全面禁食背景下野生動物的法律保護(hù)現(xiàn)狀及建議

1、全面禁食背景下野生動物的法律保護(hù)現(xiàn)狀 及建議作者：湯二郎 王永超來源：大經(jīng)貿(mào) 2020 年第 6 期湯二郎 王永超 中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院【摘 要】 法律作為保護(hù)野生動物的強(qiáng)制性規(guī)范，在全面禁食的背景下，必然需要進(jìn)一步 從立法、執(zhí)法到司法，檢視現(xiàn)行法律中有關(guān)食用野生動物保護(hù)的缺陷和不足。在立法理念上擴(kuò) 大野生動物的保護(hù)范圍，從動物利用到動物保護(hù)轉(zhuǎn)變，推進(jìn)生態(tài)和諧。同時加強(qiáng)執(zhí)法力度，完 善執(zhí)法體系，推進(jìn)公益訴訟對野生動物的保護(hù)，推進(jìn)后疫情時代的社會全面參與?！娟P(guān)鍵詞】 全面禁食 動物保護(hù) 后疫情時代1.全面禁食的背景新冠肺炎（COVID-19）疫情爆發(fā)， “食野味”再次成為眾矢之的，修改“保護(hù)野

2、生動物” 在即。2020 年 2 月 24 日，全國人大常委會表決通過關(guān)于全面禁止非法野生動物交易、革除 濫食野生動物陋習(xí)、切實(shí)保障人民群眾生命健康安全的決定（以下簡稱決定），同時擬將修 修改野生動物保護(hù)法列入年度立法工作計(jì)劃，釋放出國家層面決心保護(hù)野生動物的信號。2. 我國現(xiàn)行野生動物的法律保護(hù)現(xiàn)狀2.1 “利用” 野生動物的二元對立理念的缺陷我國現(xiàn)行的野生動物保護(hù)法先后進(jìn)行過四次修改。 1988 年我國首部野生動物保護(hù)法 規(guī)定“合理利用野生動物資源”的立法原則，混淆了野生動物的利用和保護(hù)，甚至被長期詬病 為一步野生動物利用法，勢必會出現(xiàn)人與自然主客觀二元對立，生態(tài)環(huán)境慘遭破壞的局面。201

3、6 年野生動物保護(hù)法開始轉(zhuǎn)變立法目的，總則第一條刪除了“利用”野生動物的字 眼，增加了“維護(hù)生物多樣性和生態(tài)平衡，推進(jìn)生態(tài)文明建設(shè)”的原則，其在立法的理念上將 非瀕危珍稀動物但卻對生態(tài)平衡有著重要的動物也納入到了保護(hù)范圍中。野生動物保護(hù)法 先前針對“三有”野生動物的規(guī)定為“有益的或者有重要經(jīng)濟(jì)、科學(xué)研究價值的陸生野生動 物”，后來在 2016 年修法時去掉“有經(jīng)濟(jì)價值”的表述，改為“有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值 的陸生野生動物”，雖然我國動物保護(hù)法的立法理念開始從資源財(cái)產(chǎn)利益性的保護(hù)向動物福利 保護(hù)轉(zhuǎn)變，但仍不徹底，仍保有大量的利用野生動物資源的法律規(guī)定。2.2 野生動物法律保護(hù)的范圍過窄第一，

4、對于非重點(diǎn)保護(hù)的野生動物的保護(hù)范圍窄。特殊保護(hù)的范圍限于保護(hù)名錄，根據(jù)山 水自然保護(hù)中心 2018 年調(diào)查顯示，中國自然分布的脊椎野生動物達(dá) 7300 余種，而依法受保護(hù) 的珍貴、瀕危的野生動物和“三有”動物只有約 2000 種1，我們常見的易成為病毒傳播中間 宿主的蝙蝠、鼠類等卻不在保護(hù)的名錄之列。第二，對于捕獵、利用非國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物保護(hù)力度小。野生動物保護(hù)法第二十 一條規(guī)定禁止捕獵殺害國家重點(diǎn)保護(hù)的野生動物，出于科研調(diào)查或其他需要，國家一級或二級 保護(hù)動物向應(yīng)向國務(wù)院主管部門和省級人民政府主管部門申請?jiān)S可。第二十二條規(guī)定，捕獵非 國家重點(diǎn)保護(hù)的野生動物，由縣級以上地方人民政府動物保護(hù)

