國際商法-合同法培訓

第六章：合同法本章主要要內(nèi)容引論：合合同法的的淵源、、發(fā)展和和作用合同的概概念英美法上上的對價價和法國國法上的的原因制制度合同的訂訂立合同的效效力合同的內(nèi)內(nèi)容和履履行違約及其其救濟措措施第一節(jié)：：引論一、合同同在經(jīng)濟濟生活中中的重要要作用二、合同同法在國國際商法法中的重重要作用用三、合同同法的歷歷史演變變第一階段段：19世紀及及之前，，合同自自由發(fā)展展階段，，當事人人之間簽簽訂的合合同具有有相當于于法律的的效力；；第二階段段：20世紀以以來，合合同法開開始注重重社會的的利益四、國際際范圍內(nèi)內(nèi)合同法法的淵源源合同法的的淵源是是合同法法律規(guī)范范借以表表現(xiàn)和存存在的法法律形式式。英美法系系：判例法法是法律律發(fā)展的的核心環(huán)環(huán)節(jié)，由由議會制制定的制制定法同同樣是法法律的淵淵源，并并且制定定法的效效力高于于判例法法，但是是判例法法在法律律發(fā)展中中仍然起起主導作作用；大陸法系系：制定法法曾經(jīng)是是法律的的唯一淵淵源，現(xiàn)現(xiàn)在法學學理論、、判例法法在大陸陸法系各各國已經(jīng)經(jīng)得到相相當大的的發(fā)展；；

國際領(lǐng)域域：由國際際統(tǒng)一私私法協(xié)會會推出的的《國際際商事合合同通則則》（PrinciplesofInternationalCommercialContracts)，該《通通則》的的作用在在于：當當事人可可以約定定適用，，并且兼兼容了不不同法系系的制度度和內(nèi)容容，可以以對各國國和國際際的立法法產(chǎn)生示示范作用用；中國：1999年10月1日生效效的《合合同法》》、憲法法、民法法通則、、地方性性法規(guī)、、司法解解釋等第二節(jié)：：合同的的概念一、英美美法系傳統(tǒng)定義義：合同同是法律律為之提提供救濟濟的諾言言；現(xiàn)代定義義（Black’slawdictionary))：合同同是兩個個或兩個個以上的的人之間間的協(xié)議議，該協(xié)協(xié)議創(chuàng)設設做或者者不做某某特定事事情的義義務；合同的本本質(zhì)：交交易因此恩惠惠性或贈贈與性的的協(xié)議不不同于合合同二、大陸陸法系大陸法系系認為，，合同的的本質(zhì)是是“合意意”，或或稱協(xié)議議，即合合同各方方的意思思的一致致。大陸法系系合同的的概念源源于羅馬馬法。查查士丁尼尼的《法法學總論論》對合合同下的的定義是是:““合同是是由雙方方意愿一一致而產(chǎn)產(chǎn)生相互互間法律律關(guān)系的的一種約約定?！薄薄斗▏衩穹ǖ洹贰罚汉贤且蝗巳嘶驍?shù)人人對另一一人或數(shù)數(shù)人承擔擔給付某某物，做做或不做做某事的的義務的的合意。。三、現(xiàn)代代商法的的傾向合同與““協(xié)議””沒有本本質(zhì)的區(qū)區(qū)別，當當事人意意思表示示的一致致即可使使合同成成立，而而不管其其中的諾諾言是否否有對價價。四、中國國《合同同法》合同是平平等主體體的自然然人、法法人、其其他組織織之間設設立、變變更、終終止民事事權(quán)利義義務關(guān)系系的協(xié)議議第三節(jié)：：對價和和原因一、英美美法上的的對價1、定義義：對價價是諾言言對諾言言人產(chǎn)生生約束力力的與諾諾言互為為交易對對象的東東西。對價的作作用在于于使諾言言對諾言言人產(chǎn)生生約束力力；對價與諾諾言互為為交易對對象，諾諾言人為為得到對對價而許許諾，受受諾人為為了得到到諾言提提供對價價；作為諾言言的交易易對象的的東西均均可成為為對價。。2、對價價的作用用在法律上上，對價價的作用用在于，，它使諾諾言對諾諾言人產(chǎn)產(chǎn)生約束束力。更更確切的的說，它它使諾言言發(fā)生強強制執(zhí)行行的效力力。對價使未未履行的的諾言具具有強制制執(zhí)行的的效力，，但是無無對價的的諾言如如果已經(jīng)經(jīng)兌現(xiàn)，，諾言人人不得反反悔，即即不能以以諾言無無效要求求受諾人人返還利利益。3、“充充分的””或“完完好的””對價的的構(gòu)成1）對價價必須是是合法的的2）過去去的對價價不是對對價－－－對價須須發(fā)生在在諾言作作出同時時或者之之后；3）對價價與諾言言互為誘誘因；4）對價價須是有有價值的的東西，，但不一一定與諾諾言在價價值上相相稱；5）空洞洞的諾言言不能構(gòu)構(gòu)成對價價；6）法律律規(guī)定的的義務不不能構(gòu)成成對價；；7）既存存的義務務不能作作為對價價4、對傳傳統(tǒng)的對對價制度度的變通通傳統(tǒng)上，，對價制制度的適適用受到到以下兩兩個方面面的重要要限制：：1）蠟封封文書普通法把把合同分分為兩類類：簽字字臘封的的合同和和簡式合合同在英國，，包含在在契據(jù)中中的諾言言是不需需要對價價的，但但必須蠟蠟封文書書。簡式合同同的有效效性或者者約束力力來自于于對價

