公司冶理-董事會實戰(zhàn)手冊

董事會實戰(zhàn)手冊

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董事會實實戰(zhàn)手冊冊

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目錄

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董事會爭爭奪實戰(zhàn)戰(zhàn)

4

策略1::運用股股東大會會召集權權及提案案權

4

戰(zhàn)術1::運用股股東大會會召集權權

4

戰(zhàn)術2::運用股股東大會會提案權權

5

戰(zhàn)術3::股東大大會的表表決權和表表決程序序

5

戰(zhàn)術4::讓見證證律師發(fā)發(fā)揮作用用

6

策略2::爭取股股東大會會控制權權

6

策略3::打好股股權收購購戰(zhàn)

7

第一招::向公司司其他股股東協(xié)議議收購非非流通股股

7

第二招::二級市市場增持持

7

第三招::通過拍拍賣、變變賣取得得股權

77

第四招::股權先先托管，，后過戶戶

7

第五招::標購即即要約收收購

8

第六招::一致行行動人持持股，提提高持股股比例

88

策略4::代理權權爭奪

88

策略5::改組董董事會

111

第一招::控制董董事的提提名方式式

11

第二招::對董事事的資格格審查

112

第三招::限制董董事的更更換數(shù)量量

12

第四招::限制股股東提名名董事的的人數(shù)

112

第五招::利用董董事辭職職、罷免免的機會會

12

策略6::發(fā)揮機機構及公公眾投資資者的作作用

14

第一種::發(fā)起股股東決議議

15

第二種::非正式式影響

115

第三種::投反對對票或拒拒絕投票票

15

策略7::發(fā)揮債債權人作作用

155

策略8::反收購購策略

116

戰(zhàn)術一::公司章章程設置置“驅(qū)鯊條條款”

16

戰(zhàn)術二::毒丸術術

17

戰(zhàn)術三::焦土術術

17

戰(zhàn)術四::管理層層收購

118

戰(zhàn)術五::白衣騎騎士

188

戰(zhàn)術六::圍魏救救趙

188

戰(zhàn)術七::抬高股股價

188

控制權之之爭大趨趨勢

199

附文一：：十起控控制權之之爭的典典型案例例

21

附文二：：按主體體劃分的的七類控控制權之之爭

244

附文三：：公司治治理結構構缺陷引引發(fā)控制制權之爭爭

25

附文四：：標購

227

控制權之之爭規(guī)則則反思

228

愛使股份份（60006552）VS大港港油田

229

方正科技技（60006001）VS裕興興

29

鄭百文重重組:

31

董事會爭爭奪實戰(zhàn)戰(zhàn)

編者者按：上上市公司司是眾人人覬覦的的珍稀資資源，其其獨有的的籌資能能力、二二級市場場差價及及治理結結構缺陷陷，成為為容易獲獲利的工工具。因因此，自自“寶延延之爭””以來，，上市公公司控制制權爭奪奪戰(zhàn)風生生水起。。

至今今，控制制權之爭爭已形成成一種趨趨勢?？乜刂茩嘀疇幰坏┑┌l(fā)生，，爭奪雙雙方總是是絞盡腦腦汁，借借助法律律、技術術、政策策等各種種手段，，進行控控制和反反控制、、收購和和反收購購的殊死死搏斗。。衡量控控制權的的主要標標志是董董事會組組成結構構的轉變變，因此此誰控制制了董事事會，誰誰就爭取取了主動動。本期期封面文文章《爭爭奪董事事會·實實戰(zhàn)手冊冊》，總總結了上上市公司司控制權權之爭的的八大經(jīng)經(jīng)典策略略。

控制制權爭奪奪的案例例中，我我們發(fā)現(xiàn)現(xiàn)，爭奪奪雙方通通過各種種合法、、違法或或模糊的的手段，，在為對對方制造造控制障障礙的同同時，也也可能會會侵犯股股東權益益；當控控制權的的獲得不不足以補補償收購購成本時時，有的的操作者者便損害害中小股股東的財財產(chǎn)權。。這種情情況有愈愈演愈烈烈的趨勢勢。比如如本期封封面故事事另一篇篇文章《《爭奪董董事會··規(guī)則反反思》所所剖析的的“鄭百百文重組組”、““馬應龍龍事件””。

在上上市公司司控制權權爭奪越越來越復復雜的博博弈中如如何保證證廣大股股東權益益，法律律法規(guī)如如何不偏偏離制訂訂的初衷衷，是本本刊組織織這一專專題的重重點。

一旦旦上市公公司各參參與主體體的利益益分配失失衡，所所有權與與代理權權分離，，便有可可能發(fā)生生控制權權之爭（（控制權權之爭按按主體可可分為77種類型型，如附附文二））。而促促成控制制權爭奪奪的內(nèi)在在原因是是，上市市公司治治理結構構存在著著缺陷（（如附文文三）。。

控制制權之爭爭一旦發(fā)發(fā)生，各各方總會會借助法法律、技技術、政政策等手手段，各各出奇招招進行殊殊死搏斗斗。從中中我們總總結出一一系列控控制與反反控制、、收購與與反收購購的經(jīng)典典策略。。

策略1::運用股股東大會會召集權權及提案案權

戰(zhàn)術1::運用股股東大會會召集權權

20000年年8月，，“名流流投資””取得““幸福實實業(yè)”660000萬股法法人股而而成其第第一大股股東。““名流””的入主主受到原原大股東東“湖北北國投””的抵制制。在改改組董事事會的提提案遭董董事會否否決后，，“名流流”發(fā)起起了由提提議股東東自行召召集的上上市公司司股東大大會，結結果順利利改組董董事會，，爭得控控制權。。

20000年年，中國國證監(jiān)會會公布了了《上市市公司股股東大會會規(guī)范意意見》（（以下簡簡稱《規(guī)規(guī)范意見見》），，對股東東大會的的召集權權、提案案權作出出了細致致規(guī)定。。比如股股東只要要單獨或或聯(lián)合持持有公司司有表決決權的股股權總數(shù)數(shù)10%%以上，，即可提提議召開開臨時股股東大會會；董事事會如拒拒絕將股股東提案案提交股股東大會會決議或或拒絕召召開股東東大會，，收購人人可決定定自行召召開臨時時股東大大會。

此后后，“自自行召集集臨時股股東大會會”被廣廣泛運用用于股權權收購戰(zhàn)戰(zhàn)中。比比如“國國際大廈廈”二股股東“河河北開元元”在220011年自行行召集了了7次臨臨時股東東大會，，要求追追究大股股東的經(jīng)經(jīng)營責任任并改組組董事會會，只是是由于持持股比例例低而屢屢屢鎩羽羽而歸。。

戰(zhàn)術2::運用股股東大會會提案權權

提案案率最高高的事項項有董事事、監(jiān)事事任免、、修改章章程等。。提案權權的主要要糾紛包包括：

1））提案的的有效時時間?！丁兑?guī)范意意見》規(guī)規(guī)定臨時時股東大大會會議議通知發(fā)發(fā)出后，，雙方不不得再提提出通知知中未列列出事項項的新提提案，修修改提案案應在會會議召開開前155天公告告，否則則會議應應順延。。而20000年年5月，，在“猴猴王”股股東大會會召開前前夕，公公司5名名董事臨臨時提議議召開臨臨時董事事會罷免免另外44名董事事，并計計劃將該該議案直直接提交交股東大大會審議議，明顯顯在程序序、內(nèi)容容諸方面面嚴重違違規(guī)，后后被武漢漢證管辦辦制止。。

2））提案分分拆的效效力。比比如在119999年，““申華實實業(yè)”第第一大股股東“君君安”在在股東大大會會議議通知中中提出一一個完整整提案““新董事事更換老老董事””，但選選舉時卻卻被申華華拆為44個表決決事項。。結果兩兩名“君君安”董董事被罷罷免，而而“君安安”擬更更換進董董事會的的兩人卻卻落選。。由于當當時找不不到解決決的法律律依據(jù)，，君安、、申華的的矛盾迅迅速升級級。

現(xiàn)《《規(guī)范意意見》規(guī)規(guī)定：““如將提提案進行行分拆或或合并表表決，需需征得原原提案人人同意；；原提案案人不同同意變更更的，股股東大會會會議主主持人可可就程序序性問題題提請股股東大會會做出決決定，并并按照股股東大會會決定的的程序進進行討論論?！?/p>

但該該規(guī)定仍仍有不妥妥之處。。股東大大會對程程序性問問題表決決，應視視為一項項新的表表決議案案履行必必要的法法律程序序，讓主主持人臨臨時提請請股東大大會表決決顯得不不太規(guī)范范。

3））股東的的董事提提名權。。許多上上市公司司章程里里都有限限制股東東提名董董事候選選人的條條款，有有時嚴格格得可用用作反收收購的““驅(qū)鯊劑劑”，例例如將董董事提名名權只給給原董事事會，或或要求股股東提名名的候選選人名單單要經(jīng)過過董事會會同意才才可提交交股東大大會決議議等。許許多紛爭爭由此而而起。