5、的主管部門核發(fā)狩獵的許可，確定狩獵數(shù)量。在實(shí)踐中，捕殺非國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物的審批大部分都交由縣級或是市級地方 政府的主管部門，對于審批的手續(xù)和條件，各地各不相同，缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，流于形式審查。2.3 野生動物人工繁育邊界模糊第一，人工繁育野生動物和捕獵野生動物混雜。在實(shí)踐中缺乏合法性來源的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，從 捕獲到運(yùn)輸再到加工許可，地方性法規(guī)和規(guī)章對于檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)各不相同，甚至在關(guān)鍵環(huán)節(jié)上對 野生動物的檢驗(yàn)缺位，對合法性文件也缺乏必要的實(shí)質(zhì)性審查。野生動物保護(hù)法第二十七 條只對野生動物的檢疫進(jìn)行了籠統(tǒng)的規(guī)定：“對出售非國家重點(diǎn)保護(hù)的野生動物應(yīng)附明合法來 源。”大量非法捕獵的野生動物混雜在人工飼養(yǎng)的野生

6、動物之中，借此洗白，披上合法外衣。第二，人工飼養(yǎng)野生動物缺乏標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范。SARS 之后，2003 年 8 月原國家林業(yè)局發(fā)布商 業(yè)性經(jīng)營利用馴養(yǎng)繁殖技術(shù)成熟的陸生野生動物名單，限定 54 種工繁育的野生動物，同時嚴(yán) 格執(zhí)行國家相應(yīng)的人工飼養(yǎng)標(biāo)準(zhǔn)。卻未能嚴(yán)格執(zhí)行，地方的林業(yè)部門或是野生動物保護(hù)的主管 部門，在制定各地“可以從事經(jīng)營利用性馴養(yǎng)繁殖”名單時慢慢地將飼養(yǎng)范圍拓寬。當(dāng)時被剔 除名單的果子貍，日后又出現(xiàn)在地方的“可以從事經(jīng)營利用性馴養(yǎng)繁殖”名單之中。2.4 缺乏人工繁育野生動物的防疫標(biāo)準(zhǔn)新冠肺炎疫情再次敲響了公共衛(wèi)生安全的警鐘。野生動物物種多樣，攜帶病原體多樣， SARS、埃博拉病毒等等流

7、行性疾病都是人畜共患病，這使得野生動物防疫成為了保障公眾安全 的重要屏障。無論飼養(yǎng)的野生動物還是捕獵的野生動物，無論是從監(jiān)管、預(yù)防或是檢疫方面相 較于家禽家畜缺乏具體的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。2.5 執(zhí)法體系亟待捋順現(xiàn)行的野生動物保護(hù)在法律文本上主要有野生動物保護(hù)法，以及相關(guān)的法律如傳染 病防治法中醫(yī)藥法藥品管理法食品安全法進(jìn)出境動植物檢疫法動物防疫 法等。農(nóng)業(yè)部門和林業(yè)部門分管水生、陸生野生動物主管野生動物的保護(hù)。野生動物及其制 品在交易、運(yùn)輸、利用中還涉及市場監(jiān)管、交通運(yùn)輸、郵政等部門。這些部門權(quán)責(zé)不清、時而 交叉管理時而出現(xiàn)管理的真空地帶。以市場監(jiān)管為例，許多部門都具有市場監(jiān)管的執(zhí)法權(quán)，如 林業(yè)局、農(nóng)

8、業(yè)農(nóng)村部門、衛(wèi)健委以及市場監(jiān)管部門，但是在具體執(zhí)行中，執(zhí)法的權(quán)力又不相同， 主管衛(wèi)生檢疫的農(nóng)業(yè)農(nóng)村部門不具有行政處罰權(quán)，因而這樣的防疫與管理的分離，會對具體執(zhí) 行中證據(jù)的收集、執(zhí)法程序帶來不利影響。3. 我國現(xiàn)行野生動物的法律保護(hù)建議3.1轉(zhuǎn)變野生動物保護(hù)理念首先確立“最小接觸”原則。確立“最小接觸”原則可以涵蓋有關(guān)野生動物從捕殺、飼養(yǎng)、 交易以及食用等所有環(huán)節(jié)，最大化人與野生動物的界限。其次，應(yīng)確立“預(yù)防優(yōu)先”原則，此 次新冠類似傳染病的應(yīng)對方式“預(yù)防遠(yuǎn)勝于治療”，這就要求我們對極易成為病毒中間傳播媒 介的野生動物建立起一個全方位的監(jiān)管防疫制度，而這些都要以“預(yù)防優(yōu)先”為基礎(chǔ)。最后， 在有關(guān)

