中國傳統(tǒng)法律思想的當(dāng)代價(jià)值

1、摘要：中國傳統(tǒng)文化源遠(yuǎn)流長傳統(tǒng)法律文化作為傳統(tǒng)文化的一個(gè)分支因歷史及時(shí)代因素有其工具主義觀念、專制主義思想等糟粕成分，但亦有其哲學(xué)基礎(chǔ)、制度傾向、治理模式等方面的精華成分和天然優(yōu)勢，因此應(yīng)該充分利用其為現(xiàn)代法治建設(shè)提供文化淵源、本土資源、民眾認(rèn)同等價(jià)值為 現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)做出 貢獻(xiàn)。關(guān)鍵詞：文明河南：傳統(tǒng)法律：當(dāng)代價(jià)值所謂傳統(tǒng)，是世代承襲的蘊(yùn)含民族特色的文化遺產(chǎn)。中國傳統(tǒng)法律思想是中華民族悠久文化在法律領(lǐng)域的投射與結(jié)晶，展示了中華民族對(duì)人類的偉大貢獻(xiàn)，更為新時(shí)期法治建設(shè)提供了天然的歷史依據(jù)與現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ) 。然而世易時(shí)移，用當(dāng)下的觀念重新衡量與審視傳統(tǒng)法律思想，對(duì)于實(shí)現(xiàn)法治現(xiàn)代化來說其到底是阻力還是

2、動(dòng)力，它的哪些精華值得我們傳揚(yáng) ，哪些糟粕又需要我們摒棄這都是需要思考的問題。一、中國傳統(tǒng)法律思想中的糟粕加強(qiáng)法治建設(shè)，增強(qiáng)法治觀念，是推進(jìn)法治中國的重點(diǎn)工作 。在這個(gè)過程中，把目光重新 投向中國傳統(tǒng)法律思想深入分析其封建糟粕，合理揚(yáng)棄，方可少走彎路，避免重蹈覆轍。（一）人治而非法治的法律工具主義觀念中國古代君王及貴族都把法律視為天下之公器，法律僅僅作為工具用來協(xié)助統(tǒng)治者貫徹落實(shí)其所倡導(dǎo)的倫理思想。統(tǒng)治者期望依靠法的刑罰功能和道德的防范功能來構(gòu)筑秩序井然、人際和諧的理想社會(huì)。為政在人”無非是人治主義思想的典型體現(xiàn)。比如，在社會(huì)層面倡導(dǎo)尊尊”，要尊重并無條件服從于位高權(quán)重之人。國家統(tǒng)治者的權(quán)力完

3、全不受或是不完全接受法律的限制，就不能確立起法律的權(quán)威性 ，其結(jié)果勢必?zé)o法保證權(quán)力運(yùn)行的公正合理，無法避免權(quán)高于法的情況，也必然導(dǎo)致法律失范、腐敗滋生。（二）重刑輕民的專制主義思想法家曾過分夸大法律的作用 ，認(rèn)為要重獄輕訟、以刑去刑”。重獄就是重視刑法或刑罰 的作用，輕訟就是輕視民事訴訟，輕視民眾意愿的表達(dá)。法家期望通過嚴(yán)刑苛法來解決社會(huì)爭 端，一個(gè)比較輕緩的犯罪情況也要用極端的刑罰來處理，以期達(dá)到民不敢犯的效果 。法家這樣做大抵出于兩個(gè)考慮：其一要維護(hù)專制特權(quán)，唯有嚴(yán)刑酷法；其二，自然經(jīng)濟(jì)支配下的小農(nóng)社 會(huì)里，用重義輕利、重農(nóng)抑商等道德說教壓制著民眾的心理，用法律手段控制工商活動(dòng) ，就能達(dá)到

4、維護(hù)中央集權(quán)、宗法家族制度和自然經(jīng)濟(jì)的目的了。（三）情、理、法交融的人情觀古人認(rèn)為理想的法律是集天理 、國法、人情三位于一體的。所以存在幾種情況，一是情理 等于法。古人認(rèn)為 法不外乎人情”，如親親相隱”制度。人們只愛其親人、親族，用血緣關(guān) 系的遠(yuǎn)近來判斷是非曲直，完全割裂個(gè)人與社會(huì)及國家的關(guān)系。后世如北齊律將不孝”列為不赦重罪等均可見人情的內(nèi)容已然滲入法律之中。二是情理大于法。古人云人情所惡，國法難容 ” ， 在判斷問題時(shí)， 人情成了超越國法的重要標(biāo)尺。 這些情 、 理 、 法交融的狀況， 導(dǎo)致了泛人情化 ， 造成了重人情輕國法、 重實(shí)體輕程序的惡果， 影響了司法的公正性 。（ 四） 忍讓而非

