法律與文學(xué)-《法學(xué)導(dǎo)論》課件

1、法律與文學(xué)法律與文學(xué)華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 Lilei All Rights Reserved文學(xué)與法學(xué)融合與意義波斯納 ：法律與文學(xué)，中國政法大學(xué)出版社蘇力：法律與文學(xué)以中國傳統(tǒng)戲劇為材料，三聯(lián)書店徐昕：正義的想象：文學(xué)中的司法中國法制出版社徐昕：影像中的司法，清華大學(xué)出版社華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 文學(xué)與法學(xué)融合與意義華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 Lilei All Rights Reserved第一節(jié)、作為法津原型和文學(xué)類型的復(fù)仇復(fù)仇的法律與歷史意義文學(xué)范本：哈姆雷特趙氏孤兒司馬遷：史記趙世家元雜劇趙氏孤兒法國文豪伏爾泰于17531755年，對趙氏孤兒進行改編

2、成為新劇本，名為中國孤兒 華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 第一節(jié)、作為法津原型和法律與文學(xué)-法學(xué)導(dǎo)論課件法律與文學(xué)-法學(xué)導(dǎo)論課件趙氏孤兒屠岸賈趙朔 莊姬公主公孫杵臼 程 嬰趙武趙氏孤兒屠岸賈趙莊姬公主公孫杵臼 程 嬰趙一、復(fù)仇的社會背景：1、沒有正式法律機制的社會，沒有法律強制力對侵犯者實施報復(fù)承諾。 沒有統(tǒng)一且強有力的公權(quán)力維持社會和平和秩序2、家族關(guān)系的存在：謀殺無親屬者，懲罰就會消失 “將趙盾三百日滿門良殘，誅盡殺絕”切斷家庭脈絡(luò) 剝奪對方復(fù)仇能力 華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 Lilei All Rights Reserved一、復(fù)仇的社會背景：華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)

3、所有 華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 Lilei All Rights Reserved二、復(fù)仇的社會效果1、妨礙勞動力的專業(yè)分工 2、報復(fù)行為會傾向于變得過于粗糙或野蠻懲罰與所造成的損害之間沒有系統(tǒng)的比例關(guān)系（違背等價賠償）復(fù)仇結(jié)果超出我們今天認為應(yīng)當有的或是恢復(fù)平衡的限度 絕對責任 忽略故意、過失、過錯、無過錯3、復(fù)仇培養(yǎng)了一些負面的情感 憤怒、敏感，不寬恕華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 二、復(fù)仇的社會效果華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 Lilei All Rights Reserved三、復(fù)仇制度的逐漸消失群體擴大 親緣關(guān)系淡化 小型公權(quán)力出現(xiàn) 中央集權(quán) 尋求新的、和平、安全

4、、低成本有效的復(fù)仇制度法家反對復(fù)仇“為私斗者，各以輕重被刑大小”“勇于共戰(zhàn)，怯于私斗”“俠以武犯禁”國家亂之因 刺客 殺（金錢交易）秦始皇通過中央集權(quán)國家暴力對抗私力復(fù)仇 收繳民間武器 華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 三、復(fù)仇制度的四、復(fù)仇在現(xiàn)代社會中的轉(zhuǎn)化形式改變：憤慨 憤怒新形式的復(fù)仇促進受害者及家屬協(xié)助司法機關(guān)處罰罪犯威懾著微小侵犯和傷害 （一些不值得啟動國家懲罰機器的糾紛）現(xiàn)代社會古典復(fù)仇的殘余：黑社會 五、復(fù)仇與現(xiàn)代刑法制度刑法制度受制于 社會環(huán)境與人性的制約刑法不斷減輕處罰程度是否可行？四、復(fù)仇在現(xiàn)代社會中的轉(zhuǎn)化華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 Lilei All Right