2）允諾諾不得反反言如果諾言言人應當當合理地地預期其其諾言會會誘使受受諾人行行為或不不行為，，該行為為或不行行為就其其性質(zhì)而而言是確確定的和和實質(zhì)性性的，同同時，該該諾言事事實上導導致了此此種行為為或不行行為，那那么，強強制執(zhí)行行該諾言言才能避避免不公公正的情情況下，，該諾言言有約束束力。例如：一一個學校校蓋辦公公樓，一一個慈善善家就許許諾一年年給一千千萬，幫幫助學校校將操場場改建為為大樓。。前幾年年一直按按時撥款款，學校校便做了了規(guī)劃，，開始動動工修建建，但幾幾年后這這個人就就不給錢錢了，大大樓被迫迫停建，，以前的的操場也也沒法用用了。5、對價價制度的的改革對價制度度是英美美法律文文化不可可缺少的的一部分分，并且且在法律律文化中中有著根根深蒂固固的地位位。但是對價價制度的的負面作作用同樣樣是不可可否認的的：如過過去的對對價不構(gòu)構(gòu)成對價價二、法國國法上的的原因（一）原原因的概概念1、傳統(tǒng)統(tǒng)理論的的觀點：原因是法法律行為為人所追追求的近近前的，，直接的的目的。?！斗▏衩穹ǖ洹贰返?131條條規(guī)定，，無原因因的債，，基于錯錯誤原因因或不法法原因的的債，不不發(fā)生任任何效力力。原因不同同于動機機，跟動動機相比比，原因因具有直直接性、、客觀性性、一般般性的特特點。2、傳統(tǒng)統(tǒng)理論對對原因的的分類：：1）信用用原因－－－雙務務合同2）贈與與原因3）清償償原因3、傳統(tǒng)統(tǒng)理論的的缺陷：：傳統(tǒng)理論論排斥對對當事人人主觀心心理狀態(tài)態(tài)的研究究，但是是在很多多情況下下，對主主觀原因因的排除除是人為為的和不不能自圓圓其說的的。并且且原因并并非跟個個案沒有有任何關(guān)關(guān)系。4、現(xiàn)代代理論的的觀點原因不僅僅指近因因，也包包括遠因因個案分析析動機的考考察5、現(xiàn)代代理論的的缺陷操作上的的困難二、原因因的運用用1、無原原因的合合同：標標的不存存在或標標的價值值過低2、基于于錯誤原原因的合合同：當當事人錯錯誤地相相信其義義務的存存在，但但實際上上不存在在的情況況。3、原因因不法的的合同三、德國國法上的的相關(guān)制制度德國法沒沒有相關(guān)關(guān)的制度度，但是是對于單單務合同同，應該該看當事事人的鄭鄭重與否否來確定定合同的的有效性性。根據(jù)據(jù)《德國國民法典典》，單單務合同同，須經(jīng)經(jīng)公證始始生效力力。四、中國國法中的的相關(guān)制制度我國《民民法通則則》規(guī)定定，民事事活動應應當遵循循有償原原則。《《合同法法》規(guī)定定，贈與與人在贈贈與財產(chǎn)產(chǎn)的權(quán)利利轉(zhuǎn)移之之前可以以撤銷贈贈與。第四節(jié)：：合同的的訂立一、要約約（offer)1、要約約的定義義要約是具具有足夠的確確定性并包含一旦被接接受合同同即成立立的意圖的的訂立合同同的建議議。要約和要要約邀請請的區(qū)別別要約邀請請又稱為為要約引引誘，是是指希望望他人向向自己發(fā)發(fā)出要約約的意思思表示。。要約約邀請是是當事人人訂立合合同的預預備行為為，其目目的在于于引誘他他人向自自己發(fā)出出要約，，其內(nèi)容容往往是是不明確確、不具具體的，，其相對對人是不不特定的的，所以以，要約約邀請不不具有要要約的約約束力，，發(fā)出要要約邀請請的人不不受其約約束。例如：1970年，保保守黨占占多數(shù)議議席的英英國曼徹徹斯特議議會決定定出讓議議會的房房子。就就寫信給給吉布遜遜“市議議會有可可能出讓讓房子，，價格約約為2725英英鎊，如如你想想買的話話，請正正式寫信信申請。?！?、要約約的撤回回和撤銷銷撤回：要約發(fā)出出之后，，尚未到到達受要要約人之之前，要要約人可可以用更更為快捷捷的方式式把撤回回要約的的通知在在要約到到達之前前或與要要約同時時送達受受要約人人處，以以阻止要要約生效效。撤銷：要約在在被要約約人接受受之前向向受要約約人發(fā)出出要約失失效的通通知，使使其不再再受要約約的約束束。要約的撤撤銷的規(guī)規(guī)定：《國際商商事合同同通則》》：在合合同訂立立之前，，要約得得以撤銷銷，只要要撤銷的的通知在在受要約約人發(fā)出出承諾之之前送達達受要約約人。但但是，在在下列情情況下，，要約不不得撤銷銷（a）要要約寫明明了承諾諾的期限限，或以以其他方方式表明明要約是是不可撤撤銷的；；或（b）受要要約人有有理由信信賴該要要約是不不可撤銷銷的，而而且已基基于對該該要約的的信賴行行事。3、要約約對受要要約人的的約束力力要約一般般對受要要約人沒沒有約束束力，受受要約人人接到要要約只是是在法律律上獲得得了承諾諾的權(quán)利利，并不不承擔必必須答復復的義務務。4、要約約的消滅滅（1）要要約因期期限已過過而終止止；（2）要要約因撤撤銷終止止；（3）要要約因被被受要約約人拒絕絕而終止止；（4）要要約因當當事人死死亡或喪喪失行為為能力而而終止。。如果沒有有發(fā)生上上述事項項，要約約于合理理的期間間過后失失效。

