國(guó)際商法第三講商事代理法

1、第三講商事代理法第一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。引例：涉外代理案件 2001年6月，韓國(guó)某公司與山東威?；す究陬^協(xié)議，韓國(guó)某公司將其收購(gòu)的活鱸魚(yú)苗委托山東威?；す境隹诘巾n國(guó)。2001年6月28日，威?；す九c煙臺(tái)某公司簽訂租船合同，韓國(guó)某公司向山東威?；す緟R款40萬(wàn)元用于支付代理費(fèi)和運(yùn)費(fèi)。2001年7月4日，韓國(guó)某公司將其收購(gòu)的26萬(wàn)尾活鱸魚(yú)苗裝船，并取得煙第二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。臺(tái)公司簽發(fā)的正本提單3份。但是隨后魚(yú)苗大量死亡，承運(yùn)人未按照約定將貨物運(yùn)抵韓國(guó)。韓國(guó)某公司以山東威?；す緸楸桓嫣崞鹚髻r訴訟。第三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 在現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)條件下，商品交換的發(fā)達(dá)，社會(huì)關(guān)系的日趨復(fù)雜

2、，使得人們不可能事事親力親為。有學(xué)者指出，商事活動(dòng)和代理本身具有天然的、歷史的親緣關(guān)系。從極端意義理解，最原始意義的商人就是商品買(mǎi)賣(mài)雙方的代理人。第四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 自17世紀(jì)出現(xiàn)了商業(yè)代理關(guān)系，在國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)中，許多工作都是通過(guò)各種代理人完成的，其中包括普通代理人、運(yùn)輸代理人、保險(xiǎn)代理人、廣告代理人以及銀行等，代理制度得到廣泛的運(yùn)用。第五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 代理人對(duì)促進(jìn)國(guó)際貿(mào)易的發(fā)展，溝通當(dāng)事人之間的業(yè)務(wù)聯(lián)系，起著相當(dāng)重要的作用，同時(shí)也導(dǎo)致了更為復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系的產(chǎn)生。為此各國(guó)都很重視代理法律關(guān)系、代理人的法律地位問(wèn)題。通過(guò)立法確認(rèn)代理制度，并規(guī)定了一系列的調(diào)整代理制度的規(guī)則。第六

3、頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。第一節(jié) 代理概述第二節(jié) 代理權(quán)的產(chǎn)生與終止第三節(jié) 代理行為當(dāng)事人之間的關(guān)系第四節(jié) 我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制第七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。第一節(jié) 代理概述一、代理的概念和特征1、代理的概念代理是代理人按照被代理人的授權(quán)，代表被代理人與第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生效力的一種法律制度。 第八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 在代理關(guān)系中，主要涉及三方面的當(dāng)事人：即被代理人、代理人和第三人。 被代理人又稱(chēng)“本人”或“委托人”，委托他人為自己從事某種行為的人； 代理人就是接受被代理人的委托替被代理人訂立合同或?yàn)槠渌尚袨榈娜耍?第三人則泛指一切與代理人打交

4、道的人。 第九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2、代理的法律特點(diǎn)（1）代理是代理人根據(jù)被代理人名義進(jìn)行的民事活動(dòng)。 代理人在進(jìn)行被代理人委托的民事活動(dòng)時(shí)，只能以被代理人的名義進(jìn)行，而不能以自己的名義進(jìn)行。第十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（ （ 2）代理人必須在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)從事代理活動(dòng)。 代理人從事代理活動(dòng)的后果由被代理人承受，因此對(duì)被代理人的影響極大。代理人必須在其權(quán)限范圍內(nèi)謹(jǐn)慎地從事代理活動(dòng)，而不能任意發(fā)揮。代理人超過(guò)代理權(quán)限范圍從事活動(dòng)的，或者根據(jù)被代理人的意志進(jìn)行追認(rèn)，或者根據(jù)法律的規(guī)定或合同的約定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 第十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。(3)代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立進(jìn)行意思表示。 雖然代理人

5、的權(quán)限有限制，但在獨(dú)立法律行為過(guò)程中，代理人的活動(dòng)具有獨(dú)立性。對(duì)于所代理的事項(xiàng)，代理人應(yīng)根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)、專(zhuān)業(yè)決定并表達(dá)意思。當(dāng)然，在不同的權(quán)限下，代理人獨(dú)立決定的程度不同。第十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（4）代理人進(jìn)行的民事法律行為的后果歸屬于被代理人。 代理人進(jìn)行代理行為，目的并不是自己受其法律后果的約束，而是以被代理人的名義進(jìn)行，后果由被代理人承擔(dān)，即使該法律后果是不利后果。第十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。二、代理與相近概念的區(qū)分1.代理與雇傭 雇傭，是指用貨幣購(gòu)買(mǎi)勞動(dòng)，即支付固定工資而雇人提供服務(wù)。其中，被雇傭的掙工資的人員稱(chēng)為雇員，以工資雇傭人員的人稱(chēng)為雇主。對(duì)于雇員在從事雇傭活動(dòng)中造成的

6、他人損害，雇主應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任；而如果雇員因故意或重大過(guò)失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。第十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。二者的區(qū)別： 雇傭側(cè)重的是雇員和雇主之間的關(guān)系，解決的是雇員的權(quán)利義務(wù)，特別是其職務(wù)安排方便的問(wèn)題。 代理還包括代理人、本人與第三人之間的關(guān)系。此外，代理人的代理權(quán)也可能因?yàn)楣蛡蚝贤a(chǎn)生，即雇傭合同可能構(gòu)成代理人和本人之間的基礎(chǔ)關(guān)系。 第十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2.代理與委托 委托是一方將一定的事務(wù)委托于另一方實(shí)施的法律制度。 二者的區(qū)別：（1）委托規(guī)范的是委托人和受托人雙方之間的關(guān)系；而代理規(guī)范的是本人、代理人和第三人的關(guān)系。第

