。本合同后來執(zhí)行的結果是業(yè)主拿到承包商8％的履約保證金后遲遲不按照合同要求支付材料款導致工程工一拖再拖最后本工程工程業(yè)主無力支付工程款導致該工程停建雖然最終工程工程業(yè)主進展了更換工程已重新開場進展但新業(yè)主指導不成認、也不承當前任簽約的履約保證金及合同條款的違約責任給承包商留下了一定的隱患。從法律法規(guī)的角度看對我國建筑存在的墊資承包或帶承包是不支持的。?法?對業(yè)主的有明確的要求把有相應的資金及資金來源已經(jīng)落實作為建立工程施工的必備條件這種規(guī)定就是從法律上對建立或業(yè)主利用買方的有利競爭條件要挾承包商墊資承包進展約束。水利水電工程示范合同文本也規(guī)定發(fā)包方應該支付承包商合同總價10％以上的預付款同樣是要求發(fā)包方的資金必須到位。從工程合同施行情況看由于資金不到位造成的合同糾紛是非常突出的尤其是中小工程或地方工程。承包商在這些資金不到位的工程上吃盡了苦頭工程的資金風險仍然是承包商面臨的風險之一。應不應該墊資承包是承包商經(jīng)營行為的自主選擇有的承包商為了承攬工程愿意承當墊資承包的風險其結果有兩個：一是對業(yè)主資信好的工程承包商為業(yè)主緩解資金壓力工程完工后承包商可以得到補償；二是對業(yè)主資信差的工程承包商為業(yè)主負債經(jīng)營工程不是難以為繼就是工程中途停建結果工程完工后承包商負債累累。前一種的結果很少出現(xiàn)大量出現(xiàn)第二種結果因此承包商應該非常慎重地對待墊資承包這個燙手的山芋還是不碰為好。從上面的合同案例可以看出承包商在簽訂合同時要多研究合同條款對不合理和不公平的合同條款要據(jù)理力爭按照公平、公正的原那么與業(yè)主協(xié)商對于極為不利的合同以及風險極大的合同不參與或盡量防止或加以改善確保承包商的利益不受損害。7．2某水庫工程合同條件優(yōu)惠讓利分析案例背景】某水庫工程位于C境內(nèi)該工程于1997年8月開場1997年11月業(yè)主與某承包商簽訂了承包合同。由于該合同簽訂時其許多條款對承包商不利而導致此工程最后的結果為虧損給企業(yè)造成宏大經(jīng)濟損失。第一合同條款中規(guī)定：臨建立施費經(jīng)雙方協(xié)定按××××萬元包干雙方不得以任何理由要求增加或減少。第二合同條款中規(guī)定實驗費作為優(yōu)惠條件不計費。第三次材調(diào)差亦是以包干形式存在于量及價表中屬于總價承包方式。通過以上幾項合同條款可以看出承包商在簽訂合同時對業(yè)主讓利的優(yōu)惠條件考慮不周缺乏合同風險意識。問題提示】在合同文本的條款中承包商在哪些費用工程上優(yōu)惠讓利在哪些費用工程上不應讓步?分析與評價】承包商上述讓利的條款存在如下問題：第一項條款對承包商非常不利。因臨建立施費是以實際施工現(xiàn)場實際完成的工程量來確定的如此簽約風險宏大。在不理解施工現(xiàn)場或不理解當?shù)氐刭|(zhì)構造的情況下假設發(fā)包人隱瞞一些實際情況那么在實際施工過程中臨建立施費會大大超過合同規(guī)定的包干費但在合同中明確規(guī)定雙方不得以任何理由要求增加或減少所以承包商只得承當此部分的額外費用。第二項條款對承包商亦非常不利。由于該水庫是混凝土面板堆石板壩體其實驗所包括的內(nèi)容很多如爆破實驗、碾壓實驗、根底灌漿實驗、配合比實驗等以上幾種科學實驗的費用因需大量的人力、物力及機械設備同時其科技含量較高。因此本工程經(jīng)最終

第8章國際工程合同分析8．1某國際工程分包合同的缺陷分析案例背景】某國際工程的總上百億元主要依靠國內(nèi)此外還使用了數(shù)億美元的國際貸款。一標大壩工程、二標泄洪工程和三標發(fā)電設施工程相繼進展國際。在三個標中二標施工難度較大、地質(zhì)情況復雜且是制約方案截流日的關鍵線路和核心部分。由二標承建的1、2導流洞在施工中相繼出現(xiàn)了塌方國外承包商出于經(jīng)濟利益的驅(qū)使以種種借口擅自停頓施工并向工程師和業(yè)主遞交了推延一年截流的修正施工方案。為了把由二標聯(lián)營體承包商耽誤的工搶回來確保截流方案工目的的實現(xiàn)業(yè)主及工程師和二標承包商進展了大量艱辛的會談。在業(yè)主和工程師竭力推薦下國際承包商承受了由中方水利水電施工隊伍中方分包商聯(lián)營體介入工程施工對三條導流洞工程剩余工程量進展勞務和勞務理總分包的建議。合同施行后發(fā)現(xiàn)分包合同存在許多不利于分包商的顯失公平的條款分包協(xié)議內(nèi)容有失公正性。