國際工程索賠基礎(chǔ)知識

1、國際工程索賠基礎(chǔ)知識第一頁，共32頁。合同的審閱1、學(xué)習(xí)合同法，了解合同的基本知識；2、了解建筑施工合同的組成，各組成部分的優(yōu)先順序和解釋權(quán)；3、重點學(xué)習(xí)合同條款，包括通用條款和專用條款。4、重點要掌握的知識有：合同主體、工程范圍、工期、標(biāo)的（工程造價、定價原則、支付辦法）、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)（施工規(guī)范、驗收標(biāo)準(zhǔn)）、違約責(zé)任、爭議解決辦法、設(shè)計變更、轉(zhuǎn)包與分包。第二頁，共32頁。案例分析N4C18 CASESTUDYRef. Handout第三頁，共32頁。問題討論 一上述合同屬于那種計價方式合同類型？第四頁，共32頁。從甲、乙雙方簽訂的合同條款來看，該工程施工合同應(yīng)屬于固定總價合同。第五頁，共32頁。

2、問題討論 二該合同簽訂的條款有那些欠妥當(dāng)之處？應(yīng)如何修改？ 第六頁，共32頁。該合同條款存在的不妥之處及其修改：工期1）合同工期總?cè)諝v天數(shù)不應(yīng)扣除法定節(jié)假日，可以將節(jié)假日時間加到總?cè)諝v天數(shù)中。第七頁，共32頁。質(zhì)量2）質(zhì)量保修條款不妥，應(yīng)按諸如工程所在地國家公共建設(shè)工程質(zhì)量管理條例的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行修改。第八頁，共32頁。價款支付3）工程預(yù)付款預(yù)付時間過遲，一般的，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，工程預(yù)付款的預(yù)付時間應(yīng)不遲于開工日期前7天。4）工程預(yù)付款的起扣點和扣回方式?jīng)]有明確約定,應(yīng)修訂為明確的起扣點和扣回方式。5）工程價款支付條款中的“基本竣工時間”不明確，應(yīng)修訂為具體明確的時間；“乙方不得因甲方資金的暫時不

3、到位而停工和拖延工期”條款顯失公平，應(yīng)說明甲方資金不到位在什么期限內(nèi)乙方不得停工和拖延工期，逾期支付的利息如何計算。6）工程質(zhì)量保證金返還時間不妥。施工合同中雙方約定的工程質(zhì)量保證金保留時間應(yīng)為6個月、12個月或24個月。保留時間應(yīng)從工程通過竣（交）工驗收之日算起。 第九頁，共32頁。特殊條款7）專用條款中有關(guān)風(fēng)險范圍以外合同價款調(diào)整方法（按實際竣工建筑面積 $ 980/m2 調(diào)整合同價款）與合同的風(fēng)險范圍、風(fēng)險費用的計算方法相矛盾，該條款應(yīng)針對可能出現(xiàn)的除合同價款包括的風(fēng)險范圍以外的內(nèi)容約定合同價款調(diào)整方法。8）在補充施工合同協(xié)議條款中，不僅要補充工程內(nèi)容，而且要說明其價款是否需要調(diào)整，若需

4、調(diào)整則如何調(diào)整。第十頁，共32頁。問題討論 三對合同中未規(guī)定的承包商義務(wù)，合同實施過程中又必須進(jìn)行的工程內(nèi)容，承包商應(yīng)如何處理？第十一頁，共32頁。問題3：首先應(yīng)及時與甲方協(xié)商，確認(rèn)該部分工程內(nèi)容是否由乙方完成。如果需要由乙方完成，則應(yīng)與甲方商簽補充合同條款，就該部分工程內(nèi)容明確雙方各自的權(quán)利義務(wù)，并對工程計劃做出相應(yīng)的調(diào)整；如果由其他承包商完成，乙方也要與甲方就該部分工程內(nèi)容的協(xié)作配合條件及相應(yīng)的費用等問題達(dá)成一致意見，以保證工程的順利進(jìn)行。第十二頁，共32頁。變更與索賠變更與索賠的關(guān)系，既是同一體中的兩個方面，又存在不可割裂的相互聯(lián)系。在工程實踐中，由于二者的結(jié)果均表現(xiàn)為對工程進(jìn)度、費用的

5、要求，因此往往會使工程項目的管理人員把二者的關(guān)系混淆，在不知不覺中給實際工作造成困難。第十三頁，共32頁。一、定義變更是有決策權(quán)的一方根據(jù)需要，向接受方提出的改變合同項下某項工作的要求。其特征是：（1）接受方必須無條件執(zhí)行；（2）事前發(fā)出；（3）按工作程序辦事。索賠是在合同框架下，自認(rèn)為權(quán)利遭到損害的一方，向另一方提出的承擔(dān)損害責(zé)任的要求。其特征是：（1）不主張不賠償；（2）事后提出；（3）依法解決的過程。第十四頁，共32頁。二、引起變更與索賠的主要原因第十五頁，共32頁。（一）引起變更的主要原因主要原因從類型方面分，可以劃定為業(yè)主變更和承包商內(nèi)部變更兩種第十六頁，共32頁。從對合同的改變程度