5、s Reserved第二節(jié)：梁祝悲劇與中國制度變遷一、中國古代婚姻家庭法律制度特征： 民間自發(fā)形成的，表現(xiàn)為習(xí)慣、慣例國家一般不干預(yù)，立法上不作規(guī)定，“司法”裁判上尊重慣例。 只有當婚姻家庭制度與國家政治、經(jīng)濟生活有直接的重大關(guān)系時，國家才干預(yù)。例如，商較變法時對分家有嚴格規(guī)定，以及越王勾踐為了對吳國復(fù)仇，鼓勵生育，也對婚齡作了嚴格規(guī)定 華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 第二節(jié)：梁祝悲劇與中華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 Lilei All Rights Reserved梁山伯一與祝英臺唐代文字記載，元代白樸曾撰有祝英臺死嫁梁山伯一劇， 新中國成立以后，50年代婚姻制度的變革，越劇版被拍

6、成新中閩的第一部彩色電影。50年代中期作曲家陳鋼和何占豪以越劇曲調(diào)為素材改編創(chuàng)作了小提琴協(xié)奏曲梁祝華中科技大學(xué)法學(xué)院 李蕾 版權(quán)所有 梁山伯一與祝英臺研究藍本元雜劇的梁祝劇本如今已經(jīng)失傳明代戲劇同窗記（全本同樣已失落）一出：是描述梁山伯到祝英臺家中提親兩人重新相見的山伯千.里期約另一出：是描述梁伯與祝英臺學(xué)成回家分手時河梁分袂研究藍本元雜劇的梁祝劇本如今已經(jīng)失傳二、悲劇焦點何在？ 祝家女公子英臺女扮男裝到杭州攻書，途中遇到同樣外出求學(xué)的梁山伯，倆人“結(jié)為八拜之交，“如膠漆雷陳，同氣相求，同聲相應(yīng)”同窗只年，祝英臺暗中愛上了梁山伯，而梁山伯卻不知祝英臺的真實身份。 分別前，祝英臺假稱自己有一妹妹

7、，許嫁給梁山伯，并以“二八”、“三七”、“四六舊反復(fù)暗示十日后，梁山伯及時來提親;但交流失敗，梁山伯誤以為讓自己三十天后提親。 三十天后，梁山伯期約來到祝家提親，祝員外已將祝英臺許配當?shù)伛R員外的公子，并已訂下迎親的日期。梁祝相見，悲感交加，但無法改變所訂婚約。離開祝家后，梁山伯一病不起，含恨辭世。在馬家迎娶祝英臺的途中，祝英臺堅持要到梁山伯的墳前告別，獲得許可。祝英臺痛哭祭奠梁山伯，當時，風(fēng)雨大作，墳裂，祝英臺縱身墳內(nèi)，殉情身亡。 二、悲劇焦點何在？ 祝家女公子英臺女扮男裝到杭州攻書， 50年代觀點偏頗認為：階級斗爭和階級壓迫是構(gòu)成悲劇的主要因素 實則不然，線索：祝家與馬家同為員外之家，因此兩

8、家僅僅是“門當戶對”而已，并無有意高攀之嫌 山伯千里期約來求親時，祝員外也沒有為兩人相見設(shè)置任何阻礙。盡管劇作中沒有明確告知梁山伯的家庭成份，但我們沒有理由推定其出身一定是貧下中農(nóng) 祝員外曾允許好強的女兒孤身遠赴杭州求學(xué)，若是以當時的社會標準來看，這一點就足以表明祝英臺的父母是頗為開明 原劇本中沒有任何地方表現(xiàn)出馬家“依仗財勢”相反，僅就馬家在迎娶途中還能允許祝英臺祭奠梁山伯這一點，在我看來以及我認為在許多人看來，馬家應(yīng)當說是相當仁義和寬容的 50年代觀點偏頗認為：階級斗爭和階級壓迫是構(gòu)成悲劇的 最重要的是，從全劇來看，祝英臺和梁山伯的言行始終都沒有反抗當時的級媒約之言和父母包辦為主要特征的結(jié)