7、十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）代理關(guān)系中代理人代理的對(duì)象是進(jìn)行意思表示和接受意思表示的行為；而委托中受托人代為實(shí)施的行為可以使法律行為，也可以進(jìn)行事實(shí)行為。（3）代理包括對(duì)內(nèi)和對(duì)外兩種關(guān)系，對(duì)內(nèi)是代理人和被代理人之間的關(guān)系，對(duì)外是代理人與第三人之間的關(guān)系；而委托只是委托人和受托人之間的關(guān)系。第十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（4）代理重點(diǎn)解決的是代理后果的歸屬問(wèn)題，委托解決的委托人和受托人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 代理包括委托代理（意定代理）、法定代理和指定代理，委托合同僅僅是委托代理的基礎(chǔ)關(guān)系。第十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 至于委托合同和代理權(quán)授予行為之間的關(guān)系，在大陸法系國(guó)家，學(xué)說(shuō)和立法一般采用分離說(shuō)，即委

8、托合同和代理權(quán)授予行為是各自獨(dú)立的，且一般認(rèn)為委托合同是原因行為，但是代理權(quán)授予行為獨(dú)立于此原因行為，并具有無(wú)因性。 而英美法系國(guó)家，一般認(rèn)為，委托合同和代理權(quán)授予行為時(shí)同一的 ，即有委托合同就有代理權(quán)授予行為。第十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。3.代理與傳達(dá) 傳達(dá)是指?jìng)鬟_(dá)人傳達(dá)表意人已確定的意思表示，傳達(dá)人不為自己的意思表示，即傳達(dá)人只是把一方當(dāng)事人的意思向第三人作一個(gè)轉(zhuǎn)述，本身既不是委托方的代理人，也不是合同的當(dāng)事人。 第二十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。二者的區(qū)別：（1）傳達(dá)人沒(méi)有行為能力方面的要求，即使為限制民事行為能力人甚至是無(wú)行為能力人均無(wú)不可；而代理人必須具有完全行為能力。（2）傳達(dá)人傳達(dá)不實(shí)，本

9、人可以撤銷(xiāo)，但由此造成的損失由本人承擔(dān)。代理人因自己的過(guò)錯(cuò)給被代理人造成損失的，代理人通常承擔(dān)賠償責(zé)任。第二十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（3）傳達(dá)人無(wú)權(quán)決定意思表示的內(nèi)容，不能決定民事法律行為是否成立，只是機(jī)械地、如實(shí)傳遞當(dāng)事人已經(jīng)做出的意思表示或其他信息，不得以自己的意思改變委托人的意思。而在代理關(guān)系中，要由代理人向第三人進(jìn)行直接、獨(dú)立的意思表示，以自己的意志決定意思表示的內(nèi)容和民事行為的生效與否。第二十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（4）身份行為不可代理，必須由本人親自實(shí)施，但可以借助使者傳達(dá)意思表示。（5）代理關(guān)系中，不要求本人（被代理人）必須具有民事行為能力；而在傳達(dá)關(guān)系中，要求本人必須具有完全民

10、事行為能力，否則，不能產(chǎn)生可以由傳達(dá)人傳達(dá)的意思。第二十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。三、國(guó)際商事代理及其法律特征 商事代理最早萌芽于11世紀(jì)至12世紀(jì)的地中海沿岸地區(qū)，1987年的德國(guó)新商法典正式確立了這一制度。 商事代理，是指商事代理人以營(yíng)利為目的，按照被代理人從事與第三人簽訂國(guó)際商事合同或?yàn)槠渌梢饬x的國(guó)際商事行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生效力的一種商事行為。第二十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。1.概念 國(guó)際商事代理是指商事代理人以營(yíng)利為目的，按照被代理人的授權(quán)或法律規(guī)定，在一定區(qū)域內(nèi)，代表被代理人從事與第三人簽訂國(guó)際商事合同或?yàn)槠渌蟹梢饬x的國(guó)際商事行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接對(duì)被代理

11、人發(fā)生效力的一種商事行為。第二十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2.國(guó)際商事代理的法律特征（1）國(guó)際商事代理的行為是具有法律意義的行為。 所謂“具有法律意義”是指根據(jù)有關(guān)的法律，該行為能產(chǎn)生、變更或消滅法律上的權(quán)利義務(wù)。第二十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）國(guó)際商事代理的根據(jù)是被代理人的委托授權(quán)及相關(guān)法律規(guī)定。 在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，商事代理絕大部分產(chǎn)生于被代理人的授權(quán)。同時(shí)為了維護(hù)某些當(dāng)事人的利益，很多國(guó)家通過(guò)法律規(guī)定在某些場(chǎng)合下，代理人可以不經(jīng)過(guò)被代理人的授權(quán)而獲得代理人的資格。第二十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（3）代理行為產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)直接屬于被代理人。 盡管代理行為是代理人做出的，但是其法律后果，一般直接歸屬

12、于被代理人。當(dāng)然，代理人和被代理人及第三方另有約定的除外。（4）代理行為涉及到兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家.第二十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。注意： 不是所有的行為都適用代理。具有人身性質(zhì)的行為不能代理，即意思表示具有嚴(yán)格的人身性，必須由表意人親自做出決定和進(jìn)行表達(dá)的行為，不得代理，如訂立遺囑、收養(yǎng)子女等；具有嚴(yán)格人身性質(zhì)的債務(wù)不得代為履行，如受約演出、創(chuàng)作字畫(huà)等。第二十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。四、商事代理和民事代理二者的區(qū)別：1.產(chǎn)生依據(jù)不同 商事代理通常只能來(lái)源于作為被代理人的商人的委托。 民事代理的產(chǎn)生 既可以來(lái)源于被代理人的委托，也可以來(lái)源于法律的直接規(guī)定，甚至還可以人民法院或者有關(guān)單位的指定。第三十

