解讀《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)規(guī)范條例》規(guī)定的法律責(zé)任

1、 HYPERLINK / 解讀計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例規(guī)定的法律責(zé)任計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例對(duì)各個(gè)民事主體愛護(hù)軟件著作權(quán)的義務(wù)和法律責(zé)任的規(guī)定，要緊集中在該條例第四章法律責(zé)任部分。但在其他章節(jié)條文也有相關(guān)規(guī)定。在法律責(zé)任一章規(guī)定的條文從分類上來看，并不都屬于義務(wù)或者責(zé)任。有的則屬于訴訟中或開始后的“臨時(shí)措施”，如訴前禁令、訴前證據(jù)保全等。下面將這些規(guī)定分類敘述如下：(一)涉及認(rèn)定違法侵權(quán)行為的法律責(zé)任知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的顯著特點(diǎn)之一，確實(shí)是其規(guī)范的侵權(quán)行為大多由法律的具體條文直接規(guī)定;在法律規(guī)定涉及侵權(quán)的行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任的同時(shí)，也規(guī)定了各類的侵權(quán)行為。我國專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法差不多上如此。我國軟件愛

2、護(hù)條例也不例外。與一般民事法律相應(yīng)規(guī)定比較，前者規(guī)定得范圍小且具體;后者則規(guī)定得寬泛，較抽象。計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例規(guī)定的涉及違法侵權(quán)行為的法律責(zé)任，在該條例第二十三條和第二十四條。軟件條例第二十三條規(guī)定，除中華人民共和國著作權(quán)法或者本條例另有規(guī)定外，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)依照情況，承擔(dān)停止侵害、消除阻礙、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：(一)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，發(fā)表或者登記其軟件的;(二)將他人軟件作為自己的軟件發(fā)表或者登記的;(三)未經(jīng)合作者許可，將與他人合作開發(fā)的軟件作為自己?jiǎn)为?dú)完成的軟件發(fā)表或者登記的;(四)在他人軟件上署名或者更改他人軟件上的署名的;(五)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，修改、翻譯

3、其軟件的;(六)其他侵犯軟件著作權(quán)的行為。軟件條例第二十四條規(guī)定，除中華人民共和國著作權(quán)法、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)依照情況，承擔(dān)停止侵害、消除阻礙、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任;同時(shí)損害社會(huì)公共利益的，由著作權(quán)行政治理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，能夠并處罰款;情節(jié)嚴(yán)峻的，著作權(quán)行政治理部門并能夠沒收要緊用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等;觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任：(一)復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的;(二)向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作

4、權(quán)人的軟件的;(三)有意避開或者破壞著作權(quán)人為愛護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的;(四)有意刪除或者改變軟件權(quán)利治理電子信息的;(五)轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。有前款第(一)項(xiàng)或者第(二)項(xiàng)行為的，能夠并處每件100元或者貨值金額5倍以下的罰款;有前款第(三)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)或者第(五)項(xiàng)行為的，能夠并處5萬元以下的罰款。計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例第二十三條與第二十四條法律責(zé)任的設(shè)置是不同的，第二十四條規(guī)定的行為除承擔(dān)民事責(zé)任外，同時(shí)損害社會(huì)公共利益的，能夠承擔(dān)罰款等行政責(zé)任。觸犯刑律的，依法追究刑事責(zé)任。軟件條例此條第二款規(guī)定中的“損害社會(huì)公共利益”，在實(shí)踐中還需要有個(gè)便于操作的認(rèn)定

5、標(biāo)準(zhǔn)。(二)涉及軟件出版者、制作者、發(fā)行者、出租者的法律責(zé)任所謂出版者，是指將軟件作品編輯加工后，通過復(fù)制等手段制作復(fù)制品向公眾發(fā)行的自然人或者法人等?，F(xiàn)代意義上的出版包括編、印(復(fù)制、錄制)、發(fā)等三個(gè)環(huán)節(jié)，因此出版的含義應(yīng)當(dāng)包括發(fā)行過程中的一切行為。比如以出售、出租等形式向公眾提供一定數(shù)量的作品復(fù)制件等行為，應(yīng)當(dāng)屬于出版者的行為。然而關(guān)于軟件行業(yè)來講，其出版、制作、發(fā)行和出租各個(gè)時(shí)期又能夠由不同的民事主體進(jìn)行，將這些行為都?xì)w結(jié)為出版并不利于區(qū)分實(shí)踐中存在的相互獨(dú)立的不同行為和不同行為人的不同責(zé)任。又鑒于計(jì)算機(jī)軟件的專門性，軟件愛護(hù)條例也界定了制作者的地位與法律義務(wù)。這確實(shí)是講，軟件愛護(hù)條例分

