萬國律師實務課件系列-合同糾紛律師實務

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4、法律人將來我我們可能成成為法官、檢察官、律師、企企業(yè)法律顧顧問、政府府官員即使不是是從事專業(yè)業(yè)工作的職職業(yè)，這樣樣的專業(yè)訓訓練和素養(yǎng)養(yǎng)，都會使使我們受用用終生的。要成為一個個優(yōu)秀的法法律人，道道路是艱辛辛曲折的，不不是一蹴而而就的，天天堂的大門門并不都是是向每個人人敞開的。清華大學的的張衛(wèi)平老師師那門是是窄的，實實際上就是是引用圣經(jīng)經(jīng)的的。知向誰邊邊。不是是是不是引引自道德德經(jīng)的自我介紹容易被被誤解的名名字。世界本來就就充滿了誤誤解。當然然也充滿了了理解。合同是什么么？契約，社會會契約論。貝卡利亞亞犯罪與與懲罰犯罪是什么么對社會會契約的違違背。有一一定道理。 債債權相對于于無權是民民法大廈的的

5、兩座堅強強的基石。與人格格有關的權權利，知識識產(chǎn)權，繼繼承權利，婚婚姻權利。第一講 合合同起草、審查應注注意的問題題第一部分 合同起草草的九個步步驟一、寫作目目標和合同同相對人對手與我方方相比，在在哪一方面面處于相對對優(yōu)勢地位位； 22、對手以以前有無進進行過類似似的商業(yè)項項目；3、有無相相應的文件件版本或模模版供參考考；4、假如終終止或取消消此次交易易，對手的的損失會有有多少。二、實體審審查和程序序問題 1、主體方面面法人單單位，或自自然人。是是否經(jīng)過授授權客體，權屬屬證明，如如房產(chǎn)證、發(fā)票程序問題，如如是否經(jīng)過過招拍掛。三、確定合合同體例和和重點1、合同體體例是單一一合同文本本，還是主主合

6、同加附附件，還是是多個主合合同加附件件并列。2、寫作重重點交易內(nèi)容不不同，合同同的重點內(nèi)內(nèi)容會有所所不同。如如并購合合同的必必須行條款款：交易模模式；交易易流程；獲獲利機制；防火墻，離離岸公司，公公司的避稅稅天堂；交交易成本；違約責任任。四、選擇范范本和模板板由邯鄲學步步，而有所所創(chuàng)新，從從類似的模模板總結(jié)出出自己的特特色的自己己的范本。五、復核前前三步在正式動筆筆之前要確確定已經(jīng)清清楚了當事事人的目標標、寫作任任務、完成成期限、寫寫作步驟、提交方式式等內(nèi)容。1、本合同同的目標；2、合同模模板的挑選選；3、基礎文文件的審查查。六、制作合合同首部標題；2、合同編號號；3、生生命和摘要要；4、合合

7、同各方主主體；5鑒鑒于。七、合同正正文寫作合同法第12條條規(guī)定了八八個部分1、當事人人；2、標的；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價款或或報酬；66、履行；7、違約約責任；8、爭議解解決，不能能只寫北京京市仲裁委委，會引起起歧義導致致爭議解決決條款無效效。八、合同尾尾部1、當事人人簽字蓋章章。2、日期的的簽訂。3、簽約地地點。英文文板式中會會在合同首首部。九、完稿后后的工作1、審查簽簽約代表的的授權。2、簽字蓋蓋章缺一不不可。應該該法定代表表人當面簽簽字蓋章對于小小公司還可可以，大公公司不可能能。案例：蓋章章之后，仍仍然敗訴的的案子。居居間合同。某建筑裝裝修合同，AA公司轉(zhuǎn)讓讓給B公司司，后B公公司法

8、定代代表人車禍禍死亡。轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓費糾紛紛。公章被被證明是偽偽造的。但但是自己偽偽造自己的的公章。3、開戶銀銀行和賬戶戶。賬戶、賬號與帳帳戶、帳號號。（毛巾巾帳）電傳已經(jīng)不不使用了。履行方法與與合同規(guī)定定一致。第二部分 起草修訂訂合同的七七大模板模板是建筑筑業(yè)用詞，也也是鑄造業(yè)業(yè)用詞?！澳７丁钡膩須v可以到北北京北三環(huán)環(huán)聯(lián)想橋的的大鐘寺，“模范”二字的來歷。反向地構(gòu)筑。一、定義部部分（模板板）1、定義條條款合同第一條條的“定義和用用語”或稱“用語和含含義”。實務中常見見問題：、泛指和和特指 、定義過過于復雜、定義的的前后順序序錯誤、定義之之間的互相相嵌套關系系 十次嵌嵌套的“轉(zhuǎn)讓日”的含義。2、標的條

