適老化扶手公司治理

1、泓域/適老化扶手公司治理適老化扶手公司治理xxx有限責任公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111798092 一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc111798092 h 4 HYPERLINK l _Toc111798093 二、 擴大普惠型養(yǎng)老服務覆蓋面 PAGEREF _Toc111798093 h 8 HYPERLINK l _Toc111798094 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc111798094 h 10 HYPERLINK l _Toc111798095 四、 獨立董事的作用及制約因素 PAGEREF _Toc11179

2、8095 h 11 HYPERLINK l _Toc111798096 五、 獨立董事的特征 PAGEREF _Toc111798096 h 16 HYPERLINK l _Toc111798097 六、 董事會的職權(quán) PAGEREF _Toc111798097 h 17 HYPERLINK l _Toc111798098 七、 董事會的特征 PAGEREF _Toc111798098 h 18 HYPERLINK l _Toc111798099 八、 董事及其類別 PAGEREF _Toc111798099 h 19 HYPERLINK l _Toc111798100 九、 董事的任職資格

3、PAGEREF _Toc111798100 h 22 HYPERLINK l _Toc111798101 十、 內(nèi)部人控制 PAGEREF _Toc111798101 h 23 HYPERLINK l _Toc111798102 十一、 經(jīng)理的權(quán)利和義務 PAGEREF _Toc111798102 h 25 HYPERLINK l _Toc111798103 十二、 高層管理者的約束機制建立理論基礎(chǔ) PAGEREF _Toc111798103 h 27 HYPERLINK l _Toc111798104 十三、 各方對高層管理人員的約束 PAGEREF _Toc111798104 h 28 H

4、YPERLINK l _Toc111798105 十四、 工會在公司治理中的作用 PAGEREF _Toc111798105 h 30 HYPERLINK l _Toc111798106 十五、 加強和發(fā)揮我國工會在公司治理中的作用 PAGEREF _Toc111798106 h 31 HYPERLINK l _Toc111798107 十六、 我國推行員工持股計劃的意義 PAGEREF _Toc111798107 h 32 HYPERLINK l _Toc111798108 十七、 我國員工持股計劃制度的探索 PAGEREF _Toc111798108 h 35 HYPERLINK l _T

5、oc111798109 十八、 西方國家職工參與公司治理的方式 PAGEREF _Toc111798109 h 38 HYPERLINK l _Toc111798110 十九、 員工參與公司治理的理論依據(jù) PAGEREF _Toc111798110 h 41 HYPERLINK l _Toc111798111 二十、 公司基本情況 PAGEREF _Toc111798111 h 47 HYPERLINK l _Toc111798112 二十一、 項目基本情況 PAGEREF _Toc111798112 h 49 HYPERLINK l _Toc111798113 二十二、 發(fā)展規(guī)劃 PAGER

6、EF _Toc111798113 h 54 HYPERLINK l _Toc111798114 二十三、 組織機構(gòu)及人力資源配置 PAGEREF _Toc111798114 h 57 HYPERLINK l _Toc111798115 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc111798115 h 57 HYPERLINK l _Toc111798116 二十四、 法人治理 PAGEREF _Toc111798116 h 59產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析把創(chuàng)新放在發(fā)展全局的核心位置，拓展產(chǎn)業(yè)發(fā)展空間，發(fā)揮科技創(chuàng)新在全面創(chuàng)新中的引領(lǐng)作用，釋放市場化改革和人力資本紅利，強化基礎(chǔ)設(shè)施支撐，創(chuàng)造新需求新供給，加快實現(xiàn)