6、不界定了涉及軟件的出版、制作、發(fā)行和出租者的法律責(zé)任。計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例第二十八條規(guī)定，軟件復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，或者軟件復(fù)制品的發(fā)行者、出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。軟件愛護(hù)條例該條規(guī)定的法源，是來自我國著作權(quán)法第五十二條的規(guī)定。著作權(quán)法第五十二條規(guī)定，復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。這些法律和法規(guī)的規(guī)定，差不多上事先為出版者、制作者、發(fā)行

7、者、出租者等設(shè)置一定的法律義務(wù)。當(dāng)這些義務(wù)未被履行時(shí)，這些行為主體就要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。如此就解決了在司法實(shí)踐中長期存在的難題，即當(dāng)行為人以不知所出版、發(fā)行等的作品為侵權(quán)品為理由抗辯時(shí)舉證責(zé)任到底由誰來承擔(dān)的問題。按照這些新的法律規(guī)定，當(dāng)行為人所出版制作等的作品為侵權(quán)品時(shí)，行為人應(yīng)當(dāng)證明其出版制作等的作品有合法授權(quán)或者合法來源，假如證明不能或者不實(shí)，就由出版者等行為人承擔(dān)法律責(zé)任。這些規(guī)定無疑對(duì)愛護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益具有十分重要的意義。(三)涉及復(fù)制品持有人的法律責(zé)任計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例第三十條使用了軟件復(fù)制品持有人的概念。條例起草人的目的是要解決軟件最終用戶的法律責(zé)任問題，然而恰恰在那個(gè)地點(diǎn)

8、就引起了專門大的爭(zhēng)議。軟件條例第三十條規(guī)定，軟件的復(fù)制品持有人不明白也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)明白該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任;然而，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。假如停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人能夠在向軟件著作權(quán)人支付合理費(fèi)用后接著使用。該條規(guī)定引出了以下幾個(gè)問題：1.關(guān)于軟件復(fù)制品持有人的定義。持，漢語的本義為拿著的意思;引申義有掌握、操縱等的意思。由此而發(fā)對(duì)軟件復(fù)制品的持有定義的理解，一種是指所有占有、攜帶等擁有軟件復(fù)制品的人，不問其是否將該復(fù)制品在計(jì)算機(jī)等設(shè)備上運(yùn)行，都屬于軟件條例第三十條所規(guī)定的持有人。另一種是指將軟件復(fù)制品裝入計(jì)算機(jī)等設(shè)備

9、運(yùn)行而使用軟件功能的行為人，而不包括僅僅持有軟件復(fù)制品，未利用設(shè)備使用、運(yùn)行該軟件的行為人。筆者認(rèn)為，第二種觀點(diǎn)更符合條例規(guī)定的本意，法律和法規(guī)并沒有將軟件復(fù)制品甚至是盜版復(fù)制品與類似毒品等違禁品一樣看待，持有(手中拿著、放在自己抽屜中、衣服口袋中等)它就規(guī)定為違法侵權(quán)行為。只有將軟件復(fù)制品在計(jì)算機(jī)中運(yùn)行使用才屬于條例中規(guī)定的持有的本意。因此，關(guān)于為出版、發(fā)行而大量?jī)?chǔ)藏、運(yùn)輸?shù)溶浖?fù)制品，并不屬于最終用戶的行為，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為儲(chǔ)藏、運(yùn)輸者未運(yùn)行軟件復(fù)制品就能逃脫法律責(zé)任的承擔(dān)。計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例在條例的第十六條使用了軟件的合法復(fù)制品所有人的定義。什么緣故在條例第三十條用了軟件復(fù)制品持有人的定義呢?

10、合法軟件復(fù)制品所有人，應(yīng)當(dāng)是指向權(quán)利人或者其許可的經(jīng)銷商購買、同意權(quán)利人贈(zèng)予和許可使用正版軟件復(fù)制品的自然人、法人等民事主體。而在條例第三十條界定的持有人含義顯然要寬，然而范圍寬不在主體的形式上，而在主體獲得持有軟件復(fù)制品的形式或情形上。除前述例舉的軟件所有的情形外，持有還包括其他形式獲得軟件使用的情形。比如借他人軟件復(fù)制品使用運(yùn)行，用單位的正版軟件使用運(yùn)行，租賃軟件使用，使用未經(jīng)授權(quán)預(yù)裝軟件的計(jì)算機(jī)，使用軟件復(fù)制品拾得物等等。2.關(guān)于善意軟件復(fù)制品持有人的法律責(zé)任。軟件條例使用了軟件侵權(quán)復(fù)制品持有人主觀上明白或者應(yīng)當(dāng)明白所持軟件是否為侵權(quán)復(fù)制品為標(biāo)準(zhǔn)，而推斷持有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任的制度。