13、頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2.對(duì)代理人的資格要求不同 商事代理的主體一定具備商人資格，行使代理權(quán)的必須是依法登記成立的代理人，并且是具有一定專(zhuān)業(yè)知識(shí)和能力的從業(yè)人員，對(duì)于從事銀行、輸運(yùn)、商標(biāo)、證劵、廣告、外貿(mào)等業(yè)務(wù)的代理，往往有較為嚴(yán)格的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員的資格要求。另外，考慮到代理商行為的連續(xù)性，商事代理權(quán)不因本人的死亡而消滅。 民事代理可以使任何公民個(gè)人，可以是任何法人。第三十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。3、代理的內(nèi)容不同 商事代理是營(yíng)業(yè)，代理本身是實(shí)施商行為，是有償行為。 民事代理限于民事行為，有的是有償?shù)模械氖菬o(wú)償?shù)?。第三十二?yè)，共一百三十四頁(yè)。4.商事代理不以“顯名”為必要 顯名主義在民事代理中，是

14、指民事代理人只有以被代理人名義從事代理活動(dòng)，才能為被代理人取得權(quán)利、設(shè)定義務(wù)。若以自己的名義進(jìn)行，則不能稱(chēng)為民事代理行為，而是自己的行為。 商事代理 既 可以 以被代理人名義進(jìn)行，也可以以自己的名義進(jìn)行，即商事代理的“非顯名主義”特殊規(guī)則。第三十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。5.代理人的權(quán)限不同 民事代理往往嚴(yán)格要求在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行，代理行為的相對(duì)獨(dú)立性很有限。 商事代理中，代理商的權(quán)限較寬，許多國(guó)家的商法都承認(rèn)，在不違背本人授權(quán)本意的范圍內(nèi)，商事代理人可實(shí)施未被直接授權(quán)的行為。與此相對(duì)應(yīng)，代理人也要承擔(dān)較高的誠(chéng)信義務(wù)，如維護(hù)本人利益、盡力促進(jìn)交易、保守商業(yè)秘密、接受指示和報(bào)告代理事項(xiàng)等。第三十四頁(yè)，

15、共一百三十四頁(yè)。6、對(duì)轉(zhuǎn)委托的要求不同 轉(zhuǎn)委托又稱(chēng)復(fù)代理，是指代理人為了被代理人的利益需要，將其享有的代理權(quán)的一部分或全部轉(zhuǎn)托他人。因轉(zhuǎn)委托而享有代理權(quán)的人被稱(chēng)為復(fù)代理人。第三十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 在商事代理中，代理商有權(quán)選擇自己的代理商，只要被代理人在合同中沒(méi)有禁止性約定，轉(zhuǎn)委托即為有效。 在民事代理中，轉(zhuǎn)委托必須符合以下兩項(xiàng)條件：（1）必須是為了被代理人的利益；（2）應(yīng)事先取得被代理人的同意，在緊急情況下未經(jīng)被代理人同意而轉(zhuǎn)委托的，應(yīng)盡快通知被代理人并做出說(shuō)明。 第三十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人 的選任及其對(duì)第三

16、人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的 行為承擔(dān)責(zé)任。第三十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。例：甲委托乙到A市處理一批時(shí)鮮水果。乙委托好友丙代為處理果品售賣(mài)事宜。事后，甲表示異議，拒不接受售賣(mài)貨款。問(wèn)：該轉(zhuǎn)委托是否成立？第三十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。假如：甲委托乙到A市處理一批時(shí)鮮水果。乙到A市后水土不服得重病住院。適逢盛夏，若不及時(shí)處理，該批果品面臨壞掉危險(xiǎn)，而乙又聯(lián)系不上甲，無(wú)奈之下，乙委托好友丙代為處理果品售賣(mài)事宜。事后，甲表示異議，拒不接受售賣(mài)貨款。問(wèn)：該轉(zhuǎn)委托是否成立？第三十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 小結(jié)：商事代理既 包含了代理的內(nèi)涵，也反映了商事活動(dòng)的本質(zhì)。其法律特征說(shuō)

17、明，商事代理既是民事代理的組成部分，又是對(duì)民事代理的擴(kuò)展和補(bǔ)充。正如有些學(xué)者所說(shuō)，從歸屬意義上說(shuō)，商事代理突破民事代理的一些規(guī)則實(shí)際上直接反映了商法本身的要求（江帆，代理法律制度研究，205頁(yè)，北京，中國(guó)法制出版社，2000）。第四十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。五、商事代理的分類(lèi) 根據(jù)代理商權(quán)限的大小，商事代理可以分為獨(dú)家代理、普通代理和總代理。 獨(dú)家代理，是指在約定地區(qū)和一定時(shí)期內(nèi)，享有某些或某種指定商品的專(zhuān)營(yíng)權(quán)的代理。被代理人在該地區(qū)和合同期限內(nèi)不得在委派第二個(gè)代理商從事同類(lèi)業(yè)務(wù)，被代理人自己也不得在該地區(qū)和合同期限內(nèi)直接從事這種業(yè)務(wù)。如果直接從事業(yè)務(wù)，被代理人仍要向獨(dú)家代理商支付這些業(yè)務(wù)的傭金。

18、第四十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 普通代理，是指不具有排他性代理權(quán)的代理。按照這種方式，被代理人可以在同一市場(chǎng)上同時(shí)建立多家代理關(guān)系，也可以超越代理商直接銷(xiāo)售商品而無(wú)須向代理商支付傭金。 總代理，也稱(chēng)全權(quán)代理，是指由被代理人在特定地區(qū)和特定期間內(nèi)設(shè)立的，代理商既享有專(zhuān)營(yíng)權(quán)，又可以代表被代理人從事簽約、履約以及處理貨物等各種商事活動(dòng)的代理。第四十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。第二節(jié) 代理權(quán)的產(chǎn)生與終止一、代理權(quán)的產(chǎn)生1.大陸法系的代理大陸法把代理權(quán)的產(chǎn)生方式分為兩種: 一種是法定代理; 一種是意定代理。 第四十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。凡 不是由于本人的意思而產(chǎn)生的代理權(quán)稱(chēng)為法定代理。法定代理包括三種情況:（1