戰(zhàn)術3::股東大大會的表表決權和和表決程程序

關于于股東表表決權、、表決程程序的糾糾紛在收收購戰(zhàn)中中也不少少。

1））關聯(lián)方方的表決決權?！丁兑?guī)范意意見》規(guī)規(guī)定，在在就關聯(lián)聯(lián)交易進進行表決決時，關關聯(lián)股東東要回避避。但關關聯(lián)股東東卻千方方百計規(guī)規(guī)避法律律，如以以形式上上的非關關聯(lián)股東東出面表表決或?qū)㈥P聯(lián)交交易設計計成形式式上的非非關聯(lián)交交易。

2））名義股股東表決決資格的的認定。。常見的的是名義義股東與與實際股股東不一一致引發(fā)發(fā)的爭議議。比如如“廣西西康達””有一位位持股達達4.22%的法法人股東東并非真真正出資資者，各各方對此此心知肚肚明。該該股東素素來有出出席股東東大會的的權利但但無表決決權，這這在控制制權穩(wěn)定定時期沒沒有任何何不妥，，而一旦旦發(fā)生控控制權之之爭，就就成了雙雙方爭執(zhí)執(zhí)的焦點點。

3））股東大大會的會會議期限限。股東東大會的的日程一一般是半半天或一一天。但但也有特特殊情況況，如在在“勝利利股份””召開股股東大會會期間，，“通百百惠”和和“勝邦邦”拿出出了兩份份針鋒相相對的董董事會、、監(jiān)事會會候選人人提案，，由于““兩選一一”的選選舉辦法法未獲股股東大會會通過，，兩套提提案無法法繼續(xù)表表決，只只好暫時時休會,,并于次次日繼續(xù)續(xù)進行。?！巴ò侔倩荨迸c與“勝邦邦”就會會議隔日日召開的的效力問問題各執(zhí)執(zhí)一詞。。

現(xiàn)《《規(guī)范意意見》規(guī)規(guī)定，董董事會應應當保證證股東大大會在合合理的工工作時間間內(nèi)連續(xù)續(xù)舉行，，直至形形成最終終決議。。因不可可抗力或或其他異異常原因因?qū)е鹿晒蓶|大會會不能正正常召開開或未能能做出任任何決議議的，董董事會應應向交易易所說明明原因并并公告，，并有義義務采取取必要措措施盡快快恢復召召開股東東大會。。

4））表決票票的管理理。在““方正科科技”一一次股東東大會上上，股東東之一““基金金金鑫”的的代表意意外地發(fā)發(fā)現(xiàn)自己己投的棄棄權票不不翼而飛飛，董事事會、見見證律師師則堅稱稱票箱里里沒有發(fā)發(fā)現(xiàn)金鑫鑫的表決決票。從從此表決決票的管管理問題題引起大大家的關關注。但但至今沒沒有這方方面的法法律條款款。

戰(zhàn)術4::讓見證證律師發(fā)發(fā)揮作用用

法律律要求股股東大會會要有具具證券從從業(yè)資格格的律師師出席，，并出具具法律意意見，有有時律師師的意見見會對股股東大會會的表決決結果有有重要影影響。如如“廣西西康達””股東大大會上，，前面提提到的一一位名義義股東被被董事會會聘請的的見證律律師現(xiàn)場場裁定為為無表決決權，從從而改寫寫了表決決結果。。

策略2::爭取股股東大會會控制權權

—足足量的有有效表決決權

控制制權之爭爭最終要要靠股東東大會““改朝換換代”或或“鳴金金收兵””，關鍵鍵在于足足量的有有效表決決權。

決議議事項不不同，所所需有效效表決權權數(shù)量也也不同。。股東大大會決議議可分為為普通決決議和特特別決議議。普通通決議需需出席股股東所持持表決權權的1//2以上上通過；；特別決決議則要要2/33以上通通過。特特別決議議事項一一般包括括增資減減資、發(fā)發(fā)行債券券、分立立、合并并、解散散和清算算、章程程修改等等。

股東東股權并并非就是是有效表表決權，，如關聯(lián)聯(lián)交易回回避表決決、類別別股份單單獨表決決等情形形。國外外存在““類別股股”概念念，如普普通股和和優(yōu)先股股，部分分股份無無表決權權，部分分股份有有特殊表表決權（（如雙倍倍表決權權）。一一項涉及及類別股股東權益益的議案案，一般般要獲得得類別股股股東的的絕對多多數(shù)同意意才能通通過。國國內(nèi)上市市公司股股份都是是普通股股，一般般事項上上都有相相同的表表決權。。而國內(nèi)內(nèi)所指的的類別股股，指普普通股中中的A、、B或HH股。119944年《赴赴境外上上市公司司章程必必備條款款》要求求公司在在變更或或廢除類類別股東東的權利利前，應應當經(jīng)股股東大會會特別決決議通過過、經(jīng)受受影響的的類別股股東分別別召集會會議2//3以上上通過才才行。

此外外，國內(nèi)內(nèi)上市公公司的類類別股還還應包括括國有股股、法人人股、和和社會公公眾股。。由于國國有股和和法人股股大多占占據(jù)絕對對控股地地位，因因此憑借借這種絕絕對優(yōu)勢勢，他們們可以很很輕松地地將自己己的意志志強加給給小股東東。因此此，承認認國有股股、法人人股、社社會公眾眾股為類類別股，，并在此此基礎上上構建類類別股份份制將更更切合國國情，能能更有效效地防止止大股東東濫用控控制權。。

有效效表決權權包括直直接持股股、代理理權征集集和機構構投資者者或公眾眾投資者者的支持持票。直直接持股股最常見見；征集集表決權權也可以以有效提提高持股股比例；；而爭取取機構、、公眾投投資者的的支持更更可達到到事半功功倍之效效。

一般般而言，，收購人人只要保保證有足足夠的有有效表決決權，贏贏得戰(zhàn)役役指日可可待。當當然，反反收購方方控制著著公司及及董事會會，在控控制股東東大會運運作、控控制議案案內(nèi)容、、控制信信息披露露、控制制決議內(nèi)內(nèi)容等方方面極具具優(yōu)勢，，但如表表決權份份量不夠夠，則只只是“緩緩兵”而而無法““退兵””。

策略3::打好股股權收購購戰(zhàn)

股權權收購最最重要的的是保持持“適度度”的持持股比例例和持股股結構。。持股比比例偏低低或持股股結構不不穩(wěn)定，，都會影影響控制制權的牢牢固。根根據(jù)上市市公司股股權分散散程度，，控制權權所需配配備的股股權額大大小不等等：一般般取得220%--30%%即可相相對控制制公司，，50%%以上則則可絕對對控制；；股權高高度分散散如三無無概念公公司，可可能不到到10%%就能當當?shù)谝淮蟠蠊蓶|了了。

股權權穩(wěn)定控控制的比比例一般般要求在在股東大大會有效效表決權權的2//3以上上，這樣樣即便是是特別決決議事項項，也能能保證結結果有利利于自己己。下面面談談具具體戰(zhàn)術術。

第一招::向公司司其他股股東協(xié)議議收購非非流通股股

能組組合成控控股權或或決定勝勝負的少少數(shù)股權權，是控控制權爭爭奪雙方方的首選選目標。。為取得得股權，，兩方往往往相互互競價，，持股股股東深諳諳手中股股權的潛潛在價值值，待價價而沽，，多以滿滿意價位位套現(xiàn)。。

第二招::二級市市場增持持

流通通股價一一般遠高高于公司司非流通通股的定定價，這這對增持持人的實實力是個個考驗，，另外還還要嚴格格遵循信信息披露露規(guī)則。。

第三招::通過拍拍賣、變變賣取得得股權

公司司原股東東所持股股權如涉涉及債務務、訴訟訟等已進進入拍賣賣、變賣賣程序，，爭購方方可趁機機拿到股股權。不不過要小小心拍賣賣風險，，股份有有可能落落入第三三人之手手，或拍拍賣價偏偏高導致致收購成成本抬高高。

第四招::股權先先托管，，后過戶戶

如國國有股未未取得相相關批文文暫時無無法辦理理過戶，，股份尚尚在鎖定定期無法法出售或或其他原原因，買買方可先先期支付付定金或或保證金金換取股股權的托托管權，，包括表表決權、、收益權權等。當當然托管管只是權權宜之計計，存在在一方違違約或其其他突發(fā)發(fā)事件的的可能。。

第五招::標購即即要約收收購

《證證券法》》規(guī)定持持有300%股份份以上的的收購者者負有““要約收收購”的的義務，，證監(jiān)會會對強制制要約義義務的豁豁免手續(xù)續(xù)也越來來越嚴格格。20000年年初幾起起收購案案未被豁豁免而流流產(chǎn)后，，30%%的持股股比例成成為收購購雷區(qū)，，大量““29%%”式收收購應運運而生，，成為規(guī)規(guī)避全面面要約義義務的新新對策（（有關標標購的詳詳細闡述述，見附附文四））。