7、發(fā)展動力轉(zhuǎn)換，提高發(fā)展質(zhì)量和效益。搶抓產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移和新一輪產(chǎn)業(yè)變革“兩個機遇”，強化傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)升級和新興產(chǎn)業(yè)培育“雙輪驅(qū)動”，促進工業(yè)化和信息化、制造業(yè)和服務業(yè)深度融合，提升農(nóng)業(yè)質(zhì)量效益和競爭力，繁榮網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟，推動產(chǎn)業(yè)向中高端邁進。堅持制造興省，實施中國制造2025河南行動，一手抓高成長性制造業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)高端突破，一手抓傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)脫胎換骨改造，加快向集群化、智能化、綠色化、服務化升級，構(gòu)建競爭優(yōu)勢明顯的制造業(yè)體系。突出壯大優(yōu)勢主導產(chǎn)業(yè)。以龍頭企業(yè)為帶動促進電子信息產(chǎn)業(yè)壯大規(guī)模，以特色優(yōu)勢為重點推動高端裝備制造業(yè)突破發(fā)展，以知名品牌為引領(lǐng)增創(chuàng)食品工業(yè)新優(yōu)勢，以產(chǎn)品提質(zhì)升級為導向促進消費品工業(yè)提速發(fā)

8、展，持續(xù)提升裝備制造、食品工業(yè)兩個萬億級產(chǎn)業(yè)能級，爭取電子信息、消費品工業(yè)成為新的萬億級產(chǎn)業(yè)，打造一批位居國內(nèi)行業(yè)前列的制造業(yè)集聚地，帶動全省制造業(yè)規(guī)模壯大、結(jié)構(gòu)躍升。積極培育戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)。堅持戰(zhàn)略需求和市場機制相結(jié)合，重點推動生物醫(yī)藥、先進材料、先進機器人、儲能和動力電池等產(chǎn)業(yè)向國內(nèi)一流水平邁進，瞄準技術(shù)變革速度快、顛覆經(jīng)濟模式潛力大的重大技術(shù)，爭取物聯(lián)網(wǎng)、基因檢測、智能微電網(wǎng)、增材制造(3D打印)、人工智能、頁巖氣等領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)產(chǎn)業(yè)化突破，搶占產(chǎn)業(yè)發(fā)展先機。加快傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級。堅持區(qū)別對待、分業(yè)施策，以產(chǎn)業(yè)鏈延伸為主攻方向，推動冶金、建材、化工、輕紡等傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)綠色化、循環(huán)化和高端化發(fā)展，積

9、極推進鋼鐵、建材等主要耗煤行業(yè)清潔生產(chǎn)，減少污染。支持企業(yè)瞄準國際同行業(yè)標桿推進新一輪技術(shù)改造升級，全面提高產(chǎn)業(yè)技術(shù)、工藝裝備、能效環(huán)保等水平。綜合運用市場機制、經(jīng)濟手段、法治辦法，加快推動產(chǎn)業(yè)重組和產(chǎn)能轉(zhuǎn)移，穩(wěn)妥有序處置特困企業(yè)，有效化解產(chǎn)能過剩。實施“百千萬”億級優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)集群培育工程。堅持集群化發(fā)展戰(zhàn)略，依托產(chǎn)業(yè)集聚區(qū)，按照成長性最好、競爭力最強、關(guān)聯(lián)度最高的原則，做大做強優(yōu)勢主導產(chǎn)業(yè)，有重點地培育新興先導產(chǎn)業(yè)，推行專業(yè)化產(chǎn)業(yè)鏈集群式承接轉(zhuǎn)移，以最佳物流半徑構(gòu)建上下游銜接的區(qū)域產(chǎn)業(yè)鏈和支撐配套體系，省級層面重點打造萬億級優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)集群，以省轄市為主體打造千億級主導產(chǎn)業(yè)集群，以縣域為主體打造百

10、億級特色產(chǎn)業(yè)集群，建設(shè)一批新型工業(yè)化產(chǎn)業(yè)示范基地和具有核心競爭優(yōu)勢的集群品牌。實施“三個對接”優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)鏈培育工程。以培育持久競爭優(yōu)勢為基點，以雙向?qū)?、全面?chuàng)新為途徑，發(fā)揮既有比較優(yōu)勢，轉(zhuǎn)換不利生產(chǎn)要素，推動資源要素、消費市場、關(guān)聯(lián)產(chǎn)業(yè)、龍頭企業(yè)等優(yōu)勢疊加，構(gòu)建以中高端產(chǎn)品為主導的區(qū)域特色產(chǎn)業(yè)鏈，培育一批千億級產(chǎn)業(yè)集群，打造產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級新支撐。推動生物資源與終端消費品雙向?qū)?，促進飼料種植、畜牧養(yǎng)殖、精深加工和冷鏈物流鏈式協(xié)同發(fā)展，形成一二三產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展新優(yōu)勢。推動礦產(chǎn)資源與終高端制成品雙向?qū)?，突出發(fā)展高附加值消費品和整機類產(chǎn)品，加快資源優(yōu)勢向產(chǎn)業(yè)鏈綜合優(yōu)勢轉(zhuǎn)變。推動“城市礦山”與再生制品雙

