中小股東權(quán)益遭受侵害的原因及防范措施分析

1、分析作者：程文靜來源：大經(jīng)貿(mào) 2019年第12期程文靜 新疆財經(jīng)大學(xué) 新疆烏魯木齊 830026【摘 要】 在公司治理實踐中,主要是通過一股一權(quán)來實現(xiàn)股東之間的平等,持股比例大 的股東必然處在控制地位,而持股份額少的股東則處在弱勢和被動地位,這種懸殊的不對等,使得 大股東與中小股東之間必然產(chǎn)生激烈的矛盾沖突，控股股東掌握核心控制權(quán)的公司治理結(jié)構(gòu)導(dǎo) 致中小股東的權(quán)益無法被保障。在經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中,大股東代理中小股東行使決策權(quán)所產(chǎn)生的的 沖突問題一直是公司治理關(guān)注的焦點(diǎn)。本文從探究控股股東與中小股東利益沖突的原因入手， 分析并闡述了我國常見的控股股東侵害小股東利益所用的方式，結(jié)合當(dāng)前實際情況，分別從

2、公 司法立法、外部環(huán)境和內(nèi)部制度三個角度提出完善中小股東利益保護(hù)機(jī)制的建議和措施?！娟P(guān)鍵詞】 控股股東 中小股東權(quán)益 公司法 保護(hù)機(jī)制一、中小股東權(quán)益易受到侵害的原因（一）上市公司信息披露制度不規(guī)范雖然近年來，我國證券監(jiān)管不斷加強(qiáng)，信息披露制度日益完善，但目前仍然存在監(jiān)管不力、 處罰力度較輕等問題，這些問題降低了上市公司虛假信息披露的成本，上市公司財務(wù)信息披露 的失真以及時效性問題，使中小股東權(quán)益更加難以被保障。（二）上市公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不健全雖然在公司治理結(jié)構(gòu)中股東大會是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，但由于召開成本高，股東大會并非日常 決策機(jī)構(gòu)，董事會則承擔(dān)了這個角色操控著上市公司的日常運(yùn)營，而董事會往往

3、又是由控股股 東控制，且監(jiān)事會常常也沒有充分發(fā)揮監(jiān)督作用。（三）現(xiàn)有法律制度滯后我國法律欠缺對投資者的保護(hù)機(jī)制，最為突出的方面是中小股東民事訴訟途徑不暢，維權(quán) 艱難，例如，2012年小股東成亨公司對金廈公司董事會決議的真實性、合法性提出的質(zhì)疑申請 被法院駁回。雖然近年來公司法不斷修訂完善，但是在權(quán)益受到損害進(jìn)行維權(quán)時，訴訟對象不 明確、中小股東與大股東兩方成本懸殊仍是主要問題。（四）中小股東自身的原因中小股東由于資金有限，只擁有少數(shù)股份，難以對公司運(yùn)營產(chǎn)生影響力；與此同時，他 們行使表決權(quán)或知情權(quán)的成本較高。2中小投資者缺乏風(fēng)險防控意識，部分投資者并不具備相應(yīng)的投資能力，往往會受到市場 波動尤

4、其是短期股價變化的影響，在進(jìn)行投資時，往往隨大流，進(jìn)行短期投資，只為了獲得股 票的買賣差價并不注重股票內(nèi)在價值。五）獨(dú)立董事履職不佳獨(dú)立董事有權(quán)監(jiān)督上市公司的行為，但在履行職責(zé)時存在一些問題，使得我國大部分獨(dú)立 董事并未真正發(fā)揮作用。例如，萬科股東爭奪戰(zhàn)之中一個重要的漏洞，就是在2015年6月17 日萬科披露的重組方案，由于一位名叫張利平的獨(dú)立董事因利益沖突而逃避投票，最終使得重 組方案通過。三、控股股東侵害中小股東權(quán)益的手段（一）控股股東濫用控制權(quán)第一、大股東高持股，在董事會中是具有絕對發(fā)言權(quán)的，可以直接通過董事會決策來決定 公司日常運(yùn)作以及發(fā)展方向，有時為了達(dá)到多留盈余的目的，大股東會會直

5、接決定分紅政策， 小股東無法得到分紅，利益無法被保障。第二，干擾股東會決議程序。大股東通常在股東會中擁有強(qiáng)勢地位，會通過各種方式干預(yù) 其他少數(shù)股東的決策，股東會的正常決策程序會遭到破壞。（二）隱瞞重大事項知情權(quán)在我國，擁有較高比例股權(quán)或者出資額的大股東們往往利用自己在公司中的支配地位侵害 或者剝削中小股東的對公司重大事項的知情權(quán)，其后果就是使得中小股東對市場或者公司的變 化不能有效及時準(zhǔn)確的做出相應(yīng)的行為來行使和捍衛(wèi)自己的權(quán)利。（三）大股東進(jìn)行資金占用上市公司資金歸全體股東所有，但有時控股股東因為對公司具有經(jīng)營控制權(quán)，會通過各種 方式挪用占用公司資金，這對中小股東來說自然是不公平的。（四）違規(guī)