標購購是爭奪奪控制股股權雙方方的激烈烈對抗，，國外較較流行，，國內(nèi)則則尚未出出現(xiàn)成熟熟案例。。值得一一提的是是19994年光光大國際際信托投投資公司司在STTAQ系系統(tǒng)公開開標購廣廣西玉柴柴法人股股事件。。短短33天標購購期，光光大以不不超過66.3元元/股的的價格購購得玉柴柴17..84%%法人股股，成其其第3大大股東。。

第六招::一致行行動人持持股，提提高持股股比例

由于于受要約約收購等等制度限限制，或或出于實實際需要要，爭購購方往往往與其他他關聯(lián)方方共同持持股奪取取控制權權，隨之之而生““一致行行動人””制度。。目前““一致行行動人””在控制制權戰(zhàn)爭爭中益發(fā)發(fā)顯得舉舉足輕重重。

19993年年“寶延延風波””就因““一致行行動人””問題引引起激烈烈爭議——當初““寶安””通過兩兩家關聯(lián)聯(lián)企業(yè)（（一致行行動人））大量購購入延中中股票而而未披露露。近期期的例子子是“裕裕興”舉舉牌“方方正”，，前者僅僅持“方方正”11.53304%%股權，，卻因66家“一一致行動動人”的的支持而而問鼎““裕興””第一大大股東，，其實66家“一一致行動動人”除除2家屬屬“裕興興”關聯(lián)聯(lián)企業(yè)，，其余均均無關聯(lián)聯(lián)；此后后“高清清”舉牌牌方正，，也聯(lián)合合了3家家無關聯(lián)聯(lián)股東共共同提案案。

“一一致行動動”在實實踐中有有兩類。。一是公公開披露露的“一一致行動動”，多多為擴大大收購資資金來源源或出于于操作需需要、擴擴大企業(yè)業(yè)影響等等?！霸ＴＥd”、、“高清清”先后后舉牌““方正””都屬此此類。另另一類是是大量隱隱蔽的““一致行行動”，，即規(guī)避避法律的的“一致致行動””，包括括1）為為規(guī)避330%以以上的要要約義務務，分散散幾家公公司收購購目標公公司股份份；2））為解決決收購資資金來源源和收購購主體資資格進行行一致行行動；33）為方方便關聯(lián)聯(lián)交易，，由形式式上的非非關聯(lián)方方持有股股權并表表決等。。此類一一致行動動的隱蔽蔽性很強強，信息息不披露露，殺傷傷力大，，不易認認定，是是收購中中的灰色色地帶。。

今年年初，““贛南果果業(yè)”公公告稱，，“中國國新聞發(fā)發(fā)展深圳圳公司””受讓229.55%股權權，成為為公司新新第一大大股東；；北京國國際信托托投資有有限公司司、江西西發(fā)展信信托投資資股份有有限公司司分別受受讓9..35%%、122.666%股權權，位列列第二、、第三大大股東。。不妨猜猜測，兩兩家信托托投資公公司是否否在利用用其信托托業(yè)務，，為客戶戶購入““贛南果果業(yè)”股股權？如如猜測成成立，則則隱蔽的的客戶又又是誰？？“中國國新聞發(fā)發(fā)展深圳圳公司””恰到好好處的持持股比例例說明了了什么？？

策略4::代理權權爭奪

—低低成本、、巧借外外援、進進退自如如

代理理權爭奪奪及征集集投票權權在國外外較普遍遍，近期期如美國國CA公公司的一一股東征征集投票票權，要要求罷免免公司CCEO王王嘉廉，，王以牙牙還牙，，也征集集投票權權，最后后王以微微弱優(yōu)勢勢獲勝。。國內(nèi)證證券市場場上發(fā)生生的代理理權爭奪奪事件有有：

19994年年春“君君萬事件件”。因因包銷大大量余額額B股而而成為““萬科””大股東東之一的的“君安安證券公公司”，，通過取取得委托托授權的的形式，，聯(lián)合持持有“萬萬科”112%股股權的其其它4大大股東突突然向““萬科””董事會會發(fā)難，，公開發(fā)發(fā)出倡議議書要求求改革公公司經(jīng)營營決策。。后因挑挑戰(zhàn)者同同盟中的的一名股股東臨陣陣倒戈，，最終““君安””改組““萬科””的計劃劃不了了了之。

19998年年金帝建建設董事事會選舉舉事件。。持200.7%%股份的的“金帝帝建設””第二大大股東通通過收集集委托投投票權等等手段，，取得了了“金帝帝建設””董事會會的全部部席位，，而持226．448%股股份的第第一大股股東“上上海新綠綠”卻無無一人進進入董事事會，使使“上海海新綠””對“金金帝建設設”的控控制權徹徹底旁落落。

20000年年初“勝勝利股份份”代理理權之爭爭。前文文提到的的“通百百惠”向向小股東東公開征征集投票票權委托托書，這這種激烈烈的代理理權爭奪奪戰(zhàn)首次次在中國國證券市市場上演演。最終終，二股股東“勝勝邦”依依靠關聯(lián)聯(lián)持股結結構，戰(zhàn)戰(zhàn)勝了““通百惠惠”，牢牢牢掌握握了新董董事會的的控制權權。

此后后，“廣廣西康達達”、““國際大大廈”、、“鄭百百文”等等均采取取了大規(guī)規(guī)模征集集股東投投票權的的策略。。20000年中中，“索索芙特股股份有限限公司””為入主主“廣西西康達””，與原原控股股股東“杭杭州天安安”、““寧波天天翔”進進行了多多次較量量。“索索芙特””向中小小股東發(fā)發(fā)出“投投票權征征集報告告”。220011年3月月，各方方協(xié)議達達成，杭杭州方退退出康達達，“索索芙特””正式入入主，并并于20001年年底完成成資產(chǎn)重重組，公公司經(jīng)營營重新走走上正軌軌。

自119988年底““開元””成為““國際大大廈”第第二大股股東后，，與第一一大股東東的股權權糾紛一一直未停停。20001年年4月225日，，“河北北省建投投”受讓讓“國大大集團””持有的的“國際際大廈””28..48%%股份，，“開元元”增持持股權的的愿望落落空。隨隨后“開開元”接接連自行行召集了了7次臨臨時股東東大會，，再加上上董事會會召集的的會議，，至20001年年底，““國際大大廈”的的臨時股股東大會會已經(jīng)召召開了112次之之多。

雖然然征集投投票權委委托書的的案例在在中國資資本市場場已發(fā)生生多起，，但法律律上基本本還是空空白?！啊巴ò倩莼荨钡恼髡骷袨闉楸M管頗頗受好評評，但也也有些不不規(guī)范，，如征集集廣告中中記載事事項不完完備、未未及時履履行申報報義務、、變相有有償?shù)?。。其后的的“廣西西康達””、“國國際大廈廈”、““鄭百文文”則要要規(guī)范得得多。

代理理權爭奪奪是不同同利益主主體，通通過爭奪奪股東的的委托表表決權以以獲得股股東大會會的控制制權，達達到更改改董事會會、管理理層或公公司戰(zhàn)略略的行為為。向市市場公開開征集““投票權權委托書書”是代代理權爭爭奪白熱熱化的標標志。

代理理權爭奪奪是挑戰(zhàn)戰(zhàn)者（往往往為具具備一定定影響力力的股東東）與管管理者（（常為原原控制股股東代表表）矛盾盾激化的的結果。。挑戰(zhàn)者者發(fā)動代代理權爭爭奪的主主要解釋釋有：11）公司司現(xiàn)有管管理低效效，如資資產(chǎn)收益益率下降降，經(jīng)營營業(yè)績滑滑坡；相相比之下下，挑戰(zhàn)戰(zhàn)者有良良好的經(jīng)經(jīng)營業(yè)績績，能更更好地管管理企業(yè)業(yè)；并提提名聲譽譽卓越的的董事會會人選，，強調(diào)其其知識背背景或管管理經(jīng)驗驗。2））公司戰(zhàn)戰(zhàn)略需要要調(diào)整。。挑戰(zhàn)者者一般會會提出富富于吸引引力的戰(zhàn)戰(zhàn)略規(guī)劃劃，伴之之高效重重組方案案，以誘誘人的發(fā)發(fā)展前景景吸引其其他股東東的關注注和支持持。3））公司章章程不完完善，或或是經(jīng)營營體制不不健全，，或是激激勵機制制扭曲等等。4））管理層層違背誠誠信及忠忠誠義務務，損害害股東利利益。

而管管理者清清楚地知知道失去去控制權權的后果果，因此此通常會會提出改改善措施施或修正正意見以以反擊挑挑戰(zhàn)者的的指責，，并針鋒鋒相對地地提出自自己的重重組計劃劃，來爭爭奪股東東的支持持。