9、野生動物的保護(hù)中，應(yīng)對相關(guān)法律進(jìn)行移植。引用德國動物保護(hù)法的表述，“從人 對動物作為同類的職責(zé)出發(fā)來保護(hù)其生命和生活質(zhì)量，任何人都不允許對動物無正當(dāng)理由地施 加痛苦或損害?！边@顯然已經(jīng)超越了傳統(tǒng)動物保護(hù)法種將動物視作財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，對傳統(tǒng)的財(cái)產(chǎn) 立法目的進(jìn)行了顛覆。再者，動物福利化立法正在逐漸成為野生動物保護(hù)的主流，而傳統(tǒng)的動 物保護(hù)法則有逐漸融合進(jìn)其它法律的趨勢。未來有關(guān)野生動物保護(hù)的專門性立法會發(fā)展成為一 部以動物福利為目的的保護(hù)法。3.2拓寬野生動物保護(hù)的范圍此次決定出臺，實(shí)現(xiàn)了對陸生野生動物全面禁食的原則，隨后全國各地，如深圳、天津、 武漢等都相繼出臺了地方法規(guī)。這其中有類似天津采用制定禁

10、止食用野生動物名錄管理制度， 也有如深圳規(guī)定的可食用清單機(jī)制，即“白名單”制度。鑒于野生動物種類繁多且致病性復(fù)雜， 本文建議我國對食用野生動物的規(guī)定采用“白名單”制度，即在地方由各地根據(jù)實(shí)際情況，采 取充分調(diào)研，衡量各方利益之后，制定各地自己的可使用野生動物“白名單”，不在名單內(nèi)的 一律禁止食用，并且要設(shè)定配套的執(zhí)法懲戒機(jī)制。3.3 統(tǒng)籌兼顧養(yǎng)殖戶利益確立養(yǎng)殖戶補(bǔ)償措施。養(yǎng)殖戶的損失主要有兩個方面，一是在疫情期間，政府禁止其買賣 人工養(yǎng)殖的野生動物，養(yǎng)殖戶短期內(nèi)無法處理大量的活禽，養(yǎng)殖活禽的成本隨著時間的推移不 斷增加，在此情形下，養(yǎng)殖戶的負(fù)擔(dān)愈來愈重。二是疫情結(jié)束之后，養(yǎng)殖戶養(yǎng)殖的活禽原來正

11、 常的市場銷售價格，與政府規(guī)定的補(bǔ)貼的價格間的差異。對養(yǎng)殖戶的轉(zhuǎn)型升級及退出該領(lǐng)域的補(bǔ)償方案，積極引導(dǎo)現(xiàn)有以食用為目的陸生野生動物 養(yǎng)殖企業(yè)(戶)轉(zhuǎn)型調(diào)整，對受到影響的合法陸生野生動物養(yǎng)殖企業(yè) (戶)，由各區(qū)(含開發(fā)區(qū)、風(fēng) 景區(qū)，下同)給予一定補(bǔ)償后退出養(yǎng)殖。3.4.發(fā)揮公益訴訟的作用在實(shí)踐中具體落實(shí)野生動物保護(hù)的公益訴訟。第一，明確檢察機(jī)關(guān)的職責(zé)。必須要以法條 規(guī)定的形式列舉出來，從而為檢察機(jī)關(guān)提起野生動物保護(hù)的公益訴訟提供法律依據(jù)。第二，規(guī) 定民事責(zé)任后果。在當(dāng)前野生動物保護(hù)方面，僅有行政責(zé)任和刑事責(zé)任，補(bǔ)充增加民事責(zé)任， 對違反法律的行為進(jìn)行懲罰，三者的有機(jī)結(jié)合，有利于完善對野生動物的保

12、護(hù)。第三，重視司 法解釋的作用。司法解釋的及時、機(jī)動、靈活的特點(diǎn)將會切實(shí)為野生動物保護(hù)提供司法指導(dǎo)建 議。3.5.后疫情時代的全民防控網(wǎng)絡(luò)全面禁止非法野生動物交易。 國外對野生動物的保護(hù)模式有兩種，一是基于財(cái)產(chǎn)目的對野 生動物進(jìn)行保護(hù)，采取物權(quán)化的方式加以保護(hù)；二是基于人類文明的目的對野生動物進(jìn)行保護(hù) 專門管理，泛倫理化對野生動物加以保護(hù)，在保護(hù)物種多樣性時，亦對提高人類對自然界的尊 重?，F(xiàn)如今我國的疫情情況總體上得以控制，世界上的其他地方疫情不斷蔓延，從剛開始沒有 經(jīng)驗(yàn)的首次防治，到如今疫情的小范圍的爆發(fā)，我國基本上已經(jīng)進(jìn)入后疫情時代，防控是首要 問題，對野生動物的保護(hù)需全面落實(shí)，可以采取更