6、的關(guān)聯(lián)交易大股東進(jìn)行利潤操縱公司大股東之間往往有各種錯綜復(fù)雜的關(guān)聯(lián)關(guān)系，在公司運(yùn)營中關(guān)聯(lián)交易極少是公允交易。 大多數(shù)關(guān)聯(lián)交易的目的就是為了轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或負(fù)債。關(guān)聯(lián)方擔(dān)保關(guān)聯(lián)交易中存在比較特殊的一種就是關(guān)聯(lián)方之間相互擔(dān)保。例如，前LeTV樂視首席執(zhí)行官 賈躍亭擔(dān)保的某項樂視手機(jī)業(yè)務(wù)貸款被銀行采取了保全措施，導(dǎo)致關(guān)聯(lián)雙方的資產(chǎn)被完全凍結(jié)， 并且由于關(guān)聯(lián)公司資金短缺這兩方面的不利因素導(dǎo)致樂視網(wǎng)應(yīng)收賬款無法正?；乜睿房铌P(guān)聯(lián) 方還款義務(wù)無法按時完成。四、中小股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制與防范措施（一）保護(hù)中小股東權(quán)益我國公司法需完善之處1.股東知情權(quán)的完善一方面，公司實際經(jīng)營者在經(jīng)營過程中可能會由于個人利益損害股東利

7、益，一旦股東有所 懷疑或掌握了切實證據(jù)，股東可提請法院啟動檢查人程序，法院派遣專業(yè)調(diào)查員調(diào)查具體侵權(quán) 事宜。另一方面，建立股東質(zhì)詢權(quán)。不管是大股東還是小股東，一旦認(rèn)為公司經(jīng)營這的行為損 害了股東利益，可以對公司經(jīng)營方針和策略提出質(zhì)疑，要求經(jīng)營者進(jìn)行述職報告，對于切實損 害了股東利益的有要求其更正的權(quán)力。累積投票制度的完善累積投票制度，一定條件下可以體現(xiàn)出來中小股東的優(yōu)勢，但適用范圍單一又對這種優(yōu)勢 進(jìn)行了限制。我國的公司法對于這種制度的闡述并不詳盡，這種制度并不能全面保障中小 股東權(quán)益。第一，某些公司以持股比例為標(biāo)準(zhǔn)分配投票權(quán)，這種機(jī)制嚴(yán)重限制中小股東參與決策，使 得中小股東難以行使其權(quán)利。第

8、二，公司經(jīng)營追求公司利益最大化，運(yùn)營中與中小股東存在利益沖突是在所難免的，累 積投票制度設(shè)立的目的是為了維護(hù)中小股東權(quán)益，實施時也許會對公司利益造成影響，但這項 制度至少激勵了中小股東投資的信心和欲望，可以讓公司獲得更多的流轉(zhuǎn)資金。第三，建立股東表決權(quán)信托制度，就是要把中小股東分散的投票權(quán)集中起來變成大份額投 票權(quán)這樣一來可以產(chǎn)生一定的聚合效應(yīng)，從而可參與到公司經(jīng)營決策中，來施展自己的權(quán)利。表決權(quán)回避制度的完善表決權(quán)回避制度總體來說利大于弊，在對公司決議不滿意的情況下，股東可以聯(lián)合起來發(fā) 表聲明提請再次表決，尋求一個使大多數(shù)股東都同意的決策結(jié)果。新公司法在很多方面都致力 于保護(hù)中小股東權(quán)益，通

9、過上述陳述，對中小股東權(quán)利的保護(hù)思路還要從約束大股東的行為的 方向上努力。（二）內(nèi)部控制制度的完善1.優(yōu)化上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)形成的控股股東壟斷現(xiàn)狀，是大股東可以占用資金以及濫用控制權(quán)的根 本原因。要從根本上解決問題，只能通過優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)這一途徑。（1）積極引入機(jī)構(gòu)投資者。機(jī)構(gòu)投資者往往占股比例較大，如果能參與到公司經(jīng)營決策中 對于大股東和中小股東的沖突可以進(jìn)行有效緩和，對大股東掏空行為能進(jìn)行切實性的遏制。（2）構(gòu)建合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。用中小股東的力量來平衡控股股東行為對上市公司來說是很有 必要的，通過增資擴(kuò)股提高流通股比例稀釋控股股東持股比例，可以使股權(quán)結(jié)構(gòu)更加合理從而 達(dá)