征集集代理權權一般由由股東發(fā)發(fā)起，如如“勝利利股份””的“通通百惠””、“廣廣西康達達”的““索芙特特”、““國際大大廈”的的“河北北開元””等；獨獨立董事事也可出出面征集集，如““鄭百文文”重組組案；董董事會作作為公司司的主要要管理機機構，必必要時也也可以征征集代理理權，尤尤其在反反收購時時，董事事會可籍籍此反擊擊收購人人。目前前，主管管機關不不支持獨獨立的中中介機構構如律師師、會計計師或券券商、基基金等機機構法人人以中介介機構的的名義征征集代理理權，除除非他們們具備公公司股東東的合法法身份。。但從技技術角度度分析，，中介機機構作為為征集人人顯然有有獨特優(yōu)優(yōu)勢：其其專業(yè)知知識背景景更值得得股東信信任，對對公司的的運作機機制和發(fā)發(fā)展前景景判斷得得更客觀觀。

代理理權征集集擺脫了了收購戰(zhàn)戰(zhàn)對現(xiàn)金金的依賴賴，因此此可產(chǎn)生生低成本本杠桿效效應，并并具有市市場影響響力大、、信息披披露透明明、中小小股東群群體意志志受到重重視等特特點。但但同時，，如征集集人代理理權爭奪奪失敗，，失去中中小股東東支持，，就不得得不退出出；代理理權征集集成功后后，征集集人為確確保對公公司的控控制力，，也必須須真正持持有多數(shù)數(shù)股權。。

代理理權的爭爭奪往往往意味著著雙方矛矛盾的白白熱化，，因此更更強調(diào)征征集行動動的冷靜靜客觀。。征集人人言辭既既要克制制又要深深入說明明問題和和癥結。。代理權權征集最最核心部部分是征征集報告告，操作作中應注注意如下下要點：：

●征征集人背背景披露露。詳細細說明征征集人及及其主要要控制人人基本情情況；如如屬一致致行動，，須披露露相互關關聯(lián)關系系等。

●征征集人發(fā)發(fā)起征集集行動的的動機和和目的。。這點須須濃墨重重彩，旨旨在宣傳傳征集人人的觀點點、倡議議。一般般可從抨抨擊或質(zhì)質(zhì)疑目標標公司經(jīng)經(jīng)營管理理績效角角度出發(fā)發(fā)，分析析公司財財務、經(jīng)經(jīng)營、或或有事項項等，聲聲討控制制權人的的種種““劣跡””；闡述述自己的的改良方方案和措措施，來來博取廣廣大投資資者的共共鳴。

如““廣西康康達”小小股東““索芙特特”發(fā)起起的征集集書中，，直截了了當?shù)靥崽岢隽恕啊肮芾韺訉訉舅镜慕?jīng)營營困境負負有不可可推卸的的責任””，并進進而從董董事會結結構不利利于保護護小股東東利益、、管理層層經(jīng)營不不善導致致公司陷陷入經(jīng)營營困境、、主要股股東持股股不確定定、董事事會多次次侵害小小股東利利益等多多方位加加以分析析，起到到了很好好的宣傳傳效果。。

●征征集方案案。主要要包括征征集對象象、征集集時間、、征集方方式、和和征集程程序等。。其中最最容易引引起爭議議的是委委托手續(xù)續(xù)。部分分上市公公司章程程要求股股權登記記須出具具原件，，董事會會可以此此為由拒拒絕征集集人持有有復印件件、傳真真件辦理理股權登登記。但但這對征征集人來來說極不不公平，，因為要要求委托托人在短短短兩三三天內(nèi)將將身份證證、股權權證明書書的原件件交與征征集人幾幾乎不可可能。目目前法律律對這個個問題未未加以明明確，征征集人被被董事會會拒絕辦辦理登記記后，至至多只能能事后向向有關部部門投訴訴。

●授授權委托托書的效效力。委委托人在在充分知知情的條條件下，，自主判判斷是否否委托征征集人行行使投票票權。不不過，法法律賦予予了委托托人隨時時撤回委委托的權權利。如如委托人人本人親親自參加加股東大大會，則則委托自自動失效效。

●授授權委托托書要附附上選票票，將股股東大會會擬審議議的議案案逐一列列出，委委托人要要注明對對各議案案的授權權表決內(nèi)內(nèi)容，不不得全權權委托，，以免引引起糾紛紛。

如違違法征集集投票權權委托書書，應承承擔相應應法律責責任。

●侵侵權責任任。如征征集書內(nèi)內(nèi)容不實實，有虛虛假記載載、誤導導性陳述述或重大大遺漏，，致使股股東認識識錯誤而而將表決決權授予予其代理理行使造造成損害害，股東東有權向向征集人人請求民民事賠償償。

●違違約責任任。征集集人接受受委托后后，在代代理行使使表決權權時有過過失或越越權行為為，違反反委托協(xié)協(xié)議導致致股東遭遭受損害害的，股股東有權權提出損損害賠償償請求。。

策略5::改組董董事會

—控控制權轉轉移的標標志

股東東大會是是雙方角角逐的戰(zhàn)戰(zhàn)場，衡衡量控制制權鹿死死誰手的的首要標標準是董董事會的的組成結結構。收收購方如如能在董董事會占占據(jù)1//2以上上席位，，意味著著大權在在握。當當然也有有例外，，“寧馨馨兒”入入主“四四砂股份份”事件件就是如如此。220000年1月月，北京京“寧馨馨兒”取取代“通通遼艾史史迪”成成為“四四砂股份份”控股股股東。?！鞍肥返稀比肴胫鳌八乃纳啊眱H僅1年零零1個月月，卻占占用公司司76555.77萬元資資金，脫脫身時將將償債責責任轉移移給了““寧馨兒兒”。由由于“寧寧馨兒””未能履履行清償償義務，，從20000年年5月至至20001年33月，公公司董事事會與管管理層及及二股東東一直針針尖對麥麥芒，““寧馨兒兒”組建建的新董董事會成成了“流流亡政府府”，未未能正式式進入““四砂””辦公。。20001年66月122日，““寧馨兒兒”黯然然退出，，將所持持34..8%股股權轉讓讓給山東東高新投投和山東東魯信置置業(yè)有限限公司。。

《上上市公司司章程指指引》對對董事會會的產(chǎn)生生和改組組著墨不不多，因因此在這這個“兵兵家必爭爭之地””出現(xiàn)的的戰(zhàn)役也也最多。。原控制制權人往往往在公公司章程程里鋪設設多枚““地雷””以阻止止收購方方入主，，主要招招述如下下：

第一招::控制董董事的提提名方式式

嚴格格限制股股東的提提名權是是董事會會常用的的反收購購技巧。。董事一一般由股股東、董董事會提提名，甚甚至還可可以公開開征集候候選人。。董事會會提名最最常見。。一旦發(fā)發(fā)生控制制權之爭爭，董事事會就利利用章程程的不明明確之處處或空白白來剝奪奪收購人人的提名名權。

如““廣西康康達”章章程規(guī)定定董事只只能由董董事會提提名，剝剝奪了股股東的提提名權。。雙方對對此爭執(zhí)執(zhí)不下，，最終提提交證監(jiān)監(jiān)會裁決決。證監(jiān)監(jiān)會也無無明確答答復。但但很明顯顯，“康康達”章章程極不不合理地地限制了了“索芙芙特”的的股東權權利，因因為《公公司法》》規(guī)定股股東大會會有選舉舉和更換換董事的的權力，，而沒有有賦予董董事會選選舉董事事的權力力。

“愛愛使股份份”章程程規(guī)定：：股東進進入公司司董事會會必須具具備兩個個條件，，一是合合并持股股比例不不低于110%；；二是持持股時間間不少于于半年。。因此““大港””最后即即便取得得了控制制股權，，也只好好暫時望望“董事事會”興興嘆。

證監(jiān)監(jiān)會20002年年1月發(fā)發(fā)布的《《上市公公司治理理準則》》要求：：“公司司應制定定一個規(guī)規(guī)范、透透明的董董事選任任程序，，以保證證董事的的遴選過過程公開開、公平平、公正正、獨立立?！?/p>

而220011年8月月證監(jiān)會會頒布的的《關于于在上市市公司建建立獨立立董事制制度的指指導意見見》規(guī)定定，公司司董事會會、監(jiān)事事會、單單獨或者者合并持持有上市市公司已已發(fā)行股股份的11％以上上的股東東可以提提出獨立立董事候候選人，，并經(jīng)股股東大會會選舉決決定?！薄庇纱耍?，法律明明確了股股東、董董事會、、監(jiān)事會會的獨立立董事提提名權。。