11、向?qū)樱罅Πl(fā)展資源綜合利用，培育循環(huán)經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)鏈。實施智能制造應用示范工程。推進生產(chǎn)過程智能化，推動生產(chǎn)方式向柔性、智能、精細轉(zhuǎn)變，全面提升制造業(yè)數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)化智能化水平。以汽車、機械、電子、冶金、石化、輕紡等行業(yè)為重點，建設(shè)行業(yè)云平臺，加快企業(yè)裝備和生產(chǎn)系統(tǒng)智能化改造，建設(shè)一批智能工廠和數(shù)字化車間，推進關(guān)鍵工序智能化、生產(chǎn)過程智能優(yōu)化控制、供應鏈及能源管理優(yōu)化。加強工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)設(shè)施建設(shè)布局和示范推廣，積極發(fā)展個性化定制、柔性化制造、異地協(xié)同開發(fā)、云制造等智能制造新模式。實施工業(yè)強基提質(zhì)工程。聚焦制造業(yè)轉(zhuǎn)型升級關(guān)鍵領(lǐng)域，實施技術(shù)改造升級工程，以專項行動計劃為抓手，全面提升基礎(chǔ)制造能力，加快打造綜合

12、競爭優(yōu)勢。推進“四基”提升行動計劃，圍繞突破核心基礎(chǔ)零部件(元器件)、關(guān)鍵基礎(chǔ)材料、先進基礎(chǔ)工藝和產(chǎn)業(yè)技術(shù)基礎(chǔ)等瓶頸，推動全產(chǎn)業(yè)鏈協(xié)同創(chuàng)新和聯(lián)合攻關(guān)，引導整機企業(yè)與“四基”企業(yè)、高校、科研院所產(chǎn)需對接，形成整機牽引和基礎(chǔ)支撐協(xié)調(diào)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)格局；開展工業(yè)強基示范應用，建立首臺(套)、首批次獎勵和風險補償機制，創(chuàng)建和認證一批產(chǎn)業(yè)技術(shù)基礎(chǔ)公共服務平臺。推進綠色制造行動計劃，加強節(jié)能環(huán)保技術(shù)、工藝、裝備的研發(fā)和推廣應用，開展高耗能行業(yè)能效水平達標對標活動，開展重大節(jié)能環(huán)保、資源綜合利用、再制造、低碳技術(shù)產(chǎn)業(yè)化示范，建設(shè)綠色工廠、發(fā)展綠色園區(qū)。推進服務型制造行動計劃，堅持示范試點先行，積極發(fā)展全生命周期

13、管理、網(wǎng)絡(luò)精準營銷和在線支持服務等新業(yè)務，推動有條件的企業(yè)由提供設(shè)備向提供系統(tǒng)集成總承包服務轉(zhuǎn)變。實施質(zhì)量強省戰(zhàn)略，推進質(zhì)量品牌提升行動計劃，積極創(chuàng)建國家和省級知名品牌示范區(qū)，開展工業(yè)企業(yè)品牌培育試點，推進國家質(zhì)量強市示范城市建設(shè)，支持龍頭企業(yè)參與制定地方、行業(yè)、國家和國際標準，建設(shè)一批省級以上檢驗檢測公共服務平臺。推進老工業(yè)基地和資源型城市轉(zhuǎn)型發(fā)展。以產(chǎn)業(yè)重構(gòu)為重點，推進老舊社區(qū)、老工業(yè)企業(yè)廠房改造，完善基礎(chǔ)設(shè)施，基本完成納入國家規(guī)劃的9個城區(qū)老工業(yè)區(qū)搬遷改造，建設(shè)老工業(yè)基地產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級示范區(qū)。突出培育接續(xù)替代產(chǎn)業(yè)，完善提升城市綜合功能，支持焦作市、濮陽市和靈寶市等資源枯竭城市加快發(fā)展，推動