19、）根據(jù)法律規(guī)定享有的代理權(quán)，例如，父母對(duì)未成年子女的代理權(quán);（2）根據(jù)法院確定享有的代理權(quán)，例如，法院批準(zhǔn)的破產(chǎn)人或指定的清算人;（3）根據(jù)私人推選取得的代理權(quán)，例如，家族推選的遺產(chǎn)管理人。 第四十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 意定代理則是指根據(jù)本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)。 這種意思表示既可以采用口頭形式，也可以采用書(shū)面形式。 第四十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 2.英美法 英美法認(rèn)為，代理權(quán)可由于下列原因而產(chǎn)生: （1）明示指定的代理明示代理，即被代理人（本人、委托人）以明示的方式指定某人為其代理人的代理。 按照英美法例，代理協(xié)議的成立可以采用口頭形式，也可采用書(shū)面方式。除非被代理人（本人）要求代理人

20、采用簽字蠟封式的方式替他同第三人訂立合同，例如委托代理人置不動(dòng)產(chǎn)。 第四十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。簽字蠟封合同：指的是法律規(guī)定必須經(jīng)過(guò)簽字、蓋章、封閉和交存這些手續(xù)方能使合同有效成立的合同。第四十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）默示授權(quán)的代理 默示授權(quán)的代理是指本人雖未明示授權(quán)，但使代理人有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。 默示代理是因雙方存在的關(guān)系或特別的行為而產(chǎn)生的代理。其中比較典型的是配偶間的默示代理和合伙人之間的默示代理。第四十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 在丈夫與妻子共同生活的情況下，法庭可根據(jù)當(dāng)事人的生活方式和生活標(biāo)準(zhǔn)推定妻子具有代理其丈夫購(gòu)買(mǎi)生活必需品的默示權(quán)利，也可以推定該委托具有代為取得

21、生活必需品而代理其信貸和設(shè)立抵押的默示權(quán)利。 第四十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（3）不容否認(rèn)的代理是指一個(gè)人以他的言詞或行動(dòng)使善意第三人合理相信某人是其代理人，有權(quán)以他的名義簽訂合同，且該第三人已基于這種相信改變了自己的經(jīng)濟(jì)地位，他就要受該合同的拘束，而不能事后否認(rèn)某人是其代理人。 第五十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。甲公司是一家珠寶銷(xiāo)售店，經(jīng)常通過(guò)其部門(mén)經(jīng)理乙向丙珠寶生產(chǎn)企業(yè)購(gòu)買(mǎi)貨物，每次均是在乙取走貨物后由甲在3日內(nèi)支付貨款，在這種情況下，乙便被認(rèn)為是具有不容否認(rèn)的代理權(quán)。如果日后甲不再聘用乙，則甲既需要通知乙，還必須通知丙，否則如果乙繼續(xù)以他的名義向丙訂貨，仍須由甲向丙負(fù)責(zé)。除非甲有證據(jù)證明知道乙或應(yīng)

22、當(dāng)知道乙從事該購(gòu)買(mǎi)行為時(shí)已經(jīng)不再是甲的雇員。 第五十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（4）緊急處分的代理（客觀必須的代理）是在一個(gè)人受委托照管、托運(yùn)另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保存這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。 第五十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。行使緊急處分代理權(quán)的條件：）行使這種代理權(quán)是實(shí)際上和商業(yè)上所必需的； ）代理人在行使權(quán)力前無(wú)法與委托人取得聯(lián)系以得到指示； ）代理人所采取的措施必須是善意的，并且必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。第五十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。案例：斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案鐵路公司替原告運(yùn)一批西紅柿到地，由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司遂就地賣(mài)掉了。 第五十

23、四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。法院認(rèn)為，鐵路公司雖然是出于善意的，保護(hù)原告的利益，但當(dāng)時(shí)是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財(cái)物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)。第五十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（5）追認(rèn)的代理權(quán)代理人未經(jīng)授權(quán)或超出授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立的合同，該合同對(duì)被代理人是沒(méi)有效力的。 若被代理人在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)該合同，則是追認(rèn)。追認(rèn)的效果就是使該合同對(duì)被代理人具有約束力。 追認(rèn)具有溯及力，即自該合同成立時(shí)起就對(duì)本人生效。 第五十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。追認(rèn)必須具備的條件：）代理人訂立合同時(shí)，必須聲明他是以代理人的身份訂立合同； ）只能由訂立合同時(shí)已指出姓名的或可確

24、認(rèn)的本人追認(rèn)； ）追認(rèn)該合同的本人必須是在代理人訂立合同時(shí)就已經(jīng)具有授權(quán)該行為的能力；）本人在追認(rèn)該合同時(shí)，必須了解其主要內(nèi)容。 第五十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。二、無(wú)權(quán)代理無(wú)權(quán)代理是指行為人不具有代理權(quán)，而以被代理人的名義與第三人訂立合同或進(jìn)行其他民事活動(dòng)。第五十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。(一）狹義的無(wú)權(quán)代理1.概念和形成原因（1）概念：是指行為人既沒(méi)有本人的實(shí)際授權(quán)，也沒(méi)有足以使第三人善意誤信其有代理權(quán)的表象，但行為人與第三人所為行為之利益牽連到本人的法律關(guān)系的無(wú)權(quán)代理。第五十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）狹義的無(wú)權(quán)代理的效力處于效力待定的狀態(tài)，取決于被代理人是否追認(rèn)。（3）狹義的無(wú)權(quán)代理的情況 第

