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文檔簡介
1、結(jié)合典型案例看施工合同履約證據(jù)及其管理(七)一索賠3032萬元看忽視隱蔽工程驗(yàn)收單順延工期的教訓(xùn)今天給大伙帶來的是一家國有施工公司由于不注重工期順延簽證管 理最后被索賠3032萬元,其教訓(xùn)深刻不禁令人扼腕!案件第一次上訴最高院時,該施工公司委托朱樹英作為上訴審代理律 師,公司領(lǐng)導(dǎo)無可奈何地向朱樹英自嘲感慨:“朱律師啊,我這次發(fā) 神經(jīng)病了。我做原告起訴催討工程欠款,成果打來了一根上吊繩,我 要賠被告3032萬元,如果這個案件改判不了,我們公司只能死路一 條了。”本案的特殊之處在于原審湖北省高級人民法院一審判決后, 委托人提起上訴。經(jīng)朱樹英的努力,案件已在二審調(diào)解中獲得明顯的 成效,但因上訴人的因
2、素最后調(diào)解不成,案件被發(fā)回重審后因故沒有 繼續(xù)代理。作為代理律師,朱樹英直至今天仍對此案最后未能成功減 少當(dāng)事公司的損失而感到郁悶糾結(jié)。這一典型案件施工單位因工 期逾期導(dǎo)致占工程總造價(jià)一半達(dá)3000多萬元損失的教訓(xùn),為所有的 施工公司敲響了一記警鐘。從“傷痛”中不斷學(xué)習(xí),是為了更好的前 行。今日“樹英說”,就讓我們一起撕開這“傷疤”,好好吸取其中 的深刻教訓(xùn)。結(jié)合典型案例看施工合同履約證據(jù)及其管理(七)一索賠3032 萬元看忽視隱蔽工程驗(yàn)收單順延工期的教訓(xùn)本欄目結(jié)合典型案例看施工合同履約證據(jù)及其管理正在一篇 一篇推出以案論法經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的分析總結(jié),該系列之三從6068 萬元反訴被駁回看有關(guān)工期證據(jù)
3、的形成和收集,通過抗辯反訴 獲得成功,重點(diǎn)簡介有關(guān)工期書面證據(jù)管理的形成和收集;系列 之四從上海錦江北樓下沉至-2.6米看水準(zhǔn)點(diǎn)取定證據(jù)形成的專 業(yè)性,說的是施工過程中固定程式書面文獻(xiàn)水準(zhǔn)點(diǎn)取定單的證 明作用,并且當(dāng)工期起算發(fā)生爭議時,水準(zhǔn)點(diǎn)取定的時間點(diǎn)可作 為工程的實(shí)際動工日期;系列之五“王牌軍”追欠索賠案勝訴 反映會議紀(jì)要的四不原則,說的是固定程式書面文獻(xiàn)每周例會 紀(jì)要在工期發(fā)生爭議時不可替代的證明力;系列之六上海歡樂 谷侵權(quán)補(bǔ)償案隱蔽工作驗(yàn)收單自證當(dāng)事人無過錯,簡介了又一 種固定程式書面文獻(xiàn)隱蔽工程驗(yàn)收單,在發(fā)生侵權(quán)補(bǔ)償案件時當(dāng) 事人可以證明自己無過錯。這一系列施工過程中常常使用的書證
4、即固定程式文獻(xiàn)均有一種共同的特點(diǎn)一一各方當(dāng)事人須在同一文 獻(xiàn)的形成時共同簽字蓋章,從而對各方當(dāng)事人產(chǎn)生證明力。上一篇上海歡樂谷侵權(quán)補(bǔ)償案隱蔽工作驗(yàn)收單自證當(dāng)事人無過 錯中說到的隱蔽工程驗(yàn)收單,不僅可以證明施工過程中已被隱 蔽或覆蓋的分部分項(xiàng)工程質(zhì)量與否合格,并且在工程質(zhì)量與工期 發(fā)生矛盾時,可以對工期能否順延起到有效的證明作用。最高人 民法院有關(guān)審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件合用法律問題的解 釋第15條規(guī)定:“建設(shè)工程竣工前,當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議,工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間?!彼?法解釋這一規(guī)定來源于當(dāng)時施工行業(yè)的交易習(xí)慣一一1999版建 設(shè)工程施工合同(示范文本)通用條款
5、,通用條款第18條規(guī) 定:“【重新檢查】無論工程師與否進(jìn)行驗(yàn)收,當(dāng)其規(guī)定對已經(jīng) 隱蔽的工程重新檢查時,承包人應(yīng)按規(guī)定進(jìn)行剝離或開孔,并在 檢查后重新覆蓋或修復(fù)。檢查合格,發(fā)包人承當(dāng)由此發(fā)生的所有 追加合同價(jià)款,補(bǔ)償承包人損失,并相應(yīng)順延工期。檢查不合格, 承包人承當(dāng)發(fā)生的所有費(fèi)用,工期不予順延?!币虼耍?dāng)發(fā)生工 期延誤糾紛案件特別是與隱蔽工程質(zhì)量有關(guān)的糾紛案件時,施工 單位如果可以提供已竣工程質(zhì)量經(jīng)檢查合格的隱蔽工程驗(yàn)收單, 就可以對工期延誤的責(zé)任劃分以及工期順延起到積極的證明作 用。一、從施工公司被索賠工期違約金3032萬元看忽視隱蔽工程驗(yàn)收單 順延工期的教訓(xùn)。本案發(fā)生在湖北省武漢市。199