11、明白軟件是侵權(quán)品而使用運(yùn)行，持有人主觀上應(yīng)當(dāng)屬于有意，即明知故犯;有合理理由推論或者認(rèn)定持有人應(yīng)當(dāng)明白其對(duì)所使用運(yùn)行的軟件為侵權(quán)復(fù)制品，有的是有意而掩蓋真相，有的是持有人主觀上存有疏忽大意等的過失，未盡慎重行事的義務(wù)而使用運(yùn)行了侵權(quán)復(fù)制品。在法律上，前述持有人屬于善意軟件復(fù)制品持有人。相應(yīng)的明白所使用運(yùn)行的軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，即為惡意軟件復(fù)制品持有人。軟件愛護(hù)條例規(guī)定主觀上不知或者沒有合理理由應(yīng)知的持有人，即善意持有人，對(duì)該軟件的使用運(yùn)行等行為不承擔(dān)民事賠償責(zé)任。然而當(dāng)其一旦明白了所使用的軟件為侵權(quán)復(fù)制品時(shí)，應(yīng)當(dāng)履行停止使用、銷毀該軟件的法律義務(wù)。不履行該義務(wù)，權(quán)利人能夠訴請(qǐng)法院判決強(qiáng)制停止使

12、用并銷毀該侵權(quán)軟件。人民法院判決或者調(diào)解持有人停止使用、銷毀的行為，又能夠認(rèn)為是持有人承擔(dān)了停止使用、銷毀的民事法律責(zé)任。(四)涉及軟件合法復(fù)制品所有人的法律責(zé)任所謂軟件合法復(fù)制品所有人，是指正版計(jì)算機(jī)軟件復(fù)制品的所有人;那個(gè)地點(diǎn)的合法，首先是指符合我國著作權(quán)法和計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例的規(guī)定。計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例第十六條規(guī)定了軟件合法復(fù)制品所有人享有的權(quán)利。該條規(guī)定：軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利：(一)依照使用的需要把該軟件裝入計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置內(nèi);(二)為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失該合法復(fù)制品的所有權(quán)時(shí)，負(fù)責(zé)將備

13、份復(fù)制品銷毀;(三)為了把該軟件用于實(shí)際的計(jì)算機(jī)應(yīng)用環(huán)境或者改進(jìn)其功能、性能而進(jìn)行必要的修改;然而，除合同另有約定外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可，不得向任何第三方提供修改后的軟件。概括起來講，軟件愛護(hù)條例給予所有人的權(quán)利有三項(xiàng)：一是裝入權(quán)，即依照使用需要把軟件裝入計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置內(nèi)的權(quán)利;二是備份權(quán)，即為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品的權(quán)利;三是必要修改權(quán)，即為了把該軟件用于實(shí)際的計(jì)算機(jī)應(yīng)用環(huán)境或者改進(jìn)其功能、性能而進(jìn)行必要的修改權(quán)。軟件合法復(fù)制品所有人在行使上述權(quán)利的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)履行以下義務(wù)：一是不得以任何方式將備份復(fù)制品提供他人使用;二是在喪失正版軟件所有權(quán)時(shí)，將備份復(fù)制品銷毀

14、;三是除另有約定外，未經(jīng)權(quán)利人許可，不得向任何第三方提供原來行使必要修改權(quán)而修改后的軟件。當(dāng)合法軟件復(fù)制品所有人不履行這些義務(wù)時(shí)，權(quán)利人能夠訴請(qǐng)人民法院判決強(qiáng)制履行。人民法院判決或調(diào)解軟件所有人履行義務(wù)的，也確實(shí)是其承擔(dān)了民事責(zé)任。(五)涉及軟件開發(fā)法律責(zé)任的例外規(guī)定軟件開發(fā)者應(yīng)當(dāng)遵守計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例所有的規(guī)定，特不是第二十三條、第二十四條等規(guī)定的法律責(zé)任。如此才能在不侵犯他人軟件著作權(quán)，不違反著作權(quán)法和軟件愛護(hù)條例各項(xiàng)規(guī)定的前提下，進(jìn)行軟件開發(fā)工作，以幸免日后的權(quán)屬不清、侵權(quán)等法律訴訟問題。然而在計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例第二十九條中規(guī)定了軟件開發(fā)者承擔(dān)法律責(zé)任的例外。該條規(guī)定，軟件開發(fā)者開發(fā)的軟件，由于可供選用的表達(dá)方式有限而與差不多存在的軟件相似的，不構(gòu)成對(duì)差不多存在的軟件的著作權(quán)的侵犯。該條規(guī)定的內(nèi)容在原計(jì)算機(jī)軟件愛護(hù)條例規(guī)定在第三十一條，只是原來規(guī)定構(gòu)成所開發(fā)的軟件與差不多存在的軟件相似不構(gòu)成侵權(quán)的情形要寬。按照著作權(quán)法愛護(hù)作品不愛護(hù)創(chuàng)意只愛護(hù)表達(dá)的差不多原理，各國關(guān)于軟件愛護(hù)的法律一般都規(guī)定對(duì)軟件的愛護(hù)不能擴(kuò)大到開發(fā)軟件所