25、一，未授權(quán)之無(wú)權(quán)代理：既沒(méi)有經(jīng)委托授權(quán)，又沒(méi)有法律上的根據(jù)，而以他人名義實(shí)施民事法律行為之代理。第六十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 第二，越權(quán)之無(wú)權(quán)代理：代理人超越代理權(quán)限范圍而進(jìn)行代理行為。 第三，代理權(quán)消滅后之無(wú)權(quán)代理：指代理人因代理期限屆滿(mǎn)或者約定的代理事務(wù)完成甚至被解除代理權(quán)后，仍以被代理人的名義進(jìn)行的代理活動(dòng)。第六十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2.狹義無(wú)權(quán)代理的法律后果（1）大陸法的有關(guān)規(guī)定 第一，本人的追認(rèn)權(quán)：對(duì)無(wú)權(quán)代理人的代理行為有追認(rèn)其效力的權(quán)利。第二，第三人的催告權(quán)：可以自行規(guī)定一個(gè)合理的期限，催告本人明確的承認(rèn)或否認(rèn)無(wú)權(quán)代理的行為。第三，第三人的撤回權(quán)：在本人對(duì)無(wú)權(quán)代理行為進(jìn)行追認(rèn)之前，

26、第三人有權(quán)撤回與無(wú)權(quán)代理人所為的行為。第六十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。無(wú)權(quán)代理人對(duì)第三人是否須承擔(dān)責(zé)任，主要取決于第三人是否知道該代理人沒(méi)有代理權(quán)。責(zé)任內(nèi)容上，各國(guó)規(guī)定不同。 法國(guó)、瑞士：無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)善意的第三人負(fù)損害賠償責(zé)任。 德國(guó)：如本人拒絕追認(rèn)，無(wú)權(quán)代理人應(yīng)按照第三人的選擇負(fù)履行合同或賠償損失的義務(wù)。 第六十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）英美法的規(guī)定把大陸法上的無(wú)權(quán)代理稱(chēng)為：違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。 按照英美法的解釋?zhuān)?dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí)，代理人對(duì)第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證他是有代理權(quán)的。 若違反該默示擔(dān)保，則與其訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對(duì)他提起訴訟，該代理

27、人就須對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任。 第六十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。A.這種訴訟只能由第三人提起；B.無(wú)權(quán)代理人的行為不論是否是善意的，都要對(duì)此負(fù)責(zé)； C.若第三人是知情的，或知道代理人并沒(méi)有提供有代理權(quán)的擔(dān)保，或合同中已經(jīng)排除了代理人的責(zé)任，則代理人可不承擔(dān)責(zé)任。 第六十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。D.若本人對(duì)代理人所作的指示不明確，而代理人出于善意并以合理的方式執(zhí)行該指示，則代理人對(duì)此不承擔(dān)責(zé)任。 E.對(duì)第三人所承擔(dān)的損害賠償金額，一般按第三人所遭受的實(shí)際損失計(jì)算。 第六十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（二）表見(jiàn)代理1、概念和成立要件 （1）概念：是指行為人雖無(wú)代理權(quán)，但善意第三人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)

28、，而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由本人承擔(dān)的無(wú)權(quán)代理。 表見(jiàn)代理實(shí)質(zhì)上是一種無(wú)權(quán)代理，但為保護(hù)善意第三人，立法上又賦予表見(jiàn)代理以代理的效力。第六十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）表見(jiàn)代理的特別要件必須是代理人以本人名義實(shí)施意思表示或者受領(lǐng)意思表示。 須有足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。需要第三人在行為時(shí)是善意并且無(wú)過(guò)失的。第六十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2、形成表見(jiàn)代理的原因（1）授權(quán)表示型 因本人的表示行為而產(chǎn)生授權(quán)表象的表見(jiàn)代理。 指本人用自己的言語(yǔ)、行為表示授予他人代理權(quán)而實(shí)際未授予，或知道他人以自己名義為代理行為而消極地不作反對(duì)表示。 第六十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。本人有某

29、種積極行為足以被認(rèn)為是授權(quán)表示的。 本人沒(méi)有實(shí)際授予他人代理權(quán)，但有若干積極行為，如以本人的信紙、印章提供他人、或曾多次委派某人代理其他事務(wù)，或表示要授權(quán)與其人，使第三人基于善意而信賴(lài)已發(fā)生代理權(quán)授予。 第七十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 例如，甲將身份證及印章交付于乙委托辦理戶(hù)口登記，乙則持該印章及身份證為自己的債務(wù)做保證，即成立表見(jiàn)代理。第七十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。被代理人明知他人以自己名義實(shí)施民事行為而不加否認(rèn)本人知他人表示為其代理人，而不反對(duì)，是一種消極的表示方式。本人的消極態(tài)度客觀上造成善意第三人的信賴(lài)時(shí)，則構(gòu)成表見(jiàn)代理， 如：建筑公司甲將工程轉(zhuǎn)包給乙公司，甲知道乙公司以其名義為招聘工人法律

30、行為，而不表示反對(duì)，因此乙就構(gòu)成表見(jiàn)代理，工人在乙公司不給付工資時(shí)，可以請(qǐng)求甲給付。第七十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）權(quán)限逾越型是指代理人享有某種代理權(quán)，但超越了本人實(shí)際授予的代理范圍，第三人出于善意與其發(fā)生法律關(guān)系的行為，此時(shí)即構(gòu)成表見(jiàn)代理。 第七十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（3）權(quán)限終止型指代理人曾有代理權(quán)，但在其為代理行為時(shí)，代理權(quán)已被撤回或因其他原因而消滅，但仍存在著代理權(quán)延續(xù)的假象。第三人不知情，仍與代理人進(jìn)行法律行為，最常見(jiàn)的是委托解除后，未取回委任狀，受雇人解雇而未通知交易的相對(duì)人等。 第七十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。3、表見(jiàn)代理的法律后果（1）本人和第三人 表見(jiàn)代理對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的