13、高的標(biāo)準(zhǔn)對野生動物加以保護(hù)。全面禁止非 法野生動物交易，對網(wǎng)絡(luò)交易平臺、活禽交易市場、餐飲場所進(jìn)行嚴(yán)格化管理，取締非法野生 動物交易行為。嚴(yán)格野生動物行政許可。后疫情時代對涉及野生動物的行政許可需要嚴(yán)格控制，對符合資 格要求的個體及企業(yè)進(jìn)行授權(quán)。對以食用為目的開展捕獵、繁育、出售、購買進(jìn)行全民禁止， 在政府授權(quán)的范圍內(nèi)開展科研、藥用行為，加強(qiáng)對野生動物的保護(hù)，提高違法成本。對野生動 物的保護(hù)范圍從原來的單項(xiàng)保護(hù)，擴(kuò)展到全面綜合保護(hù)，將違反行政許可規(guī)定，擅自開展野生 動物繁育及銷售環(huán)節(jié)者對其行政懲罰，同時對觸及野生動物刑事保護(hù)門檻者追究刑事責(zé)任，可 將生態(tài)恢復(fù)作為其懲罰環(huán)節(jié)的一部分，將刑事、民事

14、、行政責(zé)任相結(jié)合，構(gòu)建完善的保護(hù)體系。建立野生動物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)。民眾作為保護(hù)野生動物社會的主體，將保護(hù)野生動物與其生活相 結(jié)合，村落臨近山區(qū)、林區(qū)、自然公園時，需強(qiáng)化當(dāng)?shù)卮迕竦闹黧w意識，開展定期巡山清網(wǎng)清 陷阱行動，保護(hù)野生動物的棲息地，將保護(hù)周圍地區(qū)的自然環(huán)境納入村莊的日常運(yùn)轉(zhuǎn)體系，建立網(wǎng)絡(luò)化的全面保護(hù)地，對野生動物資源豐富的地區(qū)，可進(jìn)行封山恢復(fù)生態(tài)措施，擴(kuò)大野生動 物保護(hù)地的范圍，給與其充足的生存空間。對涉及可食用野生動物的部分，采取嚴(yán)格化管理， 開展養(yǎng)殖野生動物行業(yè)時取得相關(guān)行政許可資格，在人工養(yǎng)殖場內(nèi)進(jìn)行檢疫消毒工作，銷售時 需要專識標(biāo)簽，在后續(xù)的制作加工環(huán)節(jié)亦需要相應(yīng)的部門參與檢查工作，

15、民眾轉(zhuǎn)變的社會觀念 的過程需要一段時間，強(qiáng)化民眾在保護(hù)野生動物的主體意識，對違反規(guī)定從事野生動物者，納 入征信檔案，在全社會范圍內(nèi)構(gòu)建野生動物保護(hù)網(wǎng)絡(luò)。結(jié) 語德里達(dá)曾說：“動物貧乏于世,人則建構(gòu)世界，對動物越少凝視，它們的關(guān)系也就越原始， 二者也更能作為是其所是的東西照面。2”此次疫情讓人類認(rèn)識到，人與動物二元對立對人類 造成的巨大傷害。對動物的法律保護(hù)作為人類保護(hù)動物最重要的手段，在保護(hù)過程中應(yīng)盡量減 少“人的凝視”，恢復(fù)動物是其所是。【注 釋】1 山水自然保護(hù)中心 2108 年中文年報/wpcontent/uploads/2020/02/20200227141203264.pdf2 Jac

16、ques DerridaThe Animal That Therefore I Am Fordham University Press 2008-4-15【參考文獻(xiàn)】1 霍敬裕：野生動物源性食品安全風(fēng)險的內(nèi)涵、 法律檢視與治理J 食品科學(xué) 2020, Vol.41, No.092 山水自然保護(hù)中心 綠基金（Green Foundation）山水自然保護(hù)中 2108 年中文年報 J 2019 01.123 梁治平 金自寧：鸚鵡買賣與虎骨利用中國野生動物保護(hù)的法律困境 J 法律與 倫理 Law and Ethics 2019 年 02 期4 史玉成：生態(tài)補(bǔ)償制度建設(shè)與立法供給 : 以生態(tài)利益保護(hù)與

17、衡平為視角J 法學(xué) 評論, 2013, 31(4): 115-123.5 楊通進(jìn)：動物權(quán)利論與生物中心論: 西方環(huán)境倫理學(xué)的兩大流派 J 自然辯證法 研究, 1993(8): 54-59.6 王晨：依法全面禁止食用野生動物 保障人民群眾生命健康安全N 人民日報 年月日，第版。7 曹明德：從人類中心主義到生態(tài)中心主義倫理觀的轉(zhuǎn)變 J 中國人民大學(xué)學(xué)報 2002 年第 3 期。8 崔拴林：論動物福利概念的內(nèi)涵: 動物客體論語境下的分析J 河北法學(xué), 2012, 30(2): 91-98.9 尹峰 夢夢 宋慧剛 趙勝利 陳潤生 崔航：中國食用野生動物狀況調(diào)查 J ( 中國 野生動物保護(hù)協(xié)會 ,美國野生救援協(xié)會北京) 野生動物雜志 2006 , 27 (6):2-510 Jacques Derrida ：The Animal That Therefore I Am M Fordham University Pr