第二招::對董事事的資格格審查

董事事會是否否有權對對股東提提交的提提案及董董、監(jiān)事事候選人人任職資資格進行行審查？？這是““裕興””舉牌““方正科科技”時時碰到的的一個棘棘手障礙礙?！胺椒秸闭抡鲁桃?guī)定定董、監(jiān)監(jiān)事候選選人產(chǎn)生生的程序序是：由由董事會會負責召召開股東東座談會會，聽取取股東意意見，審審查候選選人任職職資格，，討論、、確定候候選人名名單。董董事會遂遂以裕興興方面沒沒有按要要求提供供候選人人符合任任職資格格的證明明為由，，拒絕審審議該提提案?！啊霸Ｅd””不服，，堅稱董董事會違違反有關關法規(guī)和和公司章章程，侵侵犯了股股東權益益。

當然然，股東東在推薦薦董事時時，應提提供其適適合擔任任董事職職務的有有關證明明，至于于能否當當選，應應當是股股東大會會的職責責。如賦賦予董事事會審查查權限，，在審查查時又應應當以什什么樣的的標準評評判？在在董事會會和股東東方劍拔拔弩張的的時候，，董事會會的資格格審查到到底有多多高的公公平度？？這些都都是暫時時無法解解答的疑疑問。

第三招::限制董董事的更更換數(shù)量量

有些些上市公公司采用用“董事事會輪選選制”，，即規(guī)定定每年只只能改選選部分董董事，比比例通常常為1//4-11/3左左右。通通過設置置更換董董事的比比例，原原控制人人可保持持在董事事會的優(yōu)優(yōu)勢地位位。收購購方雖取取得控制制股權，，但一時時也無法法染指董董事會，，除非先先行修改改章程。。

“廣廣西斯壯壯”章程程就規(guī)定定“非換換屆選舉舉，擬改改選的董董事會成成員最多多不超過過4名（（共有111名董董事）””。以此此來限制制持股113%的的第一大大股東進進入董事事會。

“大大港”入入主“愛愛使”時時，“愛愛使”章章程的““董事會會、監(jiān)事事會任期期屆滿需需要更換換時，新新的董、、監(jiān)事人人數(shù)不超超過董事事會、監(jiān)監(jiān)事會組組成人數(shù)數(shù)的1//2”條條款備受受爭議。。由于該該條款，，“大港港”雖已已成為第第一大股股東，但但短期內(nèi)內(nèi)仍然無無法掌握握董事會會的控制制權。

第四招::限制股股東提名名董事的的人數(shù)

例如如“廣西西斯壯””章程規(guī)規(guī)定：由由董事會會根據(jù)股股東股權權結構確確定擬選選舉或改改選的董董事名額額，持有有5%以以上股權權的股東東只能擁擁有5名名董事，，其他66名董事事名額分分配給55%以下下股東或或非公司司股東。。看起來來，上述述條款保保護了中中小股東東權益，，但事實實上該公公司持股股相當分分散，第第一大股股東僅持持13%%股權，，而其他他4家股股東實際際為“一一致行動動人”，，持股比比例雖低低于第一一大股東東，但利利用上述述條款為為自己謀謀得了董董事會席席位的多多數(shù)，成成了公司司的實際際控制權權人。

第五招::利用董董事辭職職、罷免免的機會會

因董董事被罷罷免或辭辭職引起起董事會會空缺，，有時在在職董事事未達半半數(shù)，致致使董事事會既無無法召開開，也無無法形成成有效決決議。

董事事有辭職職的自由由，辭職職一般書書面通知知公司即即可。該該通知一一旦送達達即發(fā)生生效力，，不得隨隨意撤回回,這是是為了保保證董事事辭職的的嚴肅性性。事實實上，有有些公司司董事的的辭職確確實帶有有很大隨隨意性。。在“廣廣西康達達”股東東大會上上，由于于杭州股股東未爭爭取到滿滿意結果果，有33名當選選董事立立即向大大會提出出了不接接受董事事資格的的書面辭辭呈。經(jīng)經(jīng)協(xié)調(diào)，，在發(fā)出出公告前前這3名名董事又又撤回辭辭呈，顯顯得隨意意性很大大。目前前法律對對董事辭辭職的規(guī)規(guī)定無法法指導解解決實際際問題，，而關于于董事的的辭職問問題在控控制權之之爭里很很常見。。

至于于罷免董董事，應應當是股股東大會會的職權權，立法法并沒有有要求股股東對罷罷免董事事作出合合理、詳詳細的解解釋，只只說不能能“無故故”解除除董事的的職務。。常見的的是因““個人原原因”或或“工作作原因””罷免董董事，但但背后真真正的動動機一般般中小股股東無從從知曉。。收購戰(zhàn)戰(zhàn)爆發(fā)時時，大股股東更可可利用手手中的投投票權輕輕易罷免免于己不不利的董董事。這這就牽扯扯到一個個很重要要的問題題：股東東大會罷罷免董事事需不需需要合理理理由？？

現(xiàn)行行法律對對該問題題似乎更更傾向于于否定回回答，罷罷免董事事只要股股東大會會的決議議就可以以執(zhí)行。。因為董董事作為為公司運運作的““內(nèi)部人人”，占占有足夠夠的信息息來為自自己的行行為辯解解，股東東相對處處于弱勢勢；其次次，罷免免不受信信任的董董事也是是股東的的權利，，如同委委托人單單方面撤撤銷對不不受信任任的代理理人的授授權一樣樣；更何何況，新新股東入入主后如如不能及及時更換換董事會會成員，，有效改改組董事事會，既既有違效效率原則則，又無無法體現(xiàn)現(xiàn)出控制制權的實實際轉移移，因此此罷免董董事是股股東大會會的當然然權限。。不過，，英美等等國為照照顧無辜辜免職的的董事，，大多給給予了被被罷免董董事的損損害賠償償權。國國內(nèi)目前前還沒有有這樣的的立法傾傾向。

獨立立董事策策略。獨獨立董事事主要通通過行使使表決權權、建議議權、披披露權來來監(jiān)督董董事會的的決策、、平衡股股東和董董事會的的利益沖沖突、遏遏止大股股東的機機會主義義行為、、有效降降低內(nèi)部部人控制制行為。。獨立董董事要維維護公司司整體利利益，尤尤其要關關注中小小股東的的合法權權益不受受損害。。

獨立立董事持持有的投投票權對對收購戰(zhàn)戰(zhàn)非同小小可。證證監(jiān)會公公布的要要約收購購報告等等文件中中，特別別要求獨獨立董事事公開發(fā)發(fā)表其對對要約收收購的態(tài)態(tài)度和意意見，以以供廣大大投資者者決策參參考。

獨立立董事的的選舉程程序應當當嚴格規(guī)規(guī)范。目目前獨立立董事多多由公司司的大股股東或董董事會提提名，獨獨立性系系數(shù)不高高。

20001年年8月證證監(jiān)會發(fā)發(fā)布了《《關于在在上市公公司建立立獨立董董事制度度的指導導意見》》（以下下簡稱《《意見》》），明明確規(guī)定定上市公公司董事事會、監(jiān)監(jiān)事會、、單獨或或者合并并持有上上市公司司已發(fā)行行股份11%以上上的股東東都可以以提名獨獨立董事事候選人人，并由由股東大大會選舉舉產(chǎn)生。。

在大大股東控控制選舉舉情形下下，選舉舉結果很很可能不不利于小小股東。。因此可可考慮將將獨立董董事和普普通董事事分開選選舉，并并對獨立立董事的的選舉強強制推行行累積投投票制，，或僅由由流通股股東行使使獨立董董事的投投票權，，以保證證流通股股東至少少推選出出一名獨獨立董事事。

獨立立董事的的報酬問問題也很很敏感。。因為人人們很難難相信領領取上市市公司、、股東單單位工資資報酬的的獨立董董事能真真正保持持獨立性性。不過過，獨立立董事為為上市公公司提供供專業(yè)服服務，應應當有權權領取一一定津貼貼?！兑庖庖姟肪途吞岢?，，上市公公司應當當給予獨獨立董事事適當?shù)牡慕蛸N，，并在公公司年報報中進行行披露。。除津貼貼外，獨獨立董事事不能再再從上市市公司及及其主要要股東或或有利害害關系的的機構和和人員處處取得額額外的、、未予披披露的其其他利益益。

獨立立董事的的任職責責任也是是個大問問題。如如獨立董董事違背背獨立原原則，出出具的非非獨立意意見影響響或誤導導了廣大大投資者者，就應應當承擔擔法律責責任。遺遺憾的是是該責任任體系目目前還未未有效建建立。實實踐中獨獨立董事事多靠愛愛惜聲譽譽而自覺覺約束自自己的行行為，這這種約束束機制顯顯然缺乏乏穩(wěn)定性性。除完完善法律律責任體體系外，，建立獨獨立董事事責任保保險制度度也不失失為一項項有效的的防范措措施。