31、效力，即在相對(duì)人與本人之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系，本人應(yīng)受表見(jiàn)代理人與相對(duì)人之間實(shí)施的民事法律行為的約束，享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行為約定的義務(wù)，即對(duì)相對(duì)人負(fù)被代理人的責(zé)任。 第七十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（2）本人和代理人在本人履行合同或向第三人承擔(dān)賠償責(zé)任后，自己所遭受的損失，則與無(wú)權(quán)代理人之間發(fā)生內(nèi)部責(zé)任問(wèn)題，無(wú)權(quán)代理人對(duì)本人構(gòu)成侵權(quán)（無(wú)基礎(chǔ)關(guān)系），或構(gòu)成違約（有基礎(chǔ)關(guān)系）。本人對(duì)無(wú)權(quán)代理人享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。第七十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。( 3）代理人和第三人不發(fā)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系第七十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。三、代理關(guān)系的終止（一）終止的原因 1、根據(jù)當(dāng)事人的行為終止代理關(guān)系： （1）代

32、理期限屆滿(mǎn)； （2）代理目的實(shí)現(xiàn)； （3）協(xié)商同意終止； （4）單方終止代理關(guān)系。如果代理權(quán)的授予是與代理人的利益結(jié)合在一起的，被代理人就不能單方面撤回代理權(quán)。第七十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2、根據(jù)法律規(guī)定終止代理關(guān)系（1）被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力； （2）被代理人（本人）死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力； （3）代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力； （4）履行不可能或事后違法。第七十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（二）代理關(guān)系終止的效果對(duì)代理人與被代理人的效力 （）代理關(guān)系終止，代理人不再擁有代理權(quán)，若代理人仍繼續(xù)從事代理活動(dòng)，則屬于無(wú)權(quán)代理，須向被代理人或第三人承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)或責(zé)任。 第八十頁(yè)，共一百三十

33、四頁(yè)。（）對(duì)商業(yè)代理人利益的保護(hù)有些國(guó)家在商法中特別規(guī)定，在終止代理合同時(shí)，代理人對(duì)于他在代理期間為本人建立的商譽(yù)，有權(quán)要求被代理人（本人）予以補(bǔ)償。 如，德國(guó)有關(guān)對(duì)代理人補(bǔ)償?shù)囊?guī)定，是屬于強(qiáng)制性的規(guī)定，當(dāng)事人不得事先在合同放棄該請(qǐng)求權(quán)。 第八十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2、對(duì)于第三人的效果當(dāng)本人撤回代理權(quán)或終止合同時(shí)，對(duì)第三人是否有效，主要取決于第三人是否知情。 根據(jù)各國(guó)的法律，當(dāng)代理關(guān)系終止時(shí)，必須通知第三人才能對(duì)第三人發(fā)生效力。第八十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。第三節(jié) 代理行為當(dāng)事人之間的關(guān)系一、本人（被代理人）與代理人之間的關(guān)系（代理內(nèi)部關(guān)系）（一）代理人的主要義務(wù)、勤勉履行代理職責(zé)的義務(wù) 代理

34、人應(yīng)該對(duì)被代理人委托的財(cái)產(chǎn)和事務(wù)給予合適注意，若代理人因疏忽而使被代理的利益受到損失，應(yīng)對(duì)被代理人負(fù)賠償責(zé)任。 第八十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。應(yīng)依誠(chéng)實(shí)信用原則行事（）代理人應(yīng)向本人公開(kāi)其所掌握的一切有關(guān)客戶(hù)的情況； （）代理人不得從事與本人相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)活動(dòng)； 第八十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（）代理人非經(jīng)本人同意，不得以自己的名義同本人訂立合同；非經(jīng)本人許可，代理人也不能同時(shí)兼為第三人的代理人；（）代理人不得謀取傭金以外的其他經(jīng)濟(jì)利益； （）代理人不得與第三人串通，損害本人的利益。第八十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。3、應(yīng)當(dāng)保守本人的商業(yè)秘密 代理人在代理關(guān)系存續(xù)期間，乃至代理關(guān)系終止后，都不得把他在代理活

35、動(dòng)中所獲得的商業(yè)秘密資料向第三人泄露，代理人自己也不得利用這些資料同本人進(jìn)行不正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)。第八十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。4、報(bào)告義務(wù) 代理人應(yīng)將代理事務(wù)的一切重要情況向被代理人報(bào)告，以便被代理人知道事務(wù)的進(jìn)展以及自己財(cái)產(chǎn)的損益情況。第八十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。親自完成代理的事務(wù)如需轉(zhuǎn)托他人，應(yīng)事先征得本人的同意。但在緊急情況下，為了保護(hù)本人的利益而轉(zhuǎn)委托的，則不受限制。 第八十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（二）本人的主要義務(wù)支付傭金 本人必須按照代理合同的規(guī)定，付給代理人傭金或其他約定的報(bào)酬，這是本人的一項(xiàng)最重要的義務(wù)。 第八十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。特別注意以下兩點(diǎn)：（）本人不經(jīng)代理人的介紹，直接

36、同第三人訂立買(mǎi)賣(mài)合同，是否仍需對(duì)代理人照付傭金？ （）代理人所介紹的買(mǎi)主日后連續(xù)訂貨時(shí)，是否仍需支付傭金？ 第九十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。大陸法的規(guī)定凡是在指定地區(qū)享有獨(dú)家代理權(quán)的獨(dú)家代理人，對(duì)于被代理人同指定地區(qū)的第三者所達(dá)成的一切交易，不論該代理人有無(wú)參與，該代理人都有權(quán)要求傭金。 在本人終止代理合同時(shí)，商業(yè)代理人對(duì)其在代理期間為本人建立的商業(yè)信譽(yù)，有權(quán)請(qǐng)求給予賠償。 第九十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。英美法的規(guī)定如果被代理人與第三人達(dá)成的交易是代理人努力的結(jié)果，代理人就有權(quán)獲得傭金。 如果代理合同沒(méi)有規(guī)定期限，只要本人在合同終止后接到買(mǎi)方再次定貨，仍需向代理人支付傭金； 如果代理合同規(guī)定了一定的期