9、婚制度。所有的證據(jù)似乎都相反，他們在肯定著這個制度： 盡管祝英臺已經(jīng)愛上了梁山伯，她還是要將這種感情掩蓋起來 他倆曾“同床而睡，結(jié)腳而眠”，如果真的是反對包辦，主張婚姻自由，在“將在外，君命有所不受” 最重要的是，從全劇來看，祝英臺和梁山伯的言行始終都沒有 梁山伯已經(jīng)準備求娶兩人分別時祝英臺虛構(gòu)出來的那個妹妹;只是發(fā)現(xiàn)這一希望也落空時，梁山伯才“罷休不成”，表示要“前去尋、泊個月老冰人，定要把赤繩給定，定要把赤繩給定”。同時責備“一來恨賢妹言而無信(這是可以理解的過激之詞一一引者)，二來恨卑人薄命，三來恨月老注得不均平” 梁山伯已經(jīng)準備求娶兩人分別時祝英臺虛構(gòu)出來的那個 祝英臺還是堅守已經(jīng)由傳

10、統(tǒng)的婚姻程序和制度確定的與馬家的婚約， 并以酒做媒證，許愿“今生不和你諧鳳侶，來生定要和你結(jié)姻親”。最后，倆人只能傷感而別。劇中既沒有顯示祝員外或馬員外對祝英臺施加什么壓力和強迫，也沒有祝英臺的反悔。 如果就劇本本身而育，無論祝英臺和梁山伯都力求以這種包辦婚姻和媒約之言的程序和制度來實現(xiàn)良己的夢想，他們希望經(jīng)過這種“程序正義”的認可。 祝英臺還是堅守已經(jīng)由傳統(tǒng)的婚姻程序和制度確定的與馬家三、梁祝二人的年齡法定婚齡判斷當時社會現(xiàn)狀判斷：（戰(zhàn)亂之后國家鼓勵生育，努力增加人口，采取了一種強制性的婚齡） 前一種婚齡往往規(guī)定的是男二十，女十五；而后一種在中古時期則一般為男十五，女十三，到明清之后均為男十

11、六，女十四 從劇本展示的情理來說，梁山伯與祝英臺相遇時年齡最多是在十一二歲上下，殉情時火約在十四至十五歲上下。 三、梁祝二人的年齡法定婚齡判斷 梁祝“同窗三載”，朝夕相處，倆人甚至曾“你當初與我同床而睡，結(jié)腳而眠”而梁山伯完全沒有察覺到祝英臺的女兒身。對此可以作種種解釋，但最簡單并且言之成理的解釋則是:.從祝英臺方面來看，祝英臺尚未發(fā)育，至少尚未完全發(fā)育，否則，無論其體形、皮膚.、舉止和說話聲音都會發(fā)生絲大變化，很難在同異性非常親近的卒攀中完全掩飾過去;而在梁山伯這一方可能更不成熟，很可能還沒有開始發(fā)育，未進人青春期，因此，梁山伯才沒有表現(xiàn)出在青年男子身上 梁?！巴叭d”，朝夕相處，倆人甚至

12、曾“你當初與四、早婚與包辦婚姻早婚制度的社會根源與合理性：婚戀觀 需 教育制度、法律文化的支持正常 與 反常 不是天然概念，而是一種社會建構(gòu)長期的古代農(nóng)耕社會中，生產(chǎn)力水平很低，交通不便，人員、信息流通不暢，科學(xué)技術(shù)水平很低，醫(yī)療衛(wèi)生水平自然也很低。在這樣的社會條件下，人的平均預(yù)期壽命必然很低。為了保證生命的正常繁衍、延續(xù)，人們就必須早婚早婚的限度：需得到人的自然（生物）屬性的支持：以基因規(guī)定的人的生理發(fā)育時間和程度為基礎(chǔ)并與其相兼容童養(yǎng)媳 四、早婚與包辦婚姻早婚制度的社會根源與合理性：包辦婚姻的法律文化基礎(chǔ)同姓不婚畜牧業(yè)、農(nóng)業(yè)社會中 交通和信息流通不便、人們生活世界范圍很小，同一個村莊成長（