累積積投票制制。累積積投票制制最大的的好處是是防止大大股東操操縱選舉舉，矯正正“一股股一票””表決權權制度存存在的弊弊端。““金帝建建設”、、“重慶慶東源””的第一一大股東東，持有有“勝利利股份””16..66%%的第二二大股東東“通百百惠”，，在非累累積投票票制情況況下，尚尚且無法法推選出出自己的的代表董董事，毋毋寧說廣廣大中小小投資者者。

而在在累積投投票制下下，股東東所持一一股份的的表決票票數(shù)與應應選董事事的人數(shù)數(shù)相同，，股東可可將全部部表決票票投向一一人或數(shù)數(shù)人。這這種局部部集中的的投票方方法，可可保證中中小股東東選出自自己的董董事。

累積積投票制制側重保保護中小小投資者者利益，，在一定定程度上上削弱了了大股東東控制力力。對于于股權收收購雙方方來講，，累積投投票制是是把雙刃刃劍。通通常，持持股量處處于弱勢勢的一方方更希望望采用累累積投票票制，而而優(yōu)勢方方則極不不情愿。。問題是是，收購購戰(zhàn)中雙雙方的持持股比例例隨時會會發(fā)生變變化，判判斷累積積投票制制到底有有利與否否有一定定技術難難度。

盡管管如此，，在提倡倡保護中中小投資資者的價價值取向向下，累累積投票票制更能能發(fā)揮保保護弱小小群體的的作用。。累積投投票制在在國內(nèi)上上市公司司尚未普普及，僅僅有“萬萬科”等等少數(shù)公公司采用用。《上上市公司司治理準準則》則則明確提提倡建立立累積投投票制，，并要求求控股股股東的控控股比例例在300%以上上的上市市公司，，應當采采用累積積投票制制。

策略6::發(fā)揮機機構及公公眾投資資者的作作用

—事事半功倍倍

機構構投資者者往往持持有上市市公司大大量股份份，因此此它們對對控制權權爭奪結結果極其其關注。。其控制制的巨額額股權更更可以在在收購戰(zhàn)戰(zhàn)中發(fā)揮揮出人意意料的制制勝作用用，因此此，爭奪奪雙方絕絕不會忽忽視他們們的存在在。

在國國外，由由于股權權分散，，機構及及公眾投投資者的的作用更更加顯著著，如惠惠普－康康柏合并并案，雖雖然惠普普第一大大股東公公開反對對，但機機構及公公眾股東東的支持持左右著著合并的的結果。。

目前前，機構構投資者者越來越越多地參參與到控控制權之之爭中，，一般扮扮演兩類類角色：：旁觀者者和挑戰(zhàn)戰(zhàn)者。前前者在別別人發(fā)起起的爭奪奪戰(zhàn)中謀謀求利益益最大化化；后者者主動發(fā)發(fā)起爭斗斗謀求自自己利益益的最大大化。

第一種::發(fā)起股股東決議議

向目目標公司司董事會會或在股股東大會會上提出出各項決決議案，，行使股股東權利利，或投投票支持持一方的的主張。。如“勝勝利股份份”股權權之爭中中，基金金景宏、、基金景景福、基基金景陽陽分別為為勝利股股份的第第六、七七、八大大股東，，合計持持有股數(shù)數(shù)占總股股本約55%，各各基金在在股東大大會上都都公開表表明立場場，制造造了很大大的市場場影響。。

第二種::非正式式影響

機構構投資者者以股東東身份，，直接與與公司管管理層討討論或發(fā)發(fā)表聲明明，督促促公司改改進治理理結構、、優(yōu)化整整體業(yè)務務戰(zhàn)略或或者解決決管理方方面的問問題。非非正式影影響的成成本很低低，但投投資者有有獲巨額額利益的的潛在可可能。

如220000年底““萬科””董事會會急于引引進控股股股東，，準備以以低于AA股市價價、更低低于凈資資產(chǎn)的““超低””價格向向“華潤潤”定向向增發(fā)44.5億億股B股股，一旦旦方案實實施，將將明顯攤攤薄A股股股東的的權益。。在增發(fā)發(fā)方案推推介會上上，幾家家持股量量較大的的基金、、券商等等機構投投資者不不滿該方方案，從從A股股股東利益益角度出出發(fā)，在在推介會會上就該該方案提提出許多多質(zhì)疑，，迫使董董事會放放棄繼續(xù)續(xù)推進這這份方案案。

19994年年“君萬萬之爭””時，君君安證券券作為機機構投資資者，主主動發(fā)起起改組萬萬科經(jīng)營營的進攻攻戰(zhàn)也很很典型。。最終萬萬科管理理層還是是采納了了“君安安”的一一些合理理建議，，對公司司的架構構作了一一定程度度調(diào)整。。

第三種::投反對對票或拒拒絕投票票

一旦旦機構投投資者在在股東大大會上投投反對票票或拒絕絕投票，，小則影影響決議議結果，，大則可可能使控控制權之之戰(zhàn)立馬馬分出勝勝負。

機構構投資者者采取積積極行動動一般是是基于利利益考慮慮。通常常發(fā)生控控制權之之爭的公公司是市市場的焦焦點，股股價呈巨巨幅波動動很常見見。此外外，建立立良好的的上市公公司治理理結構也也是機構構投資者者長期投投資理念念的一部部分，因因此他們們很歡迎迎有益于于公司治治理的控控制權之之爭。但但有時，，改進公公司治理理結構短短期內(nèi)不不會提高高股票的的價值，，但機構構投資者者卻要為為此付出出成本，，因此它它們也可可能迫于于競爭壓壓力而更更多關注注短期利利益。

機構構投資者者一旦成成為挑戰(zhàn)戰(zhàn)者，常常遭到管管理層的的抵制，，認為其其僅追求求短期利利益，不不能理解解公司的的經(jīng)營、、管理層層的長期期戰(zhàn)略和和市場壓壓力。

策略7::發(fā)揮債債權人作作用

一旦旦上市公公司原控控制權人人不合理理使用債債務融資資杠桿、、公司債債務融資資結構嚴嚴重失衡衡時，就就可能導導致治理理結構的的巨變。。這也是是大量虧虧損公司司在巨額額債務追追索下，，逐漸暴暴露潛在在隱患的的主要原原因。這這使得介介入的重重組方既既要考慮慮股權重重組、資資產(chǎn)重組組，又要要全力推推進債務務重組。。

例如如“鄭百百文”的的最大債債權人““信達資資產(chǎn)管理理公司””，就是是重組方方“山東東三聯(lián)””的主要要談判對對象。““信達””眼見債債權回收收無望，，一紙訴訴狀把““鄭百文文”告上上法院，，申請破破產(chǎn)還債債。“三三聯(lián)”作作為重組組方介入入后，就就公司債債務重組組與“信信達”談談判，““信達””的態(tài)度度無疑對對整體重重組計劃劃舉足輕輕重。

再如如“輕騎騎海藥””的最大大債權人人“華融融資產(chǎn)公公司”，，持有““海藥””3.55億元債債權。對對“海藥藥”實施施重組必必定先要要解決““華融””的債權權問題。。新入主主的大股股東“南南方同正正”欲以以1億元元買斷““華融””的3..5億元元債權，，并豁免免上市公公司的22.5億億元債務務，希望望借此大大幅度改改善“海海藥”的的資產(chǎn)結結構。

在很很多情況況下，如如果不能能妥善解解決債務務問題，，后續(xù)的的股權重重組、資資產(chǎn)重組組便無法法啟動，，因為這這意味著著重組方方要付出出更高的的成本。。如“SST海洋洋”，因因巨額或或有債務務，可能能停牌。。

圍繞繞虧損公公司、困困境公司司發(fā)生的的收購戰(zhàn)戰(zhàn)，主要要債權人人的利益益十有八八九牽扯扯很深，，其角色色可分33類：

一是是主動引引入收購購人推動動重組

一旦旦引入的的收購人人遭到管管理層或或地方政政府的抵抵制，收收購戰(zhàn)就就有可能能一觸即即發(fā)。債債權人可可充分利利用其身身份，采采用申請請破產(chǎn)還還債等手手段迫公公司或原原大股東東就范。。

二是是與收購購人合作作

收購購方愿意意入主并并重組公公司但遭遭原控制制權人抵抵制時，，債權人人會在自自己利益益底線的的基礎上上與收購購人合作作。一般般收購人人須承諾諾在一定定期限內(nèi)內(nèi)代目標標公司還還款或提提供相應應擔保，，以此換換取債權權人的支支持。

三是是債權人人轉化為為收購人人

如““債轉股股”后，，債權人人成為公公司的大大股東之之一，一一旦與原原控制權權人產(chǎn)生生利益沖沖突，可可能會引引發(fā)收購購戰(zhàn)。但但國內(nèi)上上市公司司至今未未出現(xiàn)過過此類情情況，往往往是多多方力量量尋求第第三方（（重組方方）介入入，和平平解決矛矛盾。

上市市公司母母公司的的債權人人，因行行使債權權，可能能成為上上市公司司股東，，如“華華融”作作為“SST中華華”的大大股東““ST英英達”的的債權人人，最終終成為““ST中中華”的的股東。。

