經(jīng)濟(jì)法第11章證券法

1、經(jīng) 濟(jì) 法第十一章 證券法學(xué)習(xí)目標(biāo)：第一節(jié) 證券法概述一、證券法的概念與特征證券法是調(diào)整國家在證券市場管理、證券在平等主體間流通轉(zhuǎn)讓過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(1) 證券法既調(diào)整縱向法律關(guān)系，也調(diào)整橫向法律關(guān)系(2) 證券法既是實(shí)體法，又是程序法(3) 證券法是強(qiáng)行性規(guī)范法(4) 證券法是具有國際性因素的國內(nèi)法 二、證券法的調(diào)整范圍(一)調(diào)整的證券種類證券是指證明有關(guān)經(jīng)濟(jì)權(quán)利的憑證。特征：（1）證券必須依法設(shè)置。（2）證券上記載的權(quán)利受法律保護(hù)。（3）證券須采用書面形式或具有同等功效的形式。分類：廣義的證券：財(cái)物證券(如：貨運(yùn)單、提單等)；貨幣證券(如：支票、匯票、本票等)；資本證

2、券(如：股票、公司債券、基金憑證等)。狹義的證券：僅指資本證券。證券法調(diào)整的證券限于資本證券。 (二)調(diào)整的行為種類或市場范圍證券發(fā)行、證券交易行為三、證券法的基本原則(1) 公開、公平、公正原則證券法第三條規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須實(shí)行公開、公平、公正的原則?！?(2) 自愿、有償、誠實(shí)信用原則自愿原則指證券市場的參與者是依據(jù)自己的意愿參與證券的發(fā)行和交易，他人不得干涉。有償原則是指當(dāng)事人按照等價(jià)有償原則進(jìn)行證券發(fā)行、交易的活動(dòng)。誠實(shí)信用原則是指證券市場主體在證券發(fā)行、證券交易活動(dòng)中，不得弄虛作假、欺騙他人，應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是地履行自己的諾言，恪守信用。 (3) 合法原則證券發(fā)行、交易活動(dòng)

3、，必須遵守法律、行政法規(guī)；禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券交易市場的行為。 (4) 政府集中統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律監(jiān)督管理相結(jié)合的原則四、證券市場指證券發(fā)行與交易的場所。發(fā)行市場又稱一級市場，是發(fā)行新證券的市場。證券流通市場又稱二級市場，是對已發(fā)行的證券進(jìn)行買賣、轉(zhuǎn)讓交易的場所。證券市場的經(jīng)營對象 證券 市場的主體 證券發(fā)行人:是在證券市場上發(fā)行證券的單位，一般有企 業(yè)、金融機(jī)構(gòu)和政府部門。投資者：有個(gè)人投資者、機(jī)構(gòu)投資者。中介機(jī)構(gòu)：證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù) 所、律師事務(wù)所等自律性組織：包括證券交易所、證券業(yè)協(xié)會(huì)等監(jiān)管機(jī)構(gòu)：中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)。 交易場所：場外交易市場和場

4、內(nèi)交易市場（上交所、深交所）金融工具：主要包括股票、公司債券、企業(yè)債券、基金 和國債等。證券衍生產(chǎn)品：如股票期貨、股票期權(quán)、認(rèn)股權(quán)證、 債券期貨、債券期權(quán)等。四、證券市場(三)證券市場的功能證券市場是籌集資金和公眾投資的重要橋梁；證券市場是合理配置市場資源的重要手段；證券市場是預(yù)測經(jīng)濟(jì)趨勢，提供必要商情的重要場所；證券市場是政府貨幣政策的重要依托 第二節(jié) 證券發(fā)行與承銷一、證券發(fā)行(一)證券發(fā)行方式(1) 按證券的發(fā)行是否要通過承銷機(jī)構(gòu)，可分為直接發(fā)行與間接發(fā)行(2) 按發(fā)行對象的不同，可分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行(3) 按證券發(fā)行時(shí)間的不同，分為設(shè)立發(fā)行與增資發(fā)行(二)證券發(fā)行審核制度(1)