二、承諾諾(acceptance))1、承諾諾的定義義承諾是接接受要約約的意思思表示。。承諾是受要約人人按要約限定定的方式式對要約人人作出的的接受要約約中包含含的合同同條件的的意思表表示。鏡像原則則Mirrorimage2、承諾諾生效的的時間承諾生效效的時間間即是合合同成立立的時間間。投郵主義義：英美美法系收郵主義義：大陸陸法系，，中國第五節(jié)：：合同的的效力一、概說說1、概念念：合同同的效力力即是已已經(jīng)簽訂訂合同的的有效性性。2、合同同效力的的可以分分為：有有效合同同、無效效合同、、相對無無效合同同（可撤撤銷的合合同、效效力待定定合同））效力待定定合同與與可撤銷銷合同的的區(qū)別可撤銷合合同是指指已成立立的合同同，因合合同當事事人意思思表示不不真實，，允許合合同當事事人撤銷銷該合同同。效力力待定合合同與可可撤銷合合同都屬屬于相對對無效合合同，它它們在合合同效力力方面的的欠缺要要件往往往只涉及及合同當當事人及及合同有有關(guān)人員員的利益益。兩者者的主要要區(qū)別如如下：1、合同同有效要要件欠缺缺的性質(zhì)質(zhì)不同。?？沙蜂N銷的合同同一般只只是欠缺缺“意思思表示真真實”的的合同生生效要件件或嚴重重違反公公平原則則如欺詐詐、脅迫迫、乘人人之危、、重大誤誤解、顯顯失公平平等。而而效力待待定合同同欠缺的的是合同同當事人人主體能能力方面面的合同同有效要要件，如如無行為為能力，，無代理理權(quán)、無無處分權(quán)權(quán)等。2、效力力狀態(tài)不不同。3、有權(quán)權(quán)主張并并影響效效力變化化的當事事人不同同。3、影響響合同效效力的因因素締約能力力合同形式式上的瑕瑕疵合同違法法或違反反社會公公共利益益非真實意意思的表表示：錯錯誤、欺欺詐、脅脅迫、顯失公平平二、締約約能力：：與他人人簽訂合合同的資資格自然人未成年人人有精神缺缺陷的人人、酗酒酒人/禁禁治產(chǎn)人人1、未成成年人簽簽約的后后果英、美、、法國：：相對無無效的合合同德國、中中國：無無效合同同、經(jīng)代代理人追追認方生生效2、合同同被撤銷銷的后果果英國：已已經(jīng)履行行的不能能恢復原原狀美國、法法國：雙雙方恢復復原狀，，但未成成年人只只需將撤撤銷合同同時留存存的財產(chǎn)產(chǎn)返還（一）未未成年人人3、平衡衡雙方利利益的手手段1）承認認未成年年人對““必需品品”有締締約能力力；2）對單單純收益益的和沒沒有損害害的情況況，不允允許撤銷銷合同；；3）對謊謊報年齡齡的未成成年人作作不利處處置；4）使未未成年人人依一定定的情勢勢喪失撤撤銷權(quán)；；5）讓脫脫離監(jiān)護護的未成成年人受受到約束束。（二）其其他無締締約能力力或者締締約能力力受限制制的人1、能力力的認定定英國：當事人在在簽訂合合同時如如果沒有有能力理理解合同同，并且且相對方方知道這這一情況況，則為為可以撤撤銷的合合同；美國、法法國：1）同英英國規(guī)定定2）如如果合同同公平、、向?qū)Ψ椒讲⒉恢椋绻蜂N合合同會導導致不公公平現(xiàn)象，，則合同同有效；；德國、中中國：對于精精神有缺缺陷的人人，如果果這種狀狀態(tài)不是是暫時的的，就是是無締約約能力的的人，合合同不生生效；（二）法法人1、英美美法系傳統(tǒng)觀點點：越權(quán)無效效原則公司無權(quán)權(quán)在章程程規(guī)定的的營業(yè)范范圍之外外簽署合同同，否則則無效。?，F(xiàn)代觀點點：只要是公公司董事事在其授授權(quán)范圍圍內(nèi)作出出的決定定，都是是有效的的。對于于公司超超越章程程中規(guī)定定經(jīng)營范范圍的，，股東對對此有起起訴權(quán)，，但不得得對抗第第三人。。2、大陸陸法系：公司對股股東、董董事的越越權(quán)行為為負責，，不得對對抗第三三人3、中國國：類似英英美法系系三、合同同的形式式合同的形形式，是是指當事事人訂立立合同的的方式。。合同可以以分為：要式合合同和非非要式合合同：要式合同同：必須根根據(jù)法定定的形式式訂立的的合同非要式合合同：法律沒沒有規(guī)定定特別形形式的合合同1、英美美法系的的規(guī)定－－英國《《欺詐行行為法》》1）英國國法規(guī)定定必須采采用要式式合同的的事項：：須以契據(jù)據(jù)形式簽簽署的合合同須以書面面形式簽簽署的合合同須以書面面證據(jù)證證明的合合同2）美國國法的發(fā)發(fā)展：基本上沿沿襲了《《欺詐行行為法》》合同訂立立不合形形式要求求的，不不能強制制執(zhí)行。。