37、限，則在期限屆滿(mǎn)合同終止后，代理人對(duì)買(mǎi)方向本人再次訂貨就不能要求本人給予傭金。 第九十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2.償還代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用 代理人因執(zhí)行本人的指示而支出的額外費(fèi)用或損失，則本人應(yīng)予償還。 3.應(yīng)向代理人提供有關(guān)業(yè)務(wù)的資料和信息 本人有義務(wù)向代理人提供為開(kāi)展業(yè)務(wù)所必須的資料，如貨樣、圖樣、模型、價(jià)目單、廣告資料及交易條件和有關(guān)信息等。 第九十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。允許代理人檢查帳目這主要是大陸法國(guó)家的規(guī)定。以便于代理人核對(duì)本人付給他的傭金是否準(zhǔn)確無(wú)誤。 這是一項(xiàng)強(qiáng)制性的法律規(guī)定。 第九十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。本人對(duì)代理人的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行合理監(jiān)督即監(jiān)督者負(fù)責(zé)原則，亦稱(chēng)“替代

38、責(zé)任原則”，即主人（本人）為仆人在雇傭期間所為的侵權(quán)行為負(fù)責(zé)。 第九十五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。二、本人（被代理人）及代理人與第三人之間的關(guān)系 按照代理法的一般原則，代理人是代表本人同第三人訂立合同或?yàn)槠渌尚袨?，代理的行為所產(chǎn)生的后果直接歸屬于本人，應(yīng)由本人直接對(duì)第三者負(fù)責(zé)，代理人對(duì)此一般不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。 第九十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（一）大陸法的有關(guān)規(guī)定 從代理人是以代理人的身份還是以他自己個(gè)人的身份與第三人為法律行為的角度，將代理分為：、直接代理 指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以代理人的身份，即以本人的名義同第三人所為的法律行為，代理行為的效力直接及于本人。 第九十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。、間接代理

39、指代理人以自己個(gè)人的名義，但是是為了本人的利益與第三人所為的法律行為。 間接代理的效力必須通過(guò)一定的轉(zhuǎn)讓行為，即日后再將其權(quán)利義務(wù)通過(guò)另外一個(gè)合同移轉(zhuǎn)于本人時(shí)，才能及于本人。第九十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 即在間接代理的情況下，本人需要經(jīng)過(guò)兩道合同手續(xù)才能對(duì)第三人主張權(quán)利，第一個(gè)是間接代理人與第三人訂立的合同，第二個(gè)是代理人把有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓于本人的合同。 在大陸法系國(guó)家，將直接代理稱(chēng)為商業(yè)代理人，間接代理稱(chēng)為行紀(jì)人。 第九十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（二）英美法的有關(guān)規(guī)定英美法將代理分為： 、顯名代理 是指代理人在訂立合同時(shí)已指出本人的姓名，或雖未指明本人的姓名但公開(kāi)了自己代理人的身份。第一百頁(yè)，共一

40、百三十四頁(yè)。（）代理人在訂約時(shí)已指出本人的姓名 在這種情況下，該合同就是本人與第三人之間的合同，本人應(yīng)對(duì)合同負(fù)責(zé)，代理人不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。 第一百零一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（）代理人在訂約時(shí)表示有代理關(guān)系存在，但沒(méi)有指出本人的姓名。 在這種情況下，該合同仍認(rèn)為是本人與第三人之間的合同，應(yīng)由本人對(duì)合同負(fù)責(zé)，代理人對(duì)該合同不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。 第一百零二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。根據(jù)英國(guó)的判例，代理人在同第三人訂立合同時(shí)，如僅在信封抬頭或在簽名之后加列“經(jīng)紀(jì)人” 或“經(jīng)理人” 的字樣是不足以排除其個(gè)人責(zé)任的，而必須以清楚的方式表明他是代理人。如寫(xiě)明“買(mǎi)方代理人”或“賣(mài)方代理人”等。第一百零三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。

41、、隱名代理 指代理人雖得到本人的授權(quán)，但他在與第三人訂立合同時(shí)既不披露有本人的存在，也不表明自己代理人的身份，而直接以自己的名義與第三人訂立合同。 在這種情況下，代理人實(shí)際上是把自己置于本人的地位同第三人訂立合同，代理人應(yīng)對(duì)第三人負(fù)責(zé)。第一百零四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（）未被披露的本人有“介入權(quán)”未被披露的本人有權(quán)介入合同，并直接對(duì)第三人行使請(qǐng)求權(quán)，或?qū)`約的第三人起訴。同時(shí)就要對(duì)第三人承擔(dān)合同的有關(guān)義務(wù)。兩項(xiàng)限制： 第一，如果未被披露的本人行使介入權(quán)會(huì)與合同的明示或默示的條款相抵觸，他就不能介入合同； 第一百零五頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 第二，如果第三人是基于信賴(lài)代理人的才能或清償能力而與其訂立合