10、到遏制大股東的目的。2.重大關(guān)聯(lián)交易規(guī)制體系對于控股股東非法關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利益的行為要建立切實的防范機(jī)制，可從以下幾個方面入 手:一是建立重大關(guān)聯(lián)交易股東大會上會審批制度;二是設(shè)立關(guān)聯(lián)股東的表決回避制度;三是健全 關(guān)聯(lián)董事回避表決制度;四是建立完善的信息披露制度。設(shè)立股東民主參與及決策程序中小股東在形式自己決策權(quán)時經(jīng)常會因為各種原因被大股東限制而不能自由表達(dá)自己的看 法。面對實際情況，我們認(rèn)為對于小股東參會程序和條件都應(yīng)該被簡化，公司法召開股東大會 的條件也應(yīng)該被調(diào)整，更多的保障中小股東能自由順利的參會并表達(dá)自己對于公公司經(jīng)營的意 見和建議，為自己發(fā)聲。并且，如果控股股東故意采取措施妨礙中小股東

11、參會或表達(dá)意見，應(yīng) 對其作出懲罰性措施并使其承擔(dān)法律責(zé)任。例如，京東方科技集團(tuán)股份有限公司在加強(qiáng)中小股東權(quán)益保障方面舉措較佳，公司高度重 視保護(hù)中小投資者的權(quán)利。2018年5月，京東方年度股東大會，就很主動地對中小股東參與股 東大會創(chuàng)造條件，包括開通網(wǎng)絡(luò)投票渠道等。從2017年到現(xiàn)在，投資者對股東大會的參與度均 超30%，是京東方致力于保護(hù)中小投資者權(quán)益的結(jié)果；另外京東方累積投票制也落到了實處， 董事監(jiān)事選舉時都切實使用促進(jìn)了股東表決權(quán)的實質(zhì)公平，激發(fā)了中小投資者的信心和投資熱 度。網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)為中小股東提供了便利渠道，使中小股東低成本參與公司決策成為可能實際 提高了中小股東決策參與度，積極影

12、響著中小股東在公司治理中的地位。完善獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事制度是為了保證董事會獨(dú)立性和正確性。前文中舉例的獨(dú)立董事張利平以“自身 存在潛在關(guān)聯(lián)與利益沖突”的原因回避表決，就使的重組方案得以通過。這個事件也給其他企 業(yè)敲響警鐘。獨(dú)立董事入職的關(guān)聯(lián)關(guān)系調(diào)查應(yīng)該更加嚴(yán)格，杜絕與公司有厲害關(guān)系的人員擔(dān)任 獨(dú)董。另外，獨(dú)董在作出運(yùn)營決策時要有高度的客觀性和自主性，不能因為其特殊的關(guān)系而影 響其獨(dú)立判斷和決策行為，從而切實維護(hù)中小股東利益，促進(jìn)公司整體經(jīng)營往前發(fā)展。（三）外部法律環(huán)境的優(yōu)化1.加大政府執(zhí)法力度，完善相應(yīng)法律法規(guī)我國應(yīng)當(dāng)從法律法規(guī)上明確地對上市公司的信息 披露建立完整的法律約束機(jī)制，另外，對公

13、司的違規(guī)行為應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲打擊。2.完善法律法規(guī)，加強(qiáng)對中小投資者的權(quán)益保護(hù)。前文中提到的公司法的完善與修訂， 除此之外民法上對于中小投資者權(quán)益受損的賠償制度也應(yīng)該進(jìn)一步完善，使小股東在權(quán)益受到 侵害時，能切實得到民事賠償。其次，要開拓出更具有可操作性的的證券民事糾紛解決渠道， 提高解決證券民事糾紛的效率；另外，要完善在證券市場中的投資者賠償制度，保障中小股東 財產(chǎn)安全。（四）中小股東自身維權(quán)機(jī)制的健全當(dāng)中小股東權(quán)益受到損害或有受到損害的可能時，可以通過行使股東訴權(quán)、知情權(quán)、申請 公司成立無效、撤銷決議等途徑加以維護(hù)。此外，累計投票制、表決回避制、異議股東股份回 購請求權(quán)制度等也發(fā)揮著保護(hù)中小股東的

14、重要作用。提高中小投資者的素質(zhì)以及自我保護(hù)意識， 使其自身端正投資心態(tài)，減少投機(jī)行為。并且，要加強(qiáng)投資者風(fēng)險意識以及自身的維權(quán)意識， 從而加強(qiáng)對上市公司的監(jiān)督。七、結(jié)束語由于信息不對稱等種種因素，市場上控股股東侵占中小股東利益的事情層出不窮，這也就 暴露出來我國目前的證券市場體系還尚不完備，還需要進(jìn)一步的完善。公司法準(zhǔn)則等 雖然為完善上市公司治理指明了方向、對約束大股東也有一些原則性規(guī)定，但還缺乏較為詳細(xì) 的實操性舉措。只有針對原則性條款出臺易操作、有實效的具體機(jī)制安排，才能在方方面面切 實遏制大股東等關(guān)鍵少數(shù)掏空上市公司的行為。【參考文獻(xiàn)】朱春艷，張昕控股股東一中小股東沖突、公司治理對非效率投資的交互影響J上海