2、大陸陸法系的的規(guī)定1）法國國法國把合合同形式式的要求求主要分分為三類類：公證證合同、、一般書書面合同同和實踐踐合同。。2）德國國對于合同同形式的的要求主主要來源源于基于于立法者者的意思思而產(chǎn)生生的要求求，和基基于當事事人的意意思產(chǎn)生生的要求求。不符合法法定形式式的法律律行為無無效3、《國國際商事事合同通通則》對合同形形式基本本沒有要要求4、中國國《合同法法》第10條規(guī)規(guī)定：““當事人人訂立合合同，有有書面形形式、口口頭形式式和其他他形式。。法律、、行政法法規(guī)規(guī)定定采用書書面形式式的，應應當采用用書面形形式。書面形式式是指合合同書、、信件、、和數(shù)據(jù)電文文等可以有有形地表表現(xiàn)所載載內(nèi)容的的形式。。四、合同同的合法法性（一）英英國和美美國1、合同同違法的的原因和和表現(xiàn)：合同的的訂立和和履行違違反法律律背后的的公共政政策；2、合同同的訂立立和履行行違法的的后果：意識到到合同違違法性質(zhì)質(zhì)的當事事人不能能請求強強制執(zhí)行行合同，，如果他他已經(jīng)付付款或已已轉(zhuǎn)移其其財產(chǎn)，，他無權(quán)權(quán)要求恢恢復原狀狀。（二）、、法國1、民法法典關(guān)于于合同違違法的規(guī)規(guī)定《法國民民法典》》第六條條規(guī)定：：“當事事人不得得以特別別約定違違反有關(guān)關(guān)公共秩秩序和善善良風俗俗的法律律?！?、合同同違反公公序良俗俗的后果果違反公序序良俗的的合同是是損害社社會利益益的合同同，大多多數(shù)法國國學者認認為是無無效合同同。對于于沒有履履行的合合同，不不得繼續(xù)續(xù)履行，，對于已已經(jīng)履行行的合同同，使當當事人恢恢復原狀狀。（三）德德國1、民法法典關(guān)于于合同違違法的規(guī)規(guī)定《德國民民法典》》第134條規(guī)規(guī)定：““法律行行為違反反制定法法的禁止止性規(guī)定定時無效效，除非非可以從從制定法法推定出出不同動動機?！薄钡?38條條規(guī)定：：“違反反善良風風俗的法法律行為為無效。?！?、對合合同合法法性及后后果的裁裁量對于違法法合同，，如果已已經(jīng)履行行，有過過錯的一一方不能能就其在在合同項項下所為為的給付付要求返返還。但但是德國國法院在在現(xiàn)代的的審判實實踐中注注重對個個案的具具體情況況進行分分析，注注重對社社會利益益，合同同當事人人的利益益及第三三人的利利益進行行權(quán)衡。。（四）中中國中國《合合同法》》第52條規(guī)定定的應認認定合同同無效的的五種情情況，均均與合同同的合法法性有關(guān)關(guān)。無效合同同自始無無效，在在合同被被認定無無效后，，已經(jīng)履履行的合合同要恢恢復原狀狀，不能能恢復原原狀的，，要折價價補償。。

五、錯誤誤和誤解解（一）英英國和美美國1、概念念：英美法法上，錯錯誤是指指合同當事事人對有有關(guān)事實實情況的誤解，，如果沒沒有這樣樣的誤解解，該當當事人本本來不會會依現(xiàn)有有的合同同條件簽簽約。2、后果果：依普通通法，基基于錯誤誤而訂立立的合同同是無效效的。依依衡平法法，基于于錯誤而而訂立的的合同是是可以撤撤銷的。。3、與誤誤解的區(qū)區(qū)別：誤解是是合同雙雙方對相對方““關(guān)于合合同條件件的認識識”的錯誤理理解。4、共同同錯誤與與單方錯錯誤：共同錯誤誤指合同同雙方在在簽約時時存在共共同的對對事實的的錯誤的的假設；；單方錯錯誤只有有一方做做了錯誤誤的假設設。5、單方方錯誤的的后果一般原則則：單方錯錯誤，合合同有效效。例外：如果相相對方知知道錯誤誤方的認認識發(fā)生生了錯誤誤，但將將錯就錯錯地簽約約，合同同無效或或者可撤撤銷；如果一方方的錯誤誤是另一一方的誘誘使的結(jié)結(jié)果，合合同不能能約束錯錯誤方。。6、以錯錯誤為由由解除合合同義務務的條件件（1）錯錯誤對合合同項下下的交易易有重大大的影響響；（2）主主張錯誤誤的一方方?jīng)]有承承擔發(fā)生生錯誤的的風險（二）法法國1、民法法典確定定的原則則《法國民民法典》》第1110條條第1款款規(guī)定：：“錯誤誤，僅在在涉及契契約標的物的的本質(zhì)（（物的實實質(zhì)性品品質(zhì)）時，始構(gòu)構(gòu)成無效效的原因因?！?、對于于“實質(zhì)質(zhì)性品質(zhì)質(zhì)”的客客觀性和和主觀性性解釋客觀性：物的實實質(zhì)性品品質(zhì)主觀性：通過考考查特定定的交易易的買方方訂立合合同同目的的決定標標的物是是否具有有實質(zhì)性性品質(zhì)。。3、動機機的不相相關(guān)性：：動機與標標的物的的實質(zhì)性性品質(zhì)無無關(guān)4、非錯錯誤方知知悉的后后果非錯誤方方知道貨貨物的真真實品質(zhì)質(zhì)，知道道買方購購買貨物物的動機機，合同同被認定定無效。。