14、成熟型資源城市轉(zhuǎn)型發(fā)展。加快平頂山市石龍區(qū)、鶴壁市鶴山區(qū)、南陽市官莊工區(qū)等獨立工礦區(qū)搬遷改造，推進新密市、永城市、寶豐縣等重點采煤沉陷區(qū)綜合治理。擴大普惠型養(yǎng)老服務覆蓋面展社區(qū)養(yǎng)老服務機構(gòu)。深化“十三五”時期居家和社區(qū)養(yǎng)老服務試點改革成果，培育一批以照護為主業(yè)、輻射社區(qū)周邊、兼顧上門服務的社區(qū)養(yǎng)老服務機構(gòu)，推動集中管理運營和標準化、品牌化發(fā)展。支持社區(qū)養(yǎng)老服務機構(gòu)建設(shè)和運營家庭養(yǎng)老床位，將服務延伸至家庭。支持物業(yè)企業(yè)發(fā)揮貼近住戶的優(yōu)勢，與社區(qū)養(yǎng)老服務機構(gòu)合作提供居家養(yǎng)老服務。在鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）層面，建設(shè)具備全日托養(yǎng)、日間照料、上門服務、供需對接、資源統(tǒng)籌等功能的區(qū)域養(yǎng)老服務中心。到2025年，鄉(xiāng)鎮(zhèn)

15、（街道）層面區(qū)域養(yǎng)老服務中心建有率達到60%，與社區(qū)養(yǎng)老服務機構(gòu)功能互補，共同構(gòu)建“一刻鐘”居家養(yǎng)老服務圈。支持建設(shè)專業(yè)化養(yǎng)老機構(gòu)。支持社會力量建設(shè)專業(yè)化、規(guī)模化、醫(yī)養(yǎng)結(jié)合能力突出的養(yǎng)老機構(gòu)，推動其在長期照護服務標準規(guī)范完善、專業(yè)人才培養(yǎng)儲備、信息化智能化管理服務、康復輔助器具推廣應用等方面發(fā)揮示范引領(lǐng)作用。支持養(yǎng)老機構(gòu)針對失智老年人的特殊需求，提供專業(yè)照護服務。引導養(yǎng)老機構(gòu)立足自身定位，合理延伸服務范圍，依法依規(guī)開展醫(yī)療衛(wèi)生服務，為老年人提供一體化的健康和養(yǎng)老服務。中央預算內(nèi)投資重點支持新建護理型養(yǎng)老服務設(shè)施和照護服務能力改造提升項目。引導地方對普通型床位和護理型床位實行差異化補助，到202

16、5年，全國養(yǎng)老機構(gòu)護理型床位占比提高到55%。完善對護理型床位的認定辦法，盡快建立長期照護服務的項目、標準、質(zhì)量評價等規(guī)范。積極推進公辦養(yǎng)老機構(gòu)改革。完善公辦養(yǎng)老機構(gòu)委托經(jīng)營機制，改革以價格為主的篩選標準，綜合考慮從業(yè)信譽、服務水平、可持續(xù)性等質(zhì)量指標。引進養(yǎng)老服務領(lǐng)域?qū)I(yè)能力較強的運營機構(gòu)早期介入、全程參與委托經(jīng)營的養(yǎng)老機構(gòu)項目工程建設(shè)，支持規(guī)?；?、連鎖化運營。探索將具備條件的公辦養(yǎng)老機構(gòu)改制為國有養(yǎng)老服務企業(yè)或拓展為連鎖服務機構(gòu)。探索建立城市養(yǎng)老服務聯(lián)合體，“以上帶下”提升基層服務能力。完善社區(qū)養(yǎng)老服務設(shè)施配套。各地要嚴格按照人均用地不少于0.1平方米的標準分區(qū)分級規(guī)劃設(shè)置社區(qū)養(yǎng)老服務設(shè)施