42、同，則未被披露的本人也不能介入該合同。第一百零六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（）第三人享有“選擇權(quán)” 第三人在發(fā)現(xiàn)了本人之后，可以行使選擇權(quán)：他可以要求本人對(duì)該合同負(fù)責(zé)，也可以繼續(xù)要求代理人對(duì)合同負(fù)責(zé)。 在發(fā)生違約情況時(shí)，第三人可以對(duì)第三人起訴，也可以對(duì)本人起訴。但第三人只能在代理人與本人之間選擇一個(gè)作為起訴、追究責(zé)任的對(duì)象。第一百零七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（三）英美法與大陸法代理規(guī)定的比較英美法與大陸法相比較，既有相同之處，又有不同地方。 1、英美法中的顯名代理與大陸法上的直接代理是相同的； 2、英美法中的隱名代理在形式上與大陸法上的間接代理相似，但其內(nèi)容、性質(zhì)不同被代理人（本人）的法律地位截然不同。

43、 第一百零八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。第四節(jié) 我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制一、中國(guó)的代理法律制度 中國(guó)至今還沒(méi)有代理法。有關(guān)代理的規(guī)定主要見(jiàn)之于民法通則。 根據(jù)民法通則第63條的規(guī)定，公民、法人都可以通過(guò)代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)其代理人的代理行為應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。 第一百零九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 民法通則對(duì)代理權(quán)的產(chǎn)生、無(wú)權(quán)代理、代理人與第三人的責(zé)任以及代理的終止等，都作出了規(guī)定。 第一百一十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。二、中國(guó)關(guān)于代理的分類(lèi) 民法通則第64條規(guī)定: “代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定

44、代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。”這屬于“直接代理”。第一百一十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 合同法在分則的15種格式合同中第二十一章、第二十二章與第二十三章規(guī)定了“委托、行紀(jì)與居間”3種合同，即3種代理合同方式。 第一百一十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。委托合同 委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同 。 委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托 事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。第一百一十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之

45、間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人。若第三人不知道，則受托人有披露義務(wù)。受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相 應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。第一百一十四頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。行紀(jì)合同行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。 行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事 人另有約定的除外。行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。第一百一十五頁(yè)，共一百

46、三十四頁(yè)。行紀(jì)人賣(mài)出或者買(mǎi)入具有市場(chǎng)定價(jià)的商品，除委托人有相 反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為買(mǎi)受人或者出賣(mài)人。行紀(jì)人有前款規(guī)定情形的，仍然可以要求委托人支付報(bào)酬。 行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。 第一百一十六頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。居間合同居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬。對(duì)居間人的報(bào)酬沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，根據(jù)居

47、間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的 當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。第一百一十七頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。居間人促成合同成立的，居間活動(dòng)的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用第一百一十八頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。三、中國(guó)的外貿(mào)代理制 推行外貿(mào)代理制是黨的十三大提出的外貿(mào)體制改革的重要內(nèi)容之一。 所謂外貿(mào)代理制，就是由中國(guó)的外貿(mào)公司充當(dāng)國(guó)內(nèi)用戶(hù)與供貨部門(mén)的代理人，代表其簽訂進(jìn)出口合同，收取一定的傭金或手續(xù)費(fèi)的制度。第一百一十九頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。 這項(xiàng)改革的好處主要是:它有利于國(guó)內(nèi)供貨部門(mén)了解國(guó)際

48、市場(chǎng)對(duì)產(chǎn)品的要求，促使其提高出口產(chǎn)品的質(zhì)量，增強(qiáng)其競(jìng)爭(zhēng)能力與出口創(chuàng)匯能力，增強(qiáng)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)供貨部門(mén)對(duì)履行出口合同的責(zé)任感;促使其改善經(jīng)營(yíng)管理，提高經(jīng)濟(jì)效益;同時(shí)還可以減輕外貿(mào)公司在收購(gòu)出口貨源方面的財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)，并使外貿(mào)公司的經(jīng)營(yíng)方式更加靈活多樣。第一百二十頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（一）外貿(mào)代理的基本做法 1.代理出口 在出口方面，由外貿(mào)公司接受?chē)?guó)內(nèi)供貨部門(mén)的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為賣(mài)方，與國(guó)外買(mǎi)主簽訂出口合同，收取約定的傭金。 在采用這種做法時(shí)，由于外貿(mào)公司不是以被代理人（國(guó)內(nèi)供貨部門(mén)）的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對(duì)外簽訂出口合同，外貿(mào)公司作為出口合同的賣(mài)方，就必須對(duì)出口合同承擔(dān)責(zé)任。第一百二

49、十一頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。2.代理進(jìn)口 在進(jìn)口方面，由外貿(mào)公司接受?chē)?guó)內(nèi)用貨部門(mén)的委托，以外貿(mào)公司自己的名義作為買(mǎi)方，與國(guó)外賣(mài)方簽訂進(jìn)口合同，收取約定的傭金或手續(xù)費(fèi)。在采用這種做法時(shí)，由于外貿(mào)公司不是以被代理人（國(guó)內(nèi)用貨部門(mén)）的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對(duì)外簽訂進(jìn)口合同，外貿(mào)公司作為進(jìn)口合同的買(mǎi)方，必須對(duì)進(jìn)口合同承擔(dān)責(zé)任。第一百二十二頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（二）新合同法的有關(guān)規(guī)定中國(guó)新合同法的實(shí)施從法律上對(duì)中國(guó)的外貿(mào)代理制作了完善與發(fā)展，解決了外貿(mào)代理制現(xiàn)存的許多難題。這主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1.對(duì)英美法律制度的引用，彌補(bǔ)了原外貿(mào)代理制法律效力的不足 2.借鑒英美法系中的直接請(qǐng)求權(quán)制度，以平衡當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù) 3.規(guī)定了行紀(jì)合同，使外貿(mào)代理形式有了明確的法律依據(jù) 第一百二十三頁(yè)，共一百三十四頁(yè)。（三）放開(kāi)外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)，改革外貿(mào)代理制 除了在法律方面繼續(xù)完善有關(guān)代理制度之外，在具體政策與實(shí)踐中逐步放開(kāi)外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)，應(yīng)是進(jìn)一步改革外貿(mào)代理制的重點(diǎn)。其理由如下。