5、錯誤誤方失誤誤的影響響當錯誤方方由于自自己的過過分輕率率或疏忽忽所致時時，該方方無權(quán)主主張合同同無效。。6、救濟濟：因錯誤誤而訂立立的合同同屬于可可以撤銷銷的合同同。7、無效效性錯誤誤與障礙礙性錯誤誤（三）德德國1、民法法典的規(guī)規(guī)定《德國民民法典》》第119條規(guī)規(guī)定：P2452、意思思的“表表達錯誤誤”和““涵義錯錯誤”－－可撤撤銷的合合同3、關(guān)于于人或物物的性質(zhì)質(zhì)的錯誤誤，該認識的的性質(zhì)在在交易上上具有實實質(zhì)性，，其意思思表示可可以撤銷銷。4、對不不公平結(jié)結(jié)果的補補救：錯誤方方在行使使撤銷權(quán)權(quán)時，應應對向?qū)Ψ矫墒苁艿膿p失失作出賠賠償。5、對合合同另一一方意思思的誤解解：如果發(fā)發(fā)生誤解解的合同同條件影影響合同同的訂立立，則合合同不成成立，如如果發(fā)生生誤解的的合同條條件不影影響合同同的訂立立，則合合同成立立。（四）《《國際商商事合同同通則》》1、錯誤誤的定義義錯誤是合合同訂立立時所作作的關(guān)于于既存的的事實或或法律的的不正確確的假定定。2、結(jié)果果－－原則則上來說說時可撤撤銷的合合同（五）中中國《合同法法》第54條規(guī)規(guī)定，合合同因重重大誤解解而訂立立的，合合同一方方有權(quán)請請求人民民法院或或仲裁機機構(gòu)變更更或撤銷銷合同。。六、欺詐詐（一）英英國和美美國1.過錯錯：欺詐詐是不真真實表示示的一種種類型。。不真實表表示，按按表意人人的過錯錯程度分分類：分分為欺詐詐性的、、過失的的、無過過錯的不不真實表表示。欺欺詐性的的、過失失的不真真實表示示構(gòu)成欺欺詐，并并且采取取“推定定欺詐””的方式式。2、行為為不真實表表示，必必須是關(guān)關(guān)于事實實的表示示。原則則上，沉沉默不構(gòu)構(gòu)成虛假假表示。。3、因果果關(guān)系欺詐的和和過失的的不真實實表示引引起了被被表示人人的信賴賴。4、救濟濟：被表示示方有權(quán)權(quán)撤銷合合同、要要求賠償償（二）法法國1、民法法典第1116條的規(guī)規(guī)定《法國民民法典》》第1116條條規(guī)定：：在當事事人一方方實施““欺詐手手段”時時，如果果沒有這這種手段段的實施施另一方方顯然不不會簽訂訂合同，，欺詐構(gòu)構(gòu)成合同同無效的的原因。。2、過錯錯：欺詐以以故意的的動機為為前提，，并且有有被表示示方舉證證證明。。3、行為為：商業(yè)上上的吹噓噓和夸張張不構(gòu)成成欺詐，，原則上上，不說說話就不不存在欺欺詐4、結(jié)果果和因果果的關(guān)系系：“欺詐詐手段””導致致另一方方采用他他本來不不會采用用的方式式行事。。5、救濟濟：受欺詐詐的一方方可以撤撤銷合同同。（三）德德國1、民法法典第123條條規(guī)定《德國民民法典》》第123條規(guī)規(guī)定：因因欺詐而而被誘使使為意思思表示的的人，可可以撤銷銷表示。。2、過錯錯：欺詐的的成立不不以欺詐詐者具有有損害向向?qū)Ψ降牡膭訖C為為前提，，只要欺欺詐者沒沒有誠實實地行事事，即可可構(gòu)成欺欺詐。3、行為為：賣方有有披露專專業(yè)信息息的義務務4、結(jié)果果和因果果關(guān)系：：欺詐只需需影響到到向?qū)Ψ椒降膭訖C機，便可可以成為為撤銷合合同的理理由。5、救濟濟：可撤銷銷的合同同（四）國國際商事事合同通通則《通則》》規(guī)定：：“一方方有權(quán)撤撤銷合同同，如果果合同的的訂立是是另一方方欺詐性性的表示示所致，，包括語語言、行行為和欺欺詐性地地不披露露情況，，而根據(jù)據(jù)有關(guān)公公平交易易的合理理商業(yè)標標準，后后者本應應披露該該情況。?！保ㄎ澹┲兄袊袊逗虾贤ā贰返?4條規(guī)定定：“一一方實施施欺詐，，使對方方在違背背真實意意思的情情況下訂訂立合同同的，受受損害方方有權(quán)請請求人民民法院或或仲裁機機構(gòu)變更更或撤銷銷合同。?！钡?2條條規(guī)定：：“一方方故意隱隱瞞與訂訂立合同同有關(guān)的的重要事事實或者者提供虛虛假情況況，給另另一方造造成損失失的，應應當承擔擔損害賠賠償責任任?！逼?、脅迫迫(一)英英國和美美國1、脅迫迫的認定定：合同一一方對另另一方施施加壓力力（從人身強強制到暴暴力威脅脅到經(jīng)濟濟脅迫），迫使使另一方方在不得得已的情情況下接接受強加加的合同同條件。。其結(jié)果果是，后后者的意意思表示示不能反反映其真真實意愿愿。2、動機機：考察是是否具有有脅迫的的動機，，主要用用于經(jīng)濟濟脅迫的的認定。。3、行為為：脅迫以以威脅為為手段的的，但并并非所有有的威脅脅都構(gòu)成成脅迫，，“不適適當?shù)摹薄蓖{構(gòu)構(gòu)成脅迫迫行為。。