6、上來看，業(yè)主的變更可分為：工程范圍變更和工程量變更兩大類。第十七頁，共32頁。1、工程范圍變更1）額外工程；2）附加工程；3）工程某個部分的刪減；4）場地平整、配套的公用設(shè)施、道路連接等的執(zhí)行方與范圍、內(nèi)容等的改變；第十八頁，共32頁。2、工程量變更 5）工程量增加；6）技術(shù)條件（如：工程設(shè)計、地質(zhì)情況、基礎(chǔ)數(shù)據(jù)、工程標(biāo)高、基線、尺寸等）改變；7）質(zhì)量要求（含技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范或施工技術(shù)規(guī)程）改變；8）施工順序的改變；9）設(shè)備和材料供貨范圍、地點、標(biāo)準(zhǔn)的改變；10）加快/減緩進(jìn)度。第十九頁，共32頁。（二）引起索賠的主要原因?qū)Ψ竭`反合同規(guī)定；變更；不可抗力事件；法律的修改；暫停部分工作、停工（全面

7、暫停）、終止合同；合同缺陷或?qū)贤募钠缌x解釋并造成損失；行使權(quán)利過當(dāng)、增加特殊要求（如：增加檢驗項目且檢驗合格）而造成的損失；對方原因?qū)е马椖咳毕荩ò▽ξ醋罱K移交的工程不恰當(dāng)使用）而發(fā)生損失；支付延誤造成的損失；物價上漲；匯率變化，等。第二十頁，共32頁。三、處理變更與索賠的方式與主要程序第二十一頁，共32頁。（一）處理變更的方式及程序變更的正式書面文件通常稱作“變更令”，只能由有權(quán)方發(fā)出，接收方可以立即應(yīng)對，或者在澄清、核實后按令行事，變更令通常附有圖紙等技術(shù)文件，并在工作開始前發(fā)出。工程范圍變更和工作量變更的程序有所不同，現(xiàn)分述如下：第二十二頁，共32頁。1、工程范圍變更的程序 工程

8、范圍變更的實質(zhì)是對合同范圍的變更，因此在程序上需要合同雙方的認(rèn)定。2、工作量變更工程量變更是有權(quán)方依據(jù)合同所賦予的權(quán)力，對合同范圍以內(nèi)的工作進(jìn)行調(diào)整/調(diào)節(jié)的安排，能夠發(fā)出變更令（或聯(lián)絡(luò)簽）的有權(quán)人依合同規(guī)定可以是業(yè)主的項目經(jīng)理或者是咨詢工程師。第二十三頁，共32頁。（二）處理索賠的方式及程序處理索賠的過程是依合同規(guī)定的法律程序解決合同雙方爭議的過程，一般國際工程合同里定的解決爭議的方式有：（1）協(xié)商；（2）調(diào)解；（3）仲裁：或/和（4）訴訟。第二十四頁，共32頁。提交索賠報告的期限一般有時效性的規(guī)定，如FIDIC合同規(guī)定在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)提出；如果合同對時效性沒有規(guī)定，則受合同適用法律的

9、民法相關(guān)法規(guī)限制。一個索賠事件的正式立項，以要求賠償方提出索賠報告之日為準(zhǔn)。索賠報告的內(nèi)容至少應(yīng)包括索賠事項和要求；支持其索賠要求的合同條款；附帶證據(jù)材料等。第二十五頁，共32頁。四、變更與索賠的轉(zhuǎn)化關(guān)系及注意問題1、要注意兩者之間在一定程度上存在著相互轉(zhuǎn)化關(guān)系：當(dāng)工程量的變更所涉及的工期/費用調(diào)整長期懸而不決，形成爭議，就會成為一個索賠事件；而一項索賠要求被接受后，如果仍在項目實施期間，有決策權(quán)的一方應(yīng)發(fā)出“變更令”，使該項索賠進(jìn)入項目合同執(zhí)行范圍內(nèi)。第二十六頁，共32頁。2、變更中的注意事項1）不能機械地理解“執(zhí)行指示”的含義，為防止一項變更演變成索賠，應(yīng)善意地提醒對方變更令的后果。2）總

10、價合同變更費用的結(jié)算在具體合同中的有不同的規(guī)定，一般采取的方式是：對工程范圍的變更采取一事一議，事前支付的方式；因為合同有增/減量變化幅度的規(guī)定，因此對工程量變更采用的是先計價后決算的方式，并在竣工決算時僅對超出合同規(guī)定幅度部分進(jìn)行價格調(diào)整，并不是做了工作就能得利。第二十七頁，共32頁。3）變更如果對工程進(jìn)度有影響，應(yīng)及時調(diào)整進(jìn)度計劃并得到確認(rèn)，此后應(yīng)按照新的進(jìn)度計劃約束工程竣工日期。4）注意業(yè)主變更與承包商內(nèi)部變更的轉(zhuǎn)化關(guān)系，從承包商的立場出發(fā)，應(yīng)在可能的情況下，盡量將內(nèi)部變更轉(zhuǎn)化為業(yè)主變更；而從業(yè)主的立場出發(fā)，則要盡量避免此情況的出現(xiàn)。第二十八頁，共32頁。3、索賠中的注意事項Never Asking For Claim (NAFC)1）無合同文件或法律的依據(jù)，且無類似情況的成功案例可循；2）屬于己方責(zé)任的（如：招、投標(biāo)文件漏項，低價中標(biāo)，組織不利等）；3）索賠事件發(fā)生時，未采取積極措施防止事態(tài)擴大造成的項目損失。第二十九頁，共32頁。Be Carefully Asking Fo