策略8::反收購購策略

通常常，收購購策略如如被反收收購方巧巧妙借用用，就搖搖身變?yōu)闉榉词召徺徆ぞ摺?。以上諸諸如代理理權爭奪奪、標購購制度等等莫不如如此。

戰(zhàn)術一::公司章章程設置置“驅(qū)鯊鯊條款””

一是公司司章程將將一些重重要事項項列為股股東大會會、董事事會的特特別決議議內(nèi)容，，如將董董事提名名、選舉舉董事長長、對外外投資等等關系重重大的事事項列為為董事會會特別決決議事項項，要求求有2//3以上上董事的的同意才才可。二二是限制制投票權權，如累累積投票票制、關關聯(lián)股東東回避、、類別股股東單獨獨表決。。三是董董事會輪輪選制。。四是限限制新董董事進入入，如以以章程設設置董事事提名方方式、資資格審查查、人數(shù)數(shù)限制等等障礙。。五是限限制投資資者增持持股權，，如深圳圳發(fā)展銀銀行，持持有100%以上上股權須須董事會會同意。。

戰(zhàn)術二::毒丸術術

它是是一種負負向重組組方式。。通常指指公司面面臨收購購威脅時時，董事事會可啟啟動“股股東權利利計劃””，通過過股本結結構重組組，降低低收購方方的持股股比例或或表決權權比例，，或增加加收購成成本以減減低公司司對收購購人的吸吸引力，，達到反反收購的的效果。。“股東東權利計計劃”在在國內(nèi)較較少應用用，在國國外，其其內(nèi)容包包括：

●公公司賦予予某類股股東特別別權利，，如當出出現(xiàn)惡意意收購人人持有公公司一定定比例股股份后，，該股東東可以較較低價格格購買公公司股份份，從而而削弱收收購人的的股權比比例或優(yōu)優(yōu)勢地位位；

●股股東可以以較高價價格向公公司出售售其所持持股票，，只要該該價格被被董事會會認定為為合理；；

●向向現(xiàn)有股股東以外外的團體體（善意意第三方方）配售售；

●向向現(xiàn)有股股東發(fā)售售具有特特殊表決決權的證證券；

●將將無表決決權的優(yōu)優(yōu)先股轉轉為有表表決權的的普通股股。

“北北大青鳥鳥”收購購“搜狐狐”即屬屬前兩種種方式。?！八押惫芾砝韺雍推淦渌饕蓶|擔擔心“搜搜狐”被被“北大大青鳥””控制，，公司董董事會向向市場發(fā)發(fā)布了““股東權權益計劃劃”，賦賦予公司司普通股股股東一一項優(yōu)先先購買權權。一旦旦有收購購人持有有“搜狐狐”股權權超過220%，，其他股股東便有有權行使使優(yōu)先購購買權，，獲得價價值等于于其執(zhí)行行價格22倍的優(yōu)優(yōu)先股，，或者將將其持有有的股權權以2倍倍價格出出售給公公司。該該項優(yōu)先先購買權權的有效效期為110年。。

可想而知知，一旦旦“青鳥鳥”發(fā)動動收購，，持股比比例超過過20%%后，無無論其他他股東選選擇何種種優(yōu)先購購買權，，或可以以將“青青鳥”的的股權充充分稀釋釋到微不不足道，，或可以以將“搜搜狐”握握有的大大量現(xiàn)金金全數(shù)分分配給其其他股東東，收購購搜狐的的一大吸吸引力（（現(xiàn)金充充裕）隨隨之消失失盡殆，，“青鳥鳥”將進進退兩難難。

戰(zhàn)術三::焦土術術

指通通過資產(chǎn)產(chǎn)重組降降低公司司資產(chǎn)、、財務、、業(yè)務質(zhì)質(zhì)量，以以減低公公司對收收購人的的吸引力力，達到到反收購購的效果果。具體體方式有有：

●低低價出售售“皇冠冠上的明明珠”。。即將目目標公司司最具收收購價值值的資產(chǎn)產(chǎn)、業(yè)務務或技術術等低價價出售給給第三方方。

●高高價購買買不良資資產(chǎn)。

●制制造虧損損。原控控制權人人如不打打算退位位，公司司又處于于蒸蒸日日上之際際，則管管理層很很可能采采用大幅幅度計提提壞賬損損失、資資產(chǎn)跌價價損失或或在賬面面一次反反映歷年年潛虧等等手法，，盡量打打壓公司司業(yè)績，，甚至造造出巨額額虧損，，使公司司喪失籌籌資能力力，從而而趕走圍圍獵者。。

例如如“麗珠珠集團””配股后后大幅度度計提壞壞賬損失失，馬上上就虧損損了。而而現(xiàn)在，，大股東東有意出出讓股權權，去年年盈利增增長4000%，，高價而而沽，順順理成章章。

●大量對對外擔保保。擔保保往往意意味著公公司經(jīng)營營風險的的增加和和資產(chǎn)的的減少。。如果一一間上市市公司大大量對外外提供擔擔保，無無異于埋埋設了一一顆顆隨隨時可引引爆的地地雷。更更何況，，國內(nèi)公公司存在在大量隱隱性擔保保，沒有有履行過過信息披披露手續(xù)續(xù)。收購購人往往往最頭疼疼的就是是這些““或有負負債”。。因此如如果管理理層有意意反收購購，只需需大量簽簽定對外外擔保協(xié)協(xié)議，收收購人自自然會退退避三舍舍了?！啊奥?lián)想””之所以以放棄““中科健健”，后后者的高高額擔保保是一重重要原因因。

戰(zhàn)術四::管理層層收購

由于于管理層層對上市市公司的的經(jīng)營價價值較了了解，公公司在他他們的繼繼續(xù)管理理下更有有發(fā)展空空間，所所以管理理層收購購一般會會產(chǎn)生正正向經(jīng)濟濟增加值值，可籍籍此擊退退惡意收收購人的的進犯。。

信貸機構構是管理理層收購購資金的的提供者者，作用用很大。。甚至有有些信托托機構以以自己的的名義代代替管理理層出面面收購股股權，如如“粵麗麗珠”的的管理層層就曾與與“浙江江國投””達成協(xié)協(xié)議，委委托其收收購“麗麗珠”股股權，但但不幸被被主管機機關叫停停。

戰(zhàn)術五::白衣騎騎士

尋找善意意合作者者，以保保護管理理層或現(xiàn)現(xiàn)股東，，抵御惡惡意收購購。如““麗珠集集團”的的管理層層引進““太太藥藥業(yè)”，，希望其其他潛在在股東望望而卻步步。

戰(zhàn)術六::圍魏救救趙

尋找找收購方方的主體體資格、、收購程程序、資資金來源源及經(jīng)營營過程中中不規(guī)范范之處，，圍魏救救趙，以以攻為守守，使收收購方自自顧不暇暇，被迫迫偃旗息息鼓。如如“國際際大廈””原第一一股東為為抵制二二股東““開元””的收購購威脅，，反戈一一擊，指指責“開開元”涉涉嫌虛假假注冊，，限制了了對方董董事長的的自由，，收購威威脅暫時時解除。。

在國外，，目標公公司常常常對惡意意收購者者提出反反壟斷訴訴訟，至至少可以以拖延時時間。

戰(zhàn)術七::抬高股股價

在收收購人逐逐步收集集流通股股籌碼時時，反收收購方可可采用抬抬高股價價的方式式，增加加收購人人的增持持成本，，一旦超超過收購購人的能能力范圍圍，收購購計劃自自然流產(chǎn)產(chǎn)。包括括：

●原原股東增增持股份份提高股股價，如如張朝陽陽在搜狐狐價格較較低時增增持股份份，防止止被收購購。

●公公司在股股價低估估時回購購股份，，既獲得得財務收收益，又又提高股股價，防防止被收收購。但但操作時時，既要要注意避避免操縱縱股價的的嫌疑，，又要防防止收購購方高價價套現(xiàn)，，以免得得不償失失。

無論論采用何何種反收收購策略略，最容容易引起起爭議的的是反收收購的““公平性性”問題題。

反收收購方通通過各種種手段，，對股東東行使某某類權利利設置極極大障礙礙，甚至至不惜以以目標公公司發(fā)展展前景為為代價，，使用毒毒丸術等等方式誘誘發(fā)目標標公司的的種種經(jīng)經(jīng)營風險險，保護護不稱職職的管理理者，無無疑會損損害大多多數(shù)股東東的利益益，因此此往往引引起“公公平與否否”的激激烈爭議議。國外外就曾發(fā)發(fā)生過股股東起訴訴管理層層反收購購不當?shù)牡陌咐?，，法院也也曾多次次否決管管理層的的反收購購措施。。