4、因果果關(guān)系：不合法法的或不不適當?shù)牡耐{只只有在導導致了合合同的訂訂立或重重新協(xié)商商時，脅脅迫才成成立。5、救濟濟：可以被被受威脅脅方撤銷銷；脅迫迫表現(xiàn)為為對人身身的強制制時，合合同不成成立。（二）法法國1、民法法典第1111條和1112條的規(guī)規(guī)定：P259脅迫不包包括對人人身的強強制2、動機機動機不當當和采用用的方式式不當都都能構(gòu)成成脅迫。。3、行為為：違法的的威脅行行為，導導致意思思表示的的瑕疵和和法律的的制裁。。當行為為合法時時，目的的不正當當或方式式不適當當，也會會構(gòu)成脅脅迫。4、因果果關(guān)系：只有當當威脅導導致了重重大而現(xiàn)現(xiàn)實的危危害時，，脅迫才才能發(fā)生生。5、救濟濟：被脅迫迫的人獲獲得撤銷銷合同的的權(quán)利，，或者要要求變更更合同內(nèi)內(nèi)容，和和損害賠賠償。（三）德德國1、民法法典第123條條的規(guī)定定因不法威威脅（不不包含暴暴力）而而為意思思表示的的人，可可以撤銷銷表示。。2、動機機：威脅的的目的違違法，可可以撤銷銷合同。。3、行為為：如果威威脅的手手段違法法，無論論目的是是否合法法，合同同成為可可撤銷的的合同。。當威脅脅方尋求求的利益益與該方方的合法法權(quán)利無無因果關(guān)關(guān)系時，，威脅成成為不法法行為。。（四）《《國際商商事合同同通則》》P262（五）中中國：《《合同法法》第54條P262八、顯失失公平（一）英英國1、判例例法判定顯失失公平的的三個要要件：一一方處于于嚴重不不利的地地位、另另一方以以一種不不道德的的方式利利用了這這種弱勢勢地位（程序上上顯失公公平）、所產(chǎn)生生的交易易是極為為過分的的和讓人人不能容容忍的（實質(zhì)上上顯失公公平）。2、制定定法制定法并并沒有采采納顯失失公平的的一般概概念，，在保護護弱勢方方當事人人的利益益方面，，最重要要的是《《1977年不不公平合合同條件件法》和和《1994年年消費者者合同不不公平條條件條例例》。（二）美美國1、概說說《美國統(tǒng)統(tǒng)一商法法典》規(guī)規(guī)定：P2662、構(gòu)成成要件顯失公平平構(gòu)成要要件：合合同的條條件不合合理地有有利于一一方而不不利于另另一方（實質(zhì)上上顯失公公平）；另一方方在合同同訂立時時沒有作作出有意意義的選選擇（程序上上顯失公公平）。3、救濟濟：可撤銷銷的合同同。（三）法法國1、民法法典第1134條的規(guī)規(guī)定：P2682、附和和合同理理論的產(chǎn)產(chǎn)生和發(fā)發(fā)展1909年法國國學者薩薩雷利斯斯提出了了“附和和合同””理論。。3、法院院的立場場只要合同同當事人人是清楚楚的，即即程序合合法，法法院就給給予承認認和執(zhí)行行。4、現(xiàn)代代立法的的發(fā)展：保護消消費者的的原則（四）、、德國1、法院院對民法法典的運運用《德國民民法典》》第138條的的規(guī)定：：P2712、1977年年《標準準合同條條件法》》的制定定（五）國國際商事事合同通通則－重重大失衡衡（六）中中國合同法第第54（（2）條條規(guī)定，，顯失公公平的合合同，當當事人有有權(quán)要求求變更或或撤銷。。第六節(jié)：：合同的的內(nèi)容和和履行一、合同同的內(nèi)容容明示條款款暗示條款款或默示示義務暗示條款款或默示示義務包包括：當當事人之之間的交交易習慣慣、民商商事慣例例及法定定的暗示示條款二、合同同的解釋釋1、合同同解釋的的概念廣義：合同當當事人（（所有關(guān)關(guān)系人，，包括合合同雙方方當事人人、第三三人、或或其他人人）基于于不同的的目的對對合同所所做的解解釋。狹義：專指受受理案件件的人民民法院或或仲裁機機構(gòu)依法法對合同同爭議條條款所做做的闡釋釋或說明明，從而而確定當當事人在在合同中中的權(quán)利利和義務務。2、合同同解釋的的原則主觀主義義原則（（意思說說）：探究當當事人的的意思為為目標的的合同解解釋。雙雙方當事事人的意意思無法法查明時時，認為為交易未未達成一一致?？陀^主義義原則（（表示說說）：對諾言言、協(xié)議議的含義義的確定定，可以以根據(jù)實實際情況況進行推推定，加加入法官官的意思思。主觀意思思主義與與客觀意意思主義義的關(guān)系系：對立統(tǒng)一一的辯證證關(guān)系。。