13、近親屬較多）尋找配偶的的信息費用過高困擾著農(nóng)耕社會 翻山越嶺跋山涉水為了擴大擇偶的可能性和成功率 創(chuàng)造一些可能的公共交往空間：趕集 踏春 寺廟上香拜佛 （普救寺內(nèi)的“待月西廂下”）少數(shù)民族 ：山歌會 三馬會并非人人都有條件使用這些制度，一些父母還會大量借助媒約之一言 ，為包辦婚姻提供了正當性基礎(chǔ)包辦婚姻的法律文化基礎(chǔ)同姓不婚促成包辦婚姻的其他社會因素：婚姻不是僅僅是自然情感的表達，也是一種社會制度涉及后代的健康、養(yǎng)家糊口等世俗的問題這些問題無法由 十四五歲的青少年來辨別與決斷，父母具有處理這些問題的能力與經(jīng)驗古代社會 兒子在婚后與父母共同居住，甚或養(yǎng)老父母對配偶的個性、性格要求很高包辦婚姻由此

14、成為農(nóng)耕社會的基本婚姻制度，代表著一種實事上的法理，人們有義務(wù)遵守并通過社會壓力保證其實施促成包辦婚姻的其他社會因素：婚姻不是僅僅是自然情感的表達，五、包辦婚姻中的財富問題女性的生育資源稀缺 女性選擇配偶相對更挑剔身體強壯 有才華以家庭背景(包括身體強弱、家庭財富、家教、門風(fēng)等)作為衡量婚配對象之養(yǎng)育能力的替代標識 五、包辦婚姻中的財富問題女性的生育資源稀缺 包辦婚姻制度本身的問題并非所有的包辦婚姻都不幸福 包辦婚姻制度對愛情的預(yù)測能力非常弱盡管、體能、身高、樣貌能夠成促成愛情的因素，但是愛情還需要一些個性化的因素在古代或傳統(tǒng)社會的條件下，人類無法找到更好的檢測愛情的機制 ，這些缺陷無法避免人

15、類無法生活在一個完美的世界中 即使是今日的自由婚姻也未必能解決愛情是否永恒這個難題自由婚姻 通過自由選擇 好壞結(jié)果由個體承擔，試圖隱藏問題，但通過其他形式轉(zhuǎn)移了 離婚 包辦婚姻制度本身的問題并非所有的包辦婚姻都不幸福 六、悲劇因素再解讀1、自然與社會當代的許多人都強調(diào)個人自由; 婚姻上，表現(xiàn)為強調(diào)婚姻和戀愛的自，婚姻的自然屬性并非一種實物是自然的，就認為它是高尚的基于本能的行為并不足以獲得社會的正當性人類的沖動必然受到習(xí)俗與法律的種種限制人類的本能需要在社會生活中形成制度才能更好的滿足，愛情也是如此沒有婚姻制度的建立沒有文化的發(fā)展，只有生物自然的本能人類也無法感受愛情與婚姻的美感今人的生活遠比

16、古人更為由衷且盡興 制度與文化更多的是支持而不是壓迫愛情、婚姻 備制度話，無論一夫一妻還是多配偶 必然以某種方式滿足人的不能的同時，又以另一種方式壓抑這種活那種的本能 六、悲劇因素再解讀1、自然與社會2、常規(guī)與例外任何社會實踐一旦成為制度都會有弱點，因為制度回答都是一個穩(wěn)定社會中某一類常規(guī)問題：制度的弱點一：建立制度的基本前提是社會條件大致穩(wěn)定，一旦社會發(fā)生劇烈、根本或是重大變化，制度的效用會急劇下降例：社會動亂時，難以動用司法制度，可能以復(fù)仇取代 “亂世用重典”農(nóng)耕社會 到工商社會 制度弱點二：制度針對的是常規(guī)問題堅持制度還是創(chuàng)造特例？2、常規(guī)與例外任何社會實踐一旦成為制度都會有弱點，因為制度3、何時改變制度梁祝的悲劇發(fā)生在科學(xué)技術(shù)乃至制度性知識不發(fā)達的古代，在某個具體制度活著的人并不知道這個制度的合理性與不合理性，人們只是習(xí)慣這種做法。他們是當局者，我們是旁觀者所謂合理與不合理 都是同歷史拉開距離之后對歷史的反觀（馬后炮），這種反觀有助于了解“歷史”卻無