9、條款“標的”是是指法律上上的權利，“標的物”是指法律關系當中雙方權利義務所指向的對象。、標的物為為不動產(chǎn)的的寫法； 、標的物為為動產(chǎn)的寫寫法； 、標的物為為權利的寫寫法； 、標的物為為組合形式式的寫法。二、主義務務 3、先決決條件條款款“先決條件件”是指合同同一方履行行義務或行行使權利的的條件。包包括：主體、內(nèi)容、判斷標準準、后果。先決條件多多見于英文文合同版本本，我國多多采用同時履行行抗辯權、不安抗辯辯權、先履履行抗辯權權“三權權鼎立”的模式。通常優(yōu)勢方方喜歡采用用。4、交付和和驗收條款款實踐中分為為實物、權權利、證書書文件、收收益和義務務移交五個個方面的寫寫作要點。最高人民法法院關于于審理

10、商品品房買賣合合同糾紛案案件適用法法律若干問問題的解釋釋第十四條 出賣人交交付使用的的房屋套內(nèi)內(nèi)建筑面積積或者建筑筑面積與商商品房買賣賣合同約定定面積不符符，合同有有約定的，按按照約定處處理；合同同沒有約定定或者約定定不明確的的，按照以以下原則處處理：（一一）面積誤誤差比絕對對值在以內(nèi)（含含），按按照合同約約定的價格格據(jù)實結(jié)算算，買受人人請求解除除合同的，不不予支持；（二）面面積誤差比比絕對值超超出，買買受人請求求解除合同同、返還已已付購房款款及利息的的，應予支支持。買受受人同意繼繼續(xù)履行合合同，房屋屋實際面積積大于合同同約定面積積的，面積積誤差比在在以內(nèi)內(nèi)（含）部分的的房價款由由買受人按按照

11、約定的的價格補足足，面積誤誤差比超出出部分分的房價款款由出賣人人承擔，所所有權歸買買受人；房房屋實際面面積小于合合同約定面面積的，面面積誤差比比在以以內(nèi)（含）部分分的房價款款及利息由由出賣人返返還買受人人，面積誤誤差比超過過部分分的房價款款由出賣人人雙倍返還還買受人。5、所有權權保留條款款6、付款條條款7、發(fā)票條條款8、水費條條款三、擔保義義務9、陳述和和保證條款款10、定金金條款11、保證證條款12、抵押押條款13、質(zhì)押押條款14、留置置權四、附隨義義務15、知識識產(chǎn)權條款款16、反商商業(yè)賄賂條條款17、保密密條款18、通知知條款五、責任分分配和處理理19、不可可抗力條款款20、違約約認定條

12、款款21、追究究責任條款款22、中止止履行條款款23、要求求提供履約約擔保條款款24、解除除合同條款款25、終止止合同條款款可以按照合同法第91條條規(guī)定的七七種情形直直接書寫：26、違約約金和賠償償金條款27、結(jié)算算和清理條條款六、爭議解解決部分28、合同同解釋權條條款29、語言言差異解釋釋條款30、格式式條款解釋釋31、合同同標題效力力條款32、權利利申明條款款33、法律律適用條款款34、糾紛紛解決條款款七、合同效效力和附則則35、授權權代表條款款36、批準準文件條款款37、合同同生效條款款合同的成立立和生效不不同。合同同生效的三三種表達方方式：、簽署生生效： 本本合同自雙雙方簽字蓋蓋章之日

13、起起生效。、約定生生效：本合合同自合同同各方簽字字蓋章并且且乙方向甲甲方支付本本合同規(guī)定定的款項后后生效。、法定生生效：本合合同自合同同各方簽字字蓋章并報報有關政府府部門批準準后生效。38、條款款效力分割割條款“本合同各各條款之間間的效力獨獨立，不因因本合同部部分條款無無效而導致致其他條款款無效。甲甲乙雙方對對合同部分分條款的爭爭議不影響響對合同其其他沒有爭爭議條款的的繼續(xù)履行行。”39、主從從合同條款款附文、附錄錄和附件是是主合同的的從合同。是合同的的組成部分分。40、效力力取代條款款合同生效后后，雙方的的往來函件件、電子郵郵件、以及及簽署的備備忘錄和會會議紀要等等文件的效效力。41、合同同

14、轉(zhuǎn)讓條款款在銀行按揭揭產(chǎn)品打包包處置給開開發(fā)商。42、文本本和份數(shù)條條款本協(xié)議共簽簽署原件XXX份，中中英文各XXX份，各各份協(xié)議文文本均具有有同等法律律效力。甲甲乙雙方各各執(zhí)一份，其其余各份協(xié)協(xié)議文本作作為政府部部門申請審審批時使用用。第二講 合合同糾紛訴訴訟中典型型案例講解解、訴訟技技巧和律師實務務一、對主體體資格審查查的問題。1、作為被被告要審查查原告的方方面：原告作為自自然人的審審查；原告告作為法人人單位的審審查年審正正常；年審審過期，被被吊銷營業(yè)業(yè)執(zhí)照；企企業(yè)被注銷銷；企業(yè)成成立清算組組；企業(yè)進進入破產(chǎn)程程序；破產(chǎn)產(chǎn)管理人。2、作為原原告的主體體資格問題題。案例：海淀淀區(qū)企業(yè)的的衛(wèi)生