3、英美美法系的的合同解解釋原則則1）主觀觀意思主主義與客客觀意思思主義的的結(jié)合英國：探探究協(xié)議議當事人人的意思思，即主主觀意思思主義美國：對對協(xié)議、、諾言等等的含義義的確定定，即客客觀主義義原則2）合同同解釋的的證據(jù)來來源英國：當當事人的的意思只只能從合合同文本本去確定定美國：《《第二次次合同法法重述》》，當事事人可以以出示有有關(guān)過去去協(xié)商情情況的證證據(jù)3）依合合同雙方方當事人人的真實實意思解解釋合同同美國《第第二次合合同法重重述》第第201（2））規(guī)定：：“如果在在合同訂訂立時，，當事人人對一項項諾言、、一項協(xié)協(xié)議或其其一項條條件賦予予了不同同的含義義，應依依照其中中一方賦賦予的含含義作出出解釋，，只要（1）該該方不知知道另一一方賦予予了某種種不同的的含義，，而另一一方知道道前者所所賦予的的含義；；或者，，（2）該該方?jīng)]有有理由知知道另一一方賦予予了某種種不同的的含義，，而另一一方有理理由知道道前者賦賦予了不不同的含含義。””以誠信原原則、公公平原則則和保護護交易安安全的政政策為依依據(jù)4）依推推定意思思或合理理的意思思解釋合合同或宣宣布合同同不存在在如果法院院不能確確定當事事人的真真實意思思，法院院可能作作出的選選擇有：：(1)宣宣布合同同不存在在(2)對對當事人人的意思思進行推推定(3)由由法官賦賦予當事事人一種種意思4、法國國的合同同解釋－－主觀意意思主義義探究當事事人的真真實意圖圖，在解解釋合同同時，不不拘泥于于文字。。解釋合同同的一般般規(guī)則：目的性性、整體體性、有有效性、、有利于于債務人人（保護護弱者））、遵循循商業(yè)習習慣。5、德國國的合同同解釋1）民法法典第133條條與第119條條之間的的“矛盾盾”，P2822）民法法典第133條條與第157條條的關(guān)系系民法典采采取折衷主義義，當事人人真實意意思與客客觀的符符合誠信信和交易易習慣的的意思的的結(jié)合。。6、《國國際商事事合同通通則》P284主觀意思思主義與與客觀意意思主義義的折衷衷：當事人人的共同同意思優(yōu)優(yōu)先、依依據(jù)通情情達理的的人的理理解。7、中國國《合同同法》公平、誠誠信的原原則（客客觀意思思主義））三、合同同的履行行合同履行行是指合合同當事事人應按按照合同同約定履履行其義義務，以以實現(xiàn)他他方的合合同權(quán)利利。“契約必必須信守守”是合合同立法法過程的的一個根根本原則則。合同同一旦依依法締結(jié)結(jié)，雙方方當事人人既須信信守合同同，依約約履行，，而不得得任意變變更或解解除。但但是，這這一基本本原則不不是絕對對的。四、履約約義務因因障礙或或因情況況變化而而免除（一）英英國———合同受受挫在英國，，由于意意外情事事之發(fā)生生，使合合同的履履行變得得不可能能、不現(xiàn)現(xiàn)實或者者沒有履履行意義義，當事事人免除除合同義義務的基基本制度度是合同同受挫。。1、合同同受挫制制度的演演變－始于1863年年Taylorv..Caldwell案件件。案情：原原告向被被告租了了一個音音樂廳，，以便演演出節(jié)目目。在演演出到來來之前，，該音樂樂廳因火火災而被被燒毀。。對于該該火災的的發(fā)生，，被告沒沒有任何何過錯。。原告向向法院起起訴，要要求被告告賠償損損失。2、合同同受挫的的例證合同標的的物的滅滅失當事人期期望的事事件未發(fā)發(fā)生使訂訂立合同同的目的的落空個人服務務構(gòu)成合合同的標標的時，，提供服服務的人人的死亡亡或意外外地生病病造成履履約的不不可能合同訂立立后法律律的變化化使合同同的履行行違法使合同的的履行成成為不可可能的其其他情況況。3、合同同受挫的的理論依依據(jù)“默示條條件”說說－－雙雙方?jīng)]有有明確的的約定，，是一種種法律上上的虛構(gòu)構(gòu)“公正合合理結(jié)果果”說“合同基基礎消失失”說“義務根根本改變變”說4、合同同受挫的的限制條條件承擔風險險的后果果、合同同受挫由由當事人人自己導導致的后后果、合合同部分分受挫的的后果、、合同履履行依然然成為可可能的后后果、合合同就障障礙的發(fā)發(fā)生作出出了規(guī)定定的后果果。（二）美美國1、合同同受挫－－目的受受挫四個要件件主要目的的“實質(zhì)質(zhì)性地受受挫”該事件的的不會發(fā)發(fā)生是訂訂立合同同的基本本假定該過錯不不是請求求免責的的一方的的過錯所所致該方?jīng)]有有承擔法法律強加加之外的的義務2、履行行不能由于某種種情況的的發(fā)生，，使合同同的履行行變得不不現(xiàn)實。。3、兩種種理論的的區(qū)別合同受挫挫：合同的的目的實實質(zhì)性地地落空，，免責履行不能能：可以采采取替代代品，合合同的履履行變得得不現(xiàn)實實（三）法法國1、《法法國民法法典》的的規(guī)定當債務的的不履行行是由于于不應歸歸咎于債債務人的的“外部原因因”時，債債務人對對之不承承擔責任任。外部原因因包含三三種情況況：不可可抗力、、第三人人的行為為、債權(quán)權(quán)人自身身的行為為。2、不可可抗力的的三個構(gòu)構(gòu)成要件件不可預見見性、不不可抵御御性、外外在性3、第三三人的行行為和債債權(quán)人自自身的行行為（四）德德國1、履約約的“嗣嗣后不能能”德國把違違約分為為“給付付不能””和“給給付遲延延”，又又把給付付不能分分為“自自始不能能”和““嗣后不不能”。。