6、8年6月,建設(shè)單位武漢某房地產(chǎn) 公司與武漢某建筑公司經(jīng)招投標(biāo)簽訂了一份建筑安裝工程合 同。合同商定:由武漢某建筑公司承建位于武漢市香港路與光 華路交匯處一幢科技大樓(B)和綜合樓(C1、C2);質(zhì)量原則 為合格;合同造價(jià)以包干價(jià)方式計(jì)價(jià),雙方商定合同包干價(jià)款為 6000萬元,其中單價(jià)包干造價(jià)為1034.48元/平方米;商定整體 工程工期規(guī)定為:1998年6月18日動工,1999年5月31日竣 工;其中B棟應(yīng)于1999年5月31日竣H,C1、C2棟應(yīng)于1999 年2月15日竣工;如承包人逾期竣工,逾期一種月以內(nèi)處每日35萬元罰款,逾期超過一種月,每日按合同價(jià)的千分之一承當(dāng)違 約金。在工程的基礎(chǔ)施
7、工階段發(fā)生了基坑塌方事故,研究加固和修復(fù)方 案致使工程停工了 237天;施工過程中還發(fā)生了導(dǎo)致工期多次延 誤的許多事由;最后C1、C2棟的實(shí)際竣工日期為1月8日,B 棟的實(shí)際竣工日期為9月。10月12日,雙方辦理了工程決算確 認(rèn)總價(jià)款為6225萬元,施工期間發(fā)包人已支付了 5020萬元,尚 欠1204萬元。工程交付后,雙方因發(fā)包人拖欠工程款以及與否應(yīng)由承包人承當(dāng) 逾期竣工的違約責(zé)任發(fā)生爭議。經(jīng)協(xié)商不成,發(fā)包人于8月1日 向湖北省高級人民法院提訴訟,祈求承包人支付逾期違約金共 5280萬元。承包人以拖欠工程款為由提起反訴,祈求發(fā)包人支付 拖欠款1204萬元,利息263萬元。一審法院經(jīng)審理確認(rèn)發(fā)包
8、人在施工過程中已經(jīng)支付工程款5020 萬元,尚欠承包人工程款1204萬元。同步法院對C1、。2棟工 期延誤324天,B棟工期延誤811天的因素進(jìn)行了審理,根據(jù)承包 人提供的證據(jù)確認(rèn)C1、C2棟可順延工期61天,B棟工期可以 順延136天,法院未對基坑塌方事故及其加固和修復(fù)致使工程停 工237天認(rèn)定可以順延工期,而經(jīng)上述核減后的逾期工期即C1、 C2棟逾期263天及B棟逾期675天,認(rèn)定應(yīng)由承包人承當(dāng)相應(yīng) 的違約責(zé)任。10月31日,湖北省高院對本案作出一審判決,判 決承包人應(yīng)根據(jù)雙方合同商定的日逾期違約金承當(dāng)上述工程逾期 竣工的違約責(zé)任,經(jīng)計(jì)算承包人應(yīng)承當(dāng)?shù)挠馄谶`約金為3032萬 元。同步覺得發(fā)
9、包人未支付工程余款,系行使抗辯權(quán)而無需承當(dāng) 違約責(zé)任。判決承包人和發(fā)包人各自應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜目铐?xiàng)相抵后, 由承包人向發(fā)包人支付1828萬元。一審判決后,承包人不服判決向最高人民法院提起上訴,同步變 更訴訟代理人,委托我和另一位建緯所律師曹文銜作為二審代理 人。我們在代理二審過程中從施工過程發(fā)生基坑塌陷質(zhì)量事故、 設(shè)計(jì)變更、增長的洽商導(dǎo)致工程量增長、發(fā)包人延期付款四個方 面提出這些因發(fā)包人的因素導(dǎo)致工程延期的天數(shù)均應(yīng)予以相應(yīng)順 延的觀點(diǎn)。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn),如果這些事由承包人在履行過程中 及時辦理了工期簽證和工期索賠,簽證或索賠未獲成功則及時行 使合同履約抗辯權(quán),工期順延的主張本應(yīng)獲得支持。但是憑心而 論,這些事由或者是證據(jù)不夠充足,或者是在一審審理過程中未 予以主張,特別是承包人未能提供基坑支護(hù)體系的隱蔽工程驗(yàn)收 單作為證據(jù),雖然驗(yàn)收支護(hù)體系是客觀事實(shí),經(jīng)推理基坑未經(jīng)驗(yàn) 收合格不能進(jìn)入下道工序的挖土施工,但案件沒有證據(jù)證明
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