5、注冊制，又稱申報(bào)制或形式審查制(2) 核準(zhǔn)制，又稱實(shí)質(zhì)審查制 (三)證券發(fā)行條件及規(guī)則1. 公開發(fā)行股票的條件首次在主板和中小板公開發(fā)行股票并上市，必須符合證券法、公司法和中國證監(jiān)會(huì)頒布的首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法所規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。這些條件主要有：（1）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司；（2）發(fā)行人已合法并真實(shí)取得注冊資本項(xiàng)下載明的資產(chǎn)；（3）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（4）發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更；（5）發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股

6、股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛；（6）發(fā)行人的資產(chǎn)完整，人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)獨(dú)立；（7）發(fā)行人具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（8）發(fā)行人具有持續(xù)盈利能力；（9）發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況良好；（10）發(fā)行人募集資金用途符合規(guī)定；（11）發(fā)行人不存在法定的違法行為。在創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行條件有所不同。2. 公司債券發(fā)行的條件發(fā)行公司債券，必須依照證券法規(guī)定，報(bào)經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批。發(fā)行人必須向該審批部門提交證券法規(guī)定的申請文件和該部門規(guī)定的有關(guān)文件。主要包括：公司營業(yè)執(zhí)照；公司章程；公司債券募集辦法；資產(chǎn)評估報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告；國務(wù)院授權(quán)的部門或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他

7、文件。依照證券法規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人出具的發(fā)行保薦書。3. 發(fā)行審核國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會(huì)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機(jī)構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對投票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。 三、證券的承銷.承銷的概念和方式 承銷是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)依照協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人向社會(huì)公開發(fā)行的證券的行為。證券代銷 證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時(shí)，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。證券包銷.承銷機(jī)構(gòu) 證券承銷的機(jī)構(gòu)為具有承銷資格的證券公司。向社會(huì)公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)組織承

8、銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷商和參與承銷的證券公司組成。全額包銷：證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入，然后再向投資者銷售。余額包銷：證券公司在承銷期結(jié)束時(shí)，將售后剩余證券全部自行購入。3 .承銷協(xié)議內(nèi)容證券公司與發(fā)行人必須簽訂承銷協(xié)議，參見教材P3204.證券承銷的規(guī)則（1）證券公司不得以不正當(dāng)?shù)氖侄握袛堊C券承銷業(yè)務(wù)。（2）證券公司承銷證券，應(yīng)對公開發(fā)行募集文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查。（3）承銷期限。最長不得超過90日，具體由發(fā)行人和證券公司共同商定。（4）上報(bào)備案。證券公司應(yīng)當(dāng)在包銷或代銷期滿后的15日內(nèi)，與發(fā)行人共同將證券包銷或代銷情況報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。第三節(jié) 證

9、券交易及其信息公開一、證券交易的概念證券交易，是指已發(fā)行并被投資者認(rèn)購的證券進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、買賣的活動(dòng)二、證券交易的一般規(guī)則1.證券必須合法，允許交易的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。2.經(jīng)依法核準(zhǔn)的上市交易的證券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易。3. 應(yīng)采用公開的集中競價(jià)交易方式 應(yīng)當(dāng)實(shí)行價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的原則。4.證券交易當(dāng)事人買賣的證券可采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。5.為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)人員買賣股票要遵守有關(guān)限制性規(guī)定。（在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。此外，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見

10、書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。）6.為客戶保密。三、證券上市交易的條件(一)股票上市條件1. 股票上市交易的條件P3112. 股票上市的程序P312(1) 上市申請(2) 證券交易所核準(zhǔn)同意(3) 簽訂上市協(xié)議 (4) 上市公告(5) 掛牌交易3. 暫停和終止股票上市P312(二)債券上市條件P313四、禁止的證券交易行為(一)禁止內(nèi)幕交易內(nèi)幕交易是指發(fā)行證券公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等內(nèi)部人員及其他市場相關(guān)人員，直接或間接利用其地位、職務(wù)之便利或控制關(guān)系，獲取發(fā)行人尚未公開的、對其證券價(jià)格有重大影響的信息，自己或通過他人進(jìn)行證券交易，