5、訴訟的非訟、 賤訟觀念家國同構(gòu)的家族本位觀念促使無訟成為古代法律文化的一個(gè)價(jià)值取向 。 民眾若因一己私欲而破壞整個(gè)秩序的和諧被視為無恥， 統(tǒng)治者認(rèn)為無訟即是政治清明 。 訴訟的成本沉重、 過程繁瑣、 結(jié)果不盡如人意導(dǎo)致民眾厭訟且對(duì)法律的公正性產(chǎn)生懷疑。 這些都抑止了個(gè)人權(quán)利觀念的發(fā)展 ； 影響了法律權(quán)威性的確立； 影響了法律信仰的培育。二 、 中國傳統(tǒng)法律思想中的精華中國傳統(tǒng)法律文化深植于中國傳統(tǒng)文化之中 ， 帶有濃重封建文化的氣息 ， 難免存在許多糟粕與不適應(yīng)于當(dāng)代法治建設(shè)的內(nèi)容。 當(dāng)下我們處在一個(gè)空前的變革時(shí)期 ， 雖然我們要走的社會(huì)主義的法治之路與古代法治有著本質(zhì)的不同 ， 但要走好 、

6、 走穩(wěn)這條路 ， 則更必要對(duì)古代法治思想中積極的有價(jià)值的東西進(jìn)行深入地研究與分析。哲學(xué)基礎(chǔ) ： 樸素唯物主義、 辯證法和無神論精神以及以人為本歷代統(tǒng)治者都能認(rèn)識(shí)到 ， 法律是基于社會(huì)需要而制定的行為規(guī)范， 并非是基于神靈的意志所以能夠自覺地根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要來立法。 司法領(lǐng)域也秉持謹(jǐn)慎求實(shí)的科學(xué)態(tài)度。 “罪疑唯輕 ” 、“循名責(zé)實(shí) ” 、 “本其事而原其志” 等的提出無不表明古人求實(shí)辯證的態(tài)度 。 公元前 1000 余年前萌芽了中國傳統(tǒng)的人本主義思想， 先秦重民 、 儒家 “以人為本 ” 等等都彰顯了中國傳統(tǒng)的人本主義思想。 樸素唯物主義、 辯證法和無神論精神以及以人為本等思想成為中國古代法律思想的

7、哲學(xué)基礎(chǔ)。制度傾向 ： “人、 法”相結(jié)合 、 “慎刑恤獄 ” 的混合樣式明代丘溶說 ： “法者存其大綱 ， 而其出人變化固將付之于人。 ” 法表現(xiàn)了統(tǒng)治階級(jí)的集體法律意識(shí) ， 人表現(xiàn)了統(tǒng)治階級(jí)的個(gè)體法律意識(shí) 。 二者分別從宏觀和微觀的角度強(qiáng)調(diào)了法的作用領(lǐng)域與評(píng)判范圍 。 法的整體控制作用和人的微觀調(diào)控作用相結(jié)合 ， 在實(shí)踐活動(dòng)中就演變出 “成文法 ” 和 “判例法 ”相結(jié)合的混合法樣式。雖然真正實(shí)施起來很有難度 ， 但 “慎刑恤罰 ”在古代法典之中有明文規(guī)定 ， 彰顯了一定的人道主義精神 。 這一思想的提出及隨后與之相配合的一系列制度設(shè)計(jì)， 對(duì)我們今天推進(jìn)法治建設(shè)， 關(guān)愛民生 ， 關(guān)注弱勢群

