「法律法規(guī)」勞動合同中的“約定”

1、第 頁法律法規(guī)勞動合同中的“約定”據(jù)我的統(tǒng)計，在條例中提到商定的地方有8處，在關(guān)于實施上海市勞動合同條例假設干問題的通知中(以下簡稱通知)又提到3處，可見它在勞動合同中既有非常性又有普遍。要特別強調(diào)的是，我們需要充分認識并理解“商定條款”的權(quán)威性。合同的全部條款，可以分為兩類，一類是法律法規(guī)不允許敏捷的，另一類是法律法規(guī)允許或者是盼望放開協(xié)商的。凡是第二類條款、有個“商定優(yōu)先”的原那么。就是說，只要條款不違法，只要法律法規(guī)不是明令禁止的，那么“商定”高于一切?！吧潭ā庇袃?yōu)先權(quán)，而且只要雙方自愿，什么都可以協(xié)商，商定條款的重要性繁復性由此可見一斑。在條例中，關(guān)于“商定條款”，有兩種提法。一種是“

2、可以商定”;另一種是“另有商定的，從其商定”。據(jù)專家說明，兩種提法，事實上在意思上并無特別區(qū)分。從內(nèi)容上看，涉及到試用期、合同文字、服務期、競業(yè)限制、商業(yè)奧秘、合同生效條件，合同變更或解除、經(jīng)濟補償、經(jīng)濟賠償及支付方式等等，涵蓋面很廣。第9條，是關(guān)于合同文字問題。條例先定了個原那么：應當用中文，也可以同時用外文，兩者不一全都時，以中文為準，但雙方可以另有商定，如雙方都同意只用某國外文，可以嗎?、可以的，由于應當“從其商定”。在這個問題上，好像沒有什么蹊蹺，但要善意提示：對外文半懂不懂的勞動者就不要冒充“外文通”只簽外文合同，最好備一份中文版本。由于外文有個釋義問題，我們中國人讀外文，無論如何玩

3、不過從小講外國話的外方老板的。對合同理解萬一有歧義，又沒有中文版本對比，怕計是勞動者輸?shù)?多，吃虧的多。第12條，合同生效問題。一般合同是簽字就生效，但也可能簽字之日一方下能立刻覆行，所以可以另外商定生效時間和條件，也是從其商定。第13條，關(guān)于商定試用期。比較簡約，期限只能短于而問不能長于法規(guī)的限定。第14條和通知第25條，第6條，第7條，都是關(guān)于服務期和違約金。在合同中要商定違約金，需要在合同中有服務期規(guī)定，或有愛護商業(yè)奧秘。假如沒這兩條，不能商定違約金。而要規(guī)定服務期，需要是在單位出資招人，出資培訓和予以非常福利待遇的狀況下;愛護商業(yè)奧秘，需要有保密的條款或有競業(yè)限制的規(guī)定。假如沒上面所說

4、的5種狀況，不能雜和中商定違約金。第15條是關(guān)于商業(yè)奧秘的，第16條是關(guān)于競業(yè)限制的，雖然比較繁復，但我們應當把握兩點。一是，假如規(guī)定競業(yè)限制，需要同時規(guī)定用人單位予以經(jīng)濟補償?shù)臄?shù)量以及支付方式。二是競業(yè)限制與保密新奇的提前通知期不能同時并用。第24條是關(guān)于用人單位主體發(fā)生改變，合同的履行、變更或解除問題。這條規(guī)定：“用人單位合并、分立的，勞動合同由合并、分立后的用人單位繼續(xù)履行;經(jīng)勞動合同當事人協(xié)商全都，勞動合同可以變更或者解除;當事人另有商定的，從其商定?！蔽覀儜斦瓶?，當發(fā)生這種狀況時，用人單位原來應當予以經(jīng)濟補償，所以在商定時也應當從這個前提出發(fā)，而不能太遷就。第42條是關(guān)于經(jīng)濟補償?shù)?/p>

5、。對原本應當12個月封頂?shù)难a償，如有商定，允許超過封頂。也就是只能多，不能少于法定最低補償標準。第25條，關(guān)于經(jīng)濟賠償支付方式的商定。一般是經(jīng)濟賠償應當根據(jù)等分和相應遞減的原那么，如有商定、就從其商定。所以在商定時應當依據(jù)這個原那么，而不能是“一口價”。其實商定條款并不神奇，有的簡約，有的繁復。由于一般的合同往往不可能包含全部商定條款，所以我們可依據(jù)自己的勞動合同的重點，確定要關(guān)注的商定條款內(nèi)容。譬如：假如是一位有專業(yè)特長的勞動者，用工單位是化了代價請你為他服務，那么確定有個服務期的商定，你重點就要搞清晰在服務期提出的相關(guān)商定。假如你選擇的是一個有些商業(yè)奧秘的崗位，很可能單位就會在保密條款上，在競業(yè)限制問題上，提出要求，這些大多屬于商定條款，你都要