11、從中牟利或避免損失的行為。內(nèi)幕人員、內(nèi)幕信息P313、314知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員，不得買入或者賣出所持有的該公司的證券，或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券。(二)禁止操縱證券交易價(jià)格P314(三)禁止傳播虛假信息禁止國家工作人員、新聞傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造并傳播謠言或者虛假信息，嚴(yán)重影響證券交易(四)禁止證券欺詐P314五、上市公司信息公開(一)信息公開的含義信息公開又稱信息披露，是指證券發(fā)行人按照法定要求將自身財(cái)務(wù)、經(jīng)營等情況向證券管理部門和證券交易所報(bào)告，并向投資人公告的活動(dòng)(二)信息公開的標(biāo)準(zhǔn) (1) 真實(shí)性 (2) 準(zhǔn)確性 (3) 完整

12、性 (4) 及時(shí)性 (5) 易解性(三)持續(xù)信息公開的內(nèi)容1. 定期報(bào)告 2. 臨時(shí)報(bào)告P316(四)信息公開的監(jiān)督管理P316第四節(jié) 上市公司收購一、上市公司收購的概念與種類上市公司的收購是指當(dāng)事人為取得或鞏固對某一上市公司的控制權(quán)而購入該公司發(fā)行在外的股份的行為上市公司收購的形式多種多樣，依不同的標(biāo)準(zhǔn)可分為不同的類型P317全面收購和部分收購自愿收購和強(qiáng)制收購場內(nèi)收購和場外收購 二、上市公司收購的一般規(guī)則(一)收購方式證券法規(guī)定上市公司收購可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式(二)持股披露規(guī)則證券法規(guī)定了上市公司收購的持股披露制度。P318(三)強(qiáng)制要約規(guī)則強(qiáng)制投資者發(fā)出收購要約的條件

13、，P319投資者應(yīng)依法向被收購的上市公司的所有股東發(fā)出收購要約，不能只向被收購的上市公司的部分股東發(fā)出收購要約三、上市公司收購程序(一)要約收購的程序(1) 聘請財(cái)務(wù)顧問，制作并報(bào)送上市公司收購報(bào)告書(2) 要約公告的發(fā)布和效力(3) 終止交易與強(qiáng)制收購(二)協(xié)議收購的程序參見教材P320(三)收購結(jié)束公告參見教材P320第五節(jié) 證券交易所一、證券交易所的概念和特征證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的法人它屬于會(huì)員制事業(yè)法人，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)它為證券的集中競價(jià)交易提供場所，本身不從事任何證券的買賣它履行或者設(shè)定嚴(yán)格的證券上市、交易規(guī)則，

14、在法定權(quán)限內(nèi)對證券上市人、會(huì)員等進(jìn)行監(jiān)督它應(yīng)當(dāng)依法定條件設(shè)立證券交易所的組織形式主要有兩種，公司制證券交易所和會(huì)員制證券交易所二、證券交易所的功能(1) 保證證券交易的連續(xù)性(2) 形成公平的交易價(jià)格(3) 為證券交易各方提供優(yōu)良服務(wù)(4) 維護(hù)證券市場秩序 三、證券交易所的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)證券交易所的設(shè)立和解散由國務(wù)院決定。設(shè)立證券交易所必須制定章程，但章程的制定和修改，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)四、證券交易所的職責(zé)參見教材P32122第六節(jié) 證券公司及證券服務(wù)機(jī)構(gòu)一、證券公司(一)具備法定最低資本金證券公司的法定資本最低限額因其業(yè)務(wù)范圍大小而有所區(qū)別(二)從業(yè)人員的資格要求與限制主要管理人員和業(yè)務(wù)人員必須具備證券從業(yè)資格(三)擁有固定經(jīng)營場所和合格的交易設(shè)施場地設(shè)施是證券公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本物質(zhì)條件(四)健全的管理制度和分業(yè)管理體系健全的管理制度包括公司章程、從業(yè)人員業(yè)務(wù)規(guī)則、紀(jì)律規(guī)范、處分辦法等規(guī)定和實(shí)踐中一系列的行之有效的規(guī)程，并有規(guī)范的自營業(yè)務(wù)與經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)分業(yè)管理的體系，要求兩個(gè)業(yè)務(wù)