問題提示】對于國際承包合同國際承包商一般會將假設干工程分包給該國的承包商形成主承包商與分包商的關系。國際工程分包合同容易出現(xiàn)哪些問題?需要注意哪些環(huán)節(jié)?分析與評價】一、分包協(xié)議內(nèi)容有失公正性二標聯(lián)營體和業(yè)主簽署的二標泄洪工程中采用的是國際咨詢工程師結合會編制出版的?土木工程施工合同條款?文本。合同的通用條款部分根本沿用了FIDIC條款全部72條194款專用條款和特別條款部分也是根據(jù)中國的法律法規(guī)以及工程實際等詳細情況對通用條款所羅列的內(nèi)涵作了相應的、詳細的明確是經(jīng)合同雙方充分討一致而簽訂的公正性。雖然業(yè)主和二標聯(lián)營體簽訂的主合同條款仍沿用于中方聯(lián)營體與二標聯(lián)營體分包合同但是按FIDIC條款規(guī)定構成優(yōu)先次序第一位的“合同協(xié)議書〞卻失去了公正性。中方聯(lián)營體分包商同二標聯(lián)營體承包商簽訂的導流洞剩余工作量勞務及勞務理分包協(xié)議大致可歸納為40條款。協(xié)議中除了類似分包合同工程范圍、合同定義和解釋、分包合同的有效和語言等概念性條款以外其余條款均不同程度地存在一邊倒傾向。二標聯(lián)營體試圖通過分包協(xié)議條款把主合同中自己應承當?shù)娘L險和合同責任全部轉嫁到中方聯(lián)營體分包商頭上。例如分包協(xié)議第5條“開工前的移交〞中規(guī)定：一旦簽訂了分包合同“分包商提出的主承包商提供設備情況的索賠主承包商將不予考慮。〞分包協(xié)議第6條“現(xiàn)場設備的檢查〞中規(guī)定：“分包商被認為提交標書前已經(jīng)檢查了提供的設備以及其他相關情況并對這些將用于分包工程的設備的性質(zhì)、類型、特點、運行、適應性等有關適應性條件感到滿意。〞而上中方分包商在設備移交過程中沒有充分的手段和時間對主承包商的設備進展全面驗收即便有的話也不可能“在書遞交前已對其(設備)操作性、適用性、充分性〞等感到滿意!更何況按協(xié)議附件“由主承包商提供的設備〞中所列的設備有些尚未被安裝有的還在訂貨當中(如模板)主承包商沒有理由回絕對其提供的施工設備進展任何或全部的索賠。又如在分包協(xié)議第7條中二標聯(lián)營體“的完備性〞羅列大量屬于分包商的責任并指出“與分包工程有關的任何索賠均不被承受〞企圖著重強調(diào)此條款以到達解除其自身應對分包工程所承當責任的目的。在分包協(xié)議0條“由總包提供的設備〞條款中主承包商將其提供的設備限定于附件中的數(shù)量而附件中計列的設備遠遠不能滿足在分包合同工內(nèi)完成剩余合同工程量的需要。二標聯(lián)營體卻在該協(xié)議中注明“至于分包商施行工程所需的任何其他設備包括消耗品備件和維護無是分包商以租賃方式提供的、第三方租賃方式提供的還是主承包商購置的均需工程師批準由業(yè)主支付。〞這一條款又將包含在主合同價格之中的承包商本應承當?shù)馁M用無理地轉嫁給了分包商和業(yè)主。諸如以上不公正的條款還有許多正像國際首席咨詢專家所評的“分包合同包括許多有利于承包商的片面的條款承包商能意料到因為這些是由承包商用英語起草。實際上人們可以疑心分包商是否有時間完全理解協(xié)議的所有含意。〞可以說中方聯(lián)營體和二標聯(lián)營體承包商簽訂的分包合同是特殊背景下的產(chǎn)物。二、合同語言、措詞不夠嚴謹締約雙方對協(xié)商內(nèi)容一旦達成共識就應用言明意切的合同語言將其明確下來模糊的或不準確的語言表達往往會給合同的執(zhí)行帶來不必要的糾紛甚至給自己造成經(jīng)濟損失。在導流洞分包協(xié)議開挖子協(xié)議第20款對“超挖和欠挖〞的表述為：“由分包商要開挖的將按合同圖紙開挖的從支付線外40cm以外的超挖引起的任何回填混凝土由分包商承當無額外的回填混凝土是級配主承包商按每立方米310元人民幣的價格向分包商收取混凝土材料費。〞然而上在分包協(xié)議會談過程中雙方當事人對以上協(xié)議表述的“支付線以外40cm〞的理解都是指“平均40cm〞的概念即：以超過允許超挖40cm線以外的超挖量扣除大于支付線而小于允許超挖40cm的部分超挖量后的超挖量才是實際應由分包商承當回填混凝土材料費的超挖量。但由于正式協(xié)議上缺乏嚴謹?shù)谋磉_雙方就在該問題上發(fā)生了分歧。外商現(xiàn)場對此分歧的態(tài)度是既成認合同會談過程中的同時提出遵守已簽署的合同現(xiàn)實進而指出他們對超挖引起的超填混凝土的收費定為3