8、體 ， 尊重和保護(hù)人的生命和人權(quán)等仍然有著重大的理論和實(shí)踐價(jià)值早在 2008 年 6 月 ， 在中央政法委舉辦的 “學(xué)習(xí)貫徹黨的十七大精神和胡錦濤總書記重要講話專題研討班” 上 ， 中央領(lǐng)導(dǎo)就明確指出 ： 要堅(jiān)持 “寬嚴(yán)相濟(jì) ” 的刑事政策， 既要 “重法重刑 ， 以刑去刑 ” ， 也要 “寬減刑罰 ， 慎刑恤罰 ” 。價(jià)值取向與制度保障： “天人合一 ” 、 “調(diào)處息訟 ”傳統(tǒng)文化中包含較強(qiáng)秩序意識(shí) 、 穩(wěn)定觀念和和合價(jià)值。 把 “和” 作為解決糾紛的最高價(jià)值選擇 。 古圣人制禮作樂的出發(fā)點(diǎn)和歸宿就在于社會(huì)和諧。 要達(dá)到人與人之間的和諧則必須“仁 ” 、 “克己復(fù)禮 ” 、 “無訟 ” ，

9、通過互相禮讓、 通過調(diào)解來解決爭端 。 “調(diào)處 ”是古人實(shí)現(xiàn)無訟息訟的具體措施和重要手段之一， 為我們當(dāng)下的人民調(diào)解制度提供歷史淵源。 如今的調(diào)解制度正是基于傳統(tǒng) 和合”思想的積淀，其符合司法效益又維護(hù)了社會(huì)和諧 。（四）社會(huì)綜合治理模式：德主刑輔、禮法兼治”重新檢視我國深厚的傳統(tǒng)文化 ，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)在禮、法、德、刑四者的關(guān)系上強(qiáng)調(diào) 德主刑 輔”，主張 禮法兼治”。把道德教化作為維護(hù)統(tǒng)治、保持和諧的主渠道，把法律制裁作為輔助 措施，呈現(xiàn)出一種綜合治理社會(huì)的模式 。法律與道德剛?cè)嵯酀?jì)、相輔相成，潛移默化為民眾人 生觀、價(jià)值觀中極為重要的內(nèi)容。這為當(dāng)下社會(huì)引導(dǎo)自律機(jī)制和他律機(jī)制的有機(jī)融合，以道德來引

10、導(dǎo)立法，以立法規(guī)范道德帶來啟發(fā) 。三、傳統(tǒng)法律思想在現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)中的價(jià)值任何一個(gè)國家徹底地拋開傳統(tǒng)文化來推進(jìn)法治現(xiàn)代化都是妄談。文化的傳承性和強(qiáng)大生命力決定傳統(tǒng)法律文化勢必要影響當(dāng)代的法治建設(shè)。中國傳統(tǒng)法律文化有其缺陷和不足，但也有天然的優(yōu)秀文化的積淀，應(yīng)該科學(xué)辯證地看到其在現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)中的價(jià)值。（一）傳統(tǒng)法律思想為現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)提供文化淵源泱泱五千年傳統(tǒng)文化博大精深 、包容萬物。傳統(tǒng)和現(xiàn)代并非決然對(duì)立、互不兼容的。我國 傳統(tǒng)法律文化已天然為當(dāng)代法治建設(shè)提供肥沃的土壤和堅(jiān)實(shí)的基石。無論是清末修律的 全盤西化”，還是改革開放以前的 全盤蘇聯(lián)化”，歷史無數(shù)次向我們證明肆意拋卻或隔離與傳統(tǒng)

11、的 關(guān)系，無視我們的文化環(huán)境和具體國情 ，急功近利式地移植國外的東西 ，就不可能推行我們的 治國舉措。反過來說，借鑒外部的先進(jìn)理念是必要而且是必須的，但同時(shí)應(yīng)彰顯自己民族的特色，從我們傳統(tǒng)的法律文化中開辟和探索出屬于華夏民族的道路。深厚文化包蘊(yùn)民族凝聚力，是民族團(tuán)結(jié)的力量源泉，是民族的精神支柱和生活根基 。文化 特有的的沿襲性、傳承性，也決定了法律文化自古至今的一脈相承，人們頭腦中的許多法律意識(shí)、觀念依然源于對(duì)傳統(tǒng)法律文化的理解就是明證。我們可以說，我國的傳統(tǒng)法律文化正是現(xiàn)代法治建設(shè)的內(nèi)生動(dòng)力。我們所謂的法治現(xiàn)代化，應(yīng)該是在對(duì)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行棄弊興利基礎(chǔ) 之上的法律文化重塑過程 。因此，在揚(yáng)棄