15、潔具具欠費問題題，企業(yè)過過年審又無無法恢復，成成立清算組組的問題。案例：某省省青基會捐捐款案，合合同并非改改了章都是是有效的。 二、案件管轄轄的審查原告立案、被告對原原告的審查查。有的時候可可以故意放放棄管轄異異議。案例：從王王凱肖像權權侵權案，看看侵權案件件管轄的選選擇。被告告所在地，原原告所在地地。朝陽區(qū)區(qū)管轄的名名人名譽侵侵權案件比比較多。三、開庭審審理中的訴訴訟技巧和和應注意的的問題。（一）比喻喻、類比等等在雙方辯辯論時的運運用說明性解釋釋，在一些些似是而非非的問題上上，會起到到四兩撥千千斤，撥云云見日，指指點迷津的的作用。法法官的思維維也是靠律律師去啟發(fā)發(fā)的。案例一，山山東高速公公路

16、攤鋪機機欠款案，打打出租車的的和租車包包租金的比比喻。案例二、繼繼承案件中中，有關爭爭議房產(chǎn)評評估，忽略略了地段價價值，齊白白石畫作的的比喻。 案案例三|、“法無明文文規(guī)定不為為罪”與黑熊是個個什么東東西？ 二三年四四月二十日日，北京市市西城區(qū)人人民法院開開庭宣判“清華大學學學生劉海海洋硫酸潑潑熊案”，法庭判判決被告人人劉海洋犯犯故意毀壞壞財物罪，免免予刑事處處罰。這只是個個可笑的、無奈的、折中的做做法。 既然然刑法第1777條所列的的匯票、本本票等項目目，沒有明明確指出進進帳單就是是銀行結(jié)算算憑證，那那么，本案案三個被告告就都不應應該構(gòu)成犯犯罪。這就就如同，馬馬路上突然然出現(xiàn)了藍藍色的交通通

17、指揮燈，駕駕駛員和行行人當然不不知道該走走還是不走走。法律就就是要告訴訴人們“紅燈停，綠綠燈行”。沒有規(guī)規(guī)定，就不不能算作違違反交通規(guī)規(guī)則，就不不應該被罰罰款扣分。 （二）、即使對對方的失誤誤也不應該該貶損對方方，“顯示公平平”與“顯失公平平”，明顯是是對方的失失誤。物理學作用用力和反作作用了，打打擊對方的的力量和反反饋回自己己的力量是是相同的。我們要做做的是一個個風度優(yōu)雅雅的，有涵涵養(yǎng)的律師師，不是一一個（三）外界界經(jīng)常評價價這個律師師“真能講”這實際上是是律師不了了解。能講講應該分為為幾個層次次把事情講清清楚，B、說清楚之之后，有語語言的優(yōu)美美； “中中國人的生生活完全以以禮為指南南，但他

18、們們卻是世界界上最會騙騙人的民族族?！?“這這特別表現(xiàn)現(xiàn)在他們從從事貿(mào)易的的時候。雖雖然貿(mào)易會會很自然地地激起人們們誠信的感感情，但它它卻從未激激起中國人人的信實。向他們買買東西的人人要自己帶帶秤。每個個商人有三三種秤，一一種是買進進用的重秤秤，一種是是賣出用的的輕秤，一一種是準確確的秤，這這是和那些些對他有戒戒備的人們們交易時用用的?！?這是是法國思想想家孟德斯斯鳩17448年在論法的精精神中所所描繪的他他所了解的的、當時的的中國，而而他引用的的“三種秤”的例子是是郎治寫于于17211年和17722年的的日記。 我們們被冠以“世界上最最會騙人的的民族”，這是很很讓人不舒舒服的。但但是，近三三百年后的的今天，這這種狀況似似乎依然并并無多大改改觀。超市市里面的彈彈簧秤、小小電子秤賣賣得都是很很好的，這這是為主婦婦們準備的的，還在發(fā)發(fā)生著它的的校正作用用。很多精精明的主婦婦會在路邊邊攤販不經(jīng)經(jīng)意時掏出出小秤突然然襲擊，而而當此時，小小販往往會會撤銷交易易。 三、律師的的后期學習習參加某些學學習班，不不光是學習習新的知識識，還是一一個個人圈圈子擴大的的。新頒布布的破產(chǎn)產(chǎn)法對于于新律師是是個很好的的機會，在在初始試用用階段。四、相應專專業(yè)知識儲儲備的多種種積累，準準備。案例：交通通肇事案中中，脛骨腓腓骨的內(nèi)支支撐是否應應該計算在在醫(yī)療費