如何何確定反反收購的的合理性性？這就就要求反反收購方方本著““公司利利益至上上”原則則，而不不能單純純?yōu)橐患杭核嚼?，，將上市市公司當當成一手手操縱的的玩偶。。其他股股東如認認為反收收購措施施損害自自己的利利益，也也可直接接尋求司司法援助助。管理理層必須須負舉證證責任，，證明自自己的反反收購策策略未觸觸犯股東東權益，，否則應應承擔相相應的法法律責任任。

控制權之之爭大趨趨勢

外資資購并將將增多。。不久前前有關部部門出臺臺了允許許外企在在國內(nèi)上上市以及及允許部部分行業(yè)業(yè)外資收收購國內(nèi)內(nèi)企業(yè)的的政策。?？梢灶A預測，外外資參與與國內(nèi)上上市公司司的購并并與重組組會逐漸漸流行。。外資的的強勁經(jīng)經(jīng)濟實力力是國內(nèi)內(nèi)企業(yè)無無法比擬擬的，一一旦其加加入戰(zhàn)團團逐鹿中中原，無無疑將會會給這個個市場增增加許多多變數(shù)。。

實際際上，外外資已直直接在流流通市場場展開了了股權之之爭?！啊耙げ２ＡА蓖馔夥酱蠊晒蓶|悄然然從流通通市場購購入公司司B股一一躍成為為第一大大股東就就屬此例例。

股權權結構特特殊的公公司將成成為或繼繼續(xù)成為為控制權權之爭的的高發(fā)地地。此類類公司主主要有三三種。

1））三無概概念公司司。具全全流通股股權結構構的公司司最易成成為“獵獵物”。。比如““申華””、“萬萬科”、、“方正正”和““愛使””頻頻被被舉牌。。最近““申華控控股”董董事長仰仰融用個個人資金金在二級級市場增增持股份份，成為為公司舉舉足輕重重的個人人大股東東，也許許就是為為抵御潛潛在的收收購人的的威脅。。另外，，三無板板塊的全全流通性性，可成成為諸多多金融創(chuàng)創(chuàng)新工具具的實驗驗場，蘊蘊含極高高的技術術價值。。

2））股權高高度分散散的公司司。部分分股權高高度分散散公司有有可能爆爆發(fā)收購購戰(zhàn)。尤尤其是前前幾方大大股東持持股相當當接近的的公司，，如各股股東意見見不一致致，隨時時會發(fā)生生新的收收購戰(zhàn)。?！胞愔橹榧瘓F””一、二二股東相相差僅55%，通通過二級級市場發(fā)發(fā)生收購購戰(zhàn)的可可能性很很大。

3））具有高高比例BB股、HH股的公公司。BB股價格格比A股股低，HH股價格格更低得得接近凈凈資產(chǎn)甚甚至低于于凈資產(chǎn)產(chǎn)，高比比例B股股及H股股公司可可能成為為外資通通過二級級市場收收購的目目標。比比如麗珠珠集團第第一大股股東持股股12%%，B股股總量為為30%%，外資資收購可可能性很很大。

標購購應當是是未來收收購戰(zhàn)的的主要工工具之一一。證監(jiān)監(jiān)會對標標購的支支持態(tài)度度很明確確，并出出臺了若若干征求求意見文文件。但但由于資資金成本本高企（（與市場場的高市市盈率有有關），，標購個個案遲遲遲無法亮亮相，收收購人更更傾向于于協(xié)議收收購非流流通股，，并設計計種種迂迂回方案案回避全全面收購購義務。。

一旦旦市場的的整體市市盈率水水平調(diào)整整到合理理范圍，，出現(xiàn)個個股價值值低估，，公司股股權結構構又較合合理時，，就有爆爆發(fā)標購購戰(zhàn)的可可能，尤尤其在三三無板塊塊、B股股板塊、、H股板板塊和其其他股權權分散、、結構簡簡單的板板塊。

融資資渠道有有待繼續(xù)續(xù)拓展。。收購最最困擾收收購人的的一點是是融資渠渠道的不不暢通。。西方通通行的過過橋貸款款等金融融工具在在國內(nèi)極極為罕見見。目前前市場上上逐漸出出現(xiàn)了部部分融資資收購的的案例，，如借助助信托機機構收購購股權、、或通過過向融資資擔保公公司借款款收購上上市公司司、或以以股權質(zhì)質(zhì)押貸款款等。融融資渠道道的拓寬寬，將給給收購市市場增添添更多活活力。

公司司治理結結構將不不斷完善善。上市市公司控控制權之之爭，會會推動公公司治理理結構的的不斷完完善，有有效地平平衡各利利益主體體關系，，從而推推動證券券市場的的發(fā)展。。

附文一：：十起控控制權之之爭的典典型案例例

君安安—申華華實業(yè)。。19999年33月爆發(fā)發(fā)了轟動動一時的的“君申申之爭””。由于于“申華華實業(yè)””第一大大股東““君安公公司”提提出的更更換部分分董事的的議案被被“申華華”管理理層巧妙妙地“一一拆四””表決，，導致雙雙方矛盾盾白熱化化。后““華晨集集團”及及時介入入，收購購“君安安”所持持的“申申華實業(yè)業(yè)”股權權，方平平息了此此場戰(zhàn)役役。

特點點:原大大股東與與管理層層的控制制權之爭爭，新股股東成為為和平的的使者。。

通百百惠—勝勝利股份份。20000年年初，廣廣州市通通百惠有有限公司司通過拍拍賣,低低成本取取得“勝勝利股份份”166.677%股權權，位居居第二大大股東，，并首次次采用““委托書書收購””方式征征集小股股東支持持，要求求改組公公司管理理層和業(yè)業(yè)務架構構。而第第一大股股東“勝勝邦公司司”（法法人代表表為原““勝利股股份”董董事長徐徐建國））通過關關聯(lián)持股股結構緊緊緊控制制住多數(shù)數(shù)表決權權，多次次較量后后“通百百惠”未未能全勝勝而出。。

特點點:公開開征集委委托書的的首次嘗嘗試。

寧馨馨兒—四四砂股份份。20000年年1月，，“北京京寧馨兒兒”取代代“通遼遼艾史迪迪”成為為“四砂砂股份””控股股股東?！啊鞍返系稀比胫髦鳌八纳吧啊眱H一一年零一一個月，，卻占用用公司776555.7萬萬元資金金，脫身身時將償償債責任任轉移給給了“寧寧馨兒””，成為為引發(fā)沖沖突的導導火線。。由于““寧馨兒兒”未能能履行清清償義務務，從220000年5月月至20001年年3月，，公司董董事會與與監(jiān)事會會一直針針尖對麥麥芒，““寧馨兒兒”組建建的新董董事會成成了“流流亡政府府”，未未能正式式進入““四砂””辦公。。

20001年年6月112日，，“寧馨馨兒”黯黯然退出出，將所所持344.8%%股權轉轉讓給““山東高高新投””和山東東魯信置置業(yè)有限限公司。。

特點點:大股股東、董董事會與與監(jiān)事會會的對陣陣。

北大大明天——愛使股股份。220000年7月月，滬市市三無概概念股““愛使股股份”被被天天科科技有限限公司、、北京同同達志遠遠網(wǎng)絡系系統(tǒng)工程程有限公公司舉牌牌，“愛愛使”原原大股東東“大港港油田””表示堅堅決不退退，但最最終減持持“愛使使股份””?！氨北贝竺魈焯臁钡男ばそㄈA等等7人進進入公司司董事會會。

特點點:“愛愛使”公公司章程程中的反反收購條條款備受受爭議。。

名流流投資——幸福實實業(yè)。220000年8月月1日，，“名流流投資””通過競競拍，取取得“幸幸福實業(yè)業(yè)”60000萬萬股法人人股，占占公司總總股本的的19..18%%，成為為公司的的第一大大股東。。此為國國內(nèi)首例例競拍取取得控制制權案例例?！懊魍顿Y資”的入入主受到到原大股股東“湖湖北國投投”的抵抵制。在在改組董董事會提提案遭董董事會否否決后，，“名流流投資””發(fā)起了了全國首首例由提提議股東東自行召召集的上上市公司司股東大大會，順順利改組組董事會會，爭得得控制權權。

特點點:首例例拍賣控控股權案案例、首首例股東東自行召召集股東東大會案案例。

索芙芙特—廣廣西康達達。20000年年中，廣廣西索芙芙特股份份有限公公司為入入主“廣廣西康達達”，與與原控股股股東““杭州天天安”、、“寧波波天翔””進行了了多次較較量。繼繼“通百百惠”之之后，““索芙特特”首次次規(guī)范地地向中小小股東發(fā)發(fā)出“投投票權征征集報告告”。220011年3月月，雙方方達成協(xié)協(xié)議，杭杭州方退退出“康康達”，，“索芙芙特”正正式入主主，并于于20001年底底完成資資產(chǎn)重組組，公司司經(jīng)營重重新走上上正軌。。

特點點:首次次規(guī)范化化公開征征集投票票代理權權，其““征集投投票權報報告書””成為后后來的模模板文件件。