12、弊端的同時(shí)，更應(yīng)該去不斷挖掘傳統(tǒng)法律文化的精髓 研究它、改造它，讓其在中現(xiàn)代化過程中充分發(fā)揮功效 。（二）傳統(tǒng)法律思想為現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)提供本土資源隨著時(shí)代的變遷，傳統(tǒng)中的不少東西是會(huì)落伍和過時(shí) ，如若一味死板地沿襲，肯定會(huì)出問 題。但這并不意味著其本身一無是處 ，而是提醒人們?cè)鰪?qiáng)辨識(shí)力，孜孜以求其魅力和價(jià)值，這 樣既可以減少法治建設(shè)的障礙和阻力 ，又可以有效節(jié)約移植西方法律的成本 。農(nóng)耕時(shí)代里以小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)孕育和形成的傳統(tǒng)法律文化，其根本目的是維護(hù)社會(huì)尊卑等級(jí)制度，工具主義特色鮮明，和現(xiàn)代法治意義上的法律權(quán)威有著根本區(qū)別。即便如此，深入研究傳統(tǒng)法律文化，我們?nèi)圆粫r(shí)能發(fā)現(xiàn)其光芒與智慧。許多符

13、合人類普遍追求的法律精神和理念 在歷史的演變中熠熠生輝 。諸如唐代的 封駁”制度，很明顯是對(duì)皇權(quán)的監(jiān)督，體現(xiàn)出了決策 監(jiān)督的理念，最大限度地減少因?yàn)榛实?、皇權(quán)的決策失誤而給國家造成損失的可能性；再比如宋代的 臺(tái)諫”制度對(duì)君權(quán)進(jìn)行恪守家法 、更改詔令等等多方面的制衡 。這些監(jiān)督經(jīng)驗(yàn)和對(duì)權(quán) 力進(jìn)行制約的理念對(duì)于我們今天的法治建設(shè)都有積極意義。（三）傳統(tǒng)法律思想為現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)提供經(jīng)驗(yàn)借鑒作為當(dāng)前法治建設(shè)的邏輯起點(diǎn)，傳統(tǒng)法律文化的歷史起源、演進(jìn)過程等已然累積了相當(dāng)豐富詳實(shí)的歷史資料經(jīng)驗(yàn)，經(jīng)驗(yàn)具有歷史性和傳承性，是短時(shí)期內(nèi)無法獲得的。而當(dāng)下我們重新 翻閱歷史的目的，就是為了從中獲取警示和啟迪，為當(dāng)

14、下的發(fā)展提供指引和方向。對(duì)于一些能被直接利用優(yōu)秀的資源，我們可以直接拿來融入到當(dāng)前的法治建設(shè)中；對(duì)于一些不能直接利用而又包含可借鑒價(jià)值的資源，我們予以改良和重構(gòu)，讓其適應(yīng)現(xiàn)代法治建設(shè)的需要；對(duì)于一些應(yīng)該堅(jiān)決拋棄的糟粕性的東西，雖不能直接從中獲得價(jià)值，卻可做反面教材，在拋卻的過程中更加明白以史為鑒，避免重蹈覆轍。（四）傳統(tǒng)法律思想為現(xiàn)代法治社會(huì)建設(shè)提供民眾認(rèn)同法律是否能得到有效實(shí)施，很大程度取決于民眾的認(rèn)同感。認(rèn)同感強(qiáng)則實(shí)施順暢，認(rèn)同感弱則舉步維艱。傳統(tǒng)法律文化是民族文化在法律上的反映與折射，是根植入內(nèi)心深處的穩(wěn)固的文化心理。其作為人類歷史的沉淀和積累，幾千年來牽引著中國人的法律心理和行為，若要被外來文化所湮滅和覆蓋存在相當(dāng)?shù)碾y度。所以即便是在當(dāng)下文化思想精彩紛呈的狀態(tài)下 ，依然對(duì)民眾的法律態(tài)度及法律認(rèn)同感產(chǎn)生著根深蒂固的影響。如果研究利用得好，達(dá)成傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代理念的對(duì)接，就如同打通了傳統(tǒng)意識(shí)和現(xiàn)代理念的橋梁，必然起到心理溝通的作用，讓現(xiàn)代法治精神更高效率地走進(jìn)民眾的內(nèi)心世界。古代博大精深的法律思想、歷代沿革演變的法律制度