在因嗣后后不能免免除履約約責任方方面，德德國強調(diào)調(diào)過錯概概念，債債務人應應對故意意或過失失負責。。并且采采取“推推定過錯錯”的制制度。2、交易易基礎的的瑕疵交易基礎礎：合同同賴以存存在的基基礎條件件交易基礎礎出現(xiàn)瑕瑕疵的兩兩種情況況：交易易基礎的的事后喪喪失、自自始欠缺缺。（五）國國際商事事合同通通則－艱艱難情勢勢（六）中中國－不不可抗力力第七節(jié)：：違約及及其救濟濟措施一、解除除履約義義務（一）英英國1、“條條件”和和“擔保保”的劃劃分違反條件件時，受損害害方有權(quán)權(quán)解除自自己的進進一步履履約的義義務；違反擔保保時，受損害害方可以以要求得得到賠償償，但不不能解除除自己的的合同義義務。條件和擔擔保的劃劃分成為為法官判判決的關(guān)關(guān)鍵?，F(xiàn)現(xiàn)代商法法的判例例中，把把有爭議議的條款款視為““中間條條款”。。2、違約約是否涉涉及到““合同的的根本””違約是否否根本性性的、違違約是否否影響到到了合同同最實質(zhì)質(zhì)的方面面、違約約是否導導致了風風險投資資的商業(yè)業(yè)目的的的受挫。。3、受損損害方的的義務是是否獨立立于違約約方的義義務。4、違約約方承租租的是否否一種““完整的的義務””。（二）美美國“重大違違約”使受損害害方有權(quán)權(quán)暫停履履行，違違約方被被允許在在一段時時間內(nèi)對對其違約約行為進進行糾正正，如果果在這一一段時間間過后，，該違約約仍未被被糾正，，受損害害方便有有權(quán)撤銷銷合同。。受損害方方等待時時間的確確定標準準：1、履行行的拖延延對受損損害方造造成的損損失大小小；2、違約約方有沒沒有可能能糾正其其違約行行為；3、立即即解除合合同是否否導致對對違約方方“沒收收”的結(jié)結(jié)果。（三）法法國1、民法法典的規(guī)規(guī)定《法國民民法典》》第1184條條規(guī)定P2992、違約約方的過過錯依法國的的合同法法理論，一方方解除合合同，必必須以相相對方有有過錯為為前提。。但法院的的判決認認為，一方的的債未履履行導致致另一方方債沒有有原因，，合同同得以解解除。3、違約約的嚴重重程度：：未得到履履行的債債是否構(gòu)構(gòu)成相對對方的債債的原因因（四）德德國《德國民民法典》》將違反反合同歸歸納為兩兩種形式式：履行行不能和和履行遲遲延履行不能能：受損害害方可以以請求不不履行的的損害賠賠償或解解除合同同。履行遲延延：債權(quán)人人首先要要進行催催告，再再向債務務人發(fā)出出要求其其在指定定的期限限內(nèi)履約約的通知知。期間間屆滿后后債務人人仍不履履約時，，債權(quán)人人有權(quán)請請求損害害賠償或或從合同同中退出出。（五）《《國際商商事合同同通則》》《通則》》第7..3.1（1））條規(guī)定定：“一一方可以以終止合合同，如如果另一一方不履履行合同同項下的的義務構(gòu)構(gòu)成根本本性的不不履行。?！保┲兄袊逗贤ǚā返?4條規(guī)規(guī)定見p302二、預期期違約（一）英英國和美美國預期違約約：如果果合同一一方在合合同規(guī)定定的履約約期到來來之前毀毀棄了合合同，另另一方可可以立即即解除合合同，并并要求得得到賠償償，而不不必等到到履約期期已到，，前者事事實了違違反了合合同再解解除合同同和要求求賠償。。（二）法法國和德德國－－－沒有相相關(guān)制度度（三）《《國際商商事合同同通則》》、中國國均采納了了預期違違約制度度，見P305三、雙務務合同履履行中的的抗辯權(quán)權(quán)抗辯權(quán)亦亦稱異議議權(quán)，是是指對抗抗請求權(quán)權(quán)或者否否認對方方權(quán)利主主張的權(quán)權(quán)利。根據(jù)享有有并行使使抗辯權(quán)權(quán)所依據(jù)據(jù)的理由由，抗辯辯權(quán)主要要分為：同時履履行抗辯辯權(quán)、后后履行抗抗辯權(quán)、、不安抗抗辯權(quán)和和履行瑕瑕疵抗辯辯權(quán)。同時履行行抗辯權(quán)權(quán)：合同一一方當事事人，在在對方未未履行根根據(jù)合同同應當履履行的義義務時，，有權(quán)拒拒絕履行行自己承承擔的義義務。后履行抗抗辯權(quán)：雙方約約定先后后履行次次序的，，先履行行一方未未履約時時，后履履行一方方有權(quán)拒拒絕其履履行要求求。不安抗辯辯權(quán)：雙務合合同的當當事人中中，先履履行債務務一方當當事人在在有證據(jù)據(jù)證明后后履行債債務當事事人屆時時將不能能履行合合同義務務的有關(guān)關(guān)情形時時，采取取相應的的防衛(wèi)性性措施的的權(quán)利。。履行瑕疵疵抗辯權(quán)權(quán)：雙務合合同的一一方當事事人在對對方履行行不符合