17、，老齡化程度較高的地區(qū)可結(jié)合實際適當上調(diào)標準。加強常態(tài)化督查，確保新建居住區(qū)與配套養(yǎng)老服務設(shè)施同步規(guī)劃、同步建設(shè)、同步驗收、同步交付。開展城鎮(zhèn)配套養(yǎng)老服務設(shè)施專項治理，全面清查2014年以來新建城區(qū)、新建居住區(qū)配套情況，定期進行全國通報，2025年前完成整改。在城鎮(zhèn)老舊小區(qū)改造中，統(tǒng)籌推進配套養(yǎng)老服務設(shè)施建設(shè)，通過補建、購置、置換、租賃、改造等方式，因地制宜補齊社區(qū)養(yǎng)老服務設(shè)施短板。支持在社區(qū)綜合服務設(shè)施開辟空間用于養(yǎng)老服務。支持養(yǎng)老機構(gòu)利用配套設(shè)施提供社區(qū)養(yǎng)老服務，具備條件的可重點開展失能老年人全日托養(yǎng)服務，無償或低償使用配套設(shè)施的，應當以普惠為導向確定服務價格。鼓勵地方探索對相鄰居住區(qū)的配

18、套養(yǎng)老服務設(shè)施進行資源整合、統(tǒng)籌利用，統(tǒng)一管理運營。定期組織開展社區(qū)養(yǎng)老服務設(shè)施使用狀況檢查，對于未按養(yǎng)老服務用途使用的配套設(shè)施產(chǎn)權(quán)方，支持地方探索依法實施合理的經(jīng)濟處罰方式。必要性分析1、提升公司核心競爭力項目的投資，引入資金的到位將改善公司的資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)，補充流動資金將提高公司應對短期流動性壓力的能力，降低公司財務費用水平，提升公司盈利能力，促進公司的進一步發(fā)展。同時資金補充流動資金將為公司未來成為國際領(lǐng)先的產(chǎn)業(yè)服務商發(fā)展戰(zhàn)略提供堅實支持，提高公司核心競爭力。獨立董事的作用及制約因素（一）獨立董事的作用1、提高了董事會對股份公司的決策職能通過修改公司法和證券法，制定獨立董事制度，明確獨立董

19、事的任職條件、獨立董事的職責、獨立董事在董事會成員中的比例，以及對股份公司應承擔的法律責任等條款，保障了獨立董事依法履行董事職責。獨立董事以其具有的專業(yè)技術(shù)水平，經(jīng)營管理經(jīng)驗和良好的職業(yè)道德，受到廣大股東的信任，被股東大會選舉履行董事職責，提高了董事會的決策職能。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的利益結(jié)構(gòu)彌補了同國有資產(chǎn)管理部門、投資機構(gòu)推薦或委派董事的缺陷和不足。我國公司法雖然在“股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu)”一章的92條和103條中，分別授予創(chuàng)立大會和股東大會“選舉董事會成員”的職權(quán)。但由于沒有具體規(guī)定董事的專業(yè)資格條件，而在實踐中一般參照第68條國有獨資公司董事“由國家授權(quán)投

20、資機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門按照董事會的任期委派或更換”的規(guī)定，由股份有限公司發(fā)起人等公司大股東按出資比例推薦或委派。這導致了股東資本的多少直接決定了董事的任免。大股東通過股東大會決議操縱或左右董事會就不可避免，董事往往成為大股東在公司和董事會利益的代言人也就順理成章。公司股東會對董事的選舉實際上成為大股東按出資比例對董事的委派。獨立董事制度改變了董事會內(nèi)部的利益比例結(jié)構(gòu)，使董事會決策職能被大股東控制的現(xiàn)象得以有效的制衡。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的知識結(jié)構(gòu)。公司法在董事會組織結(jié)構(gòu)中，對董事會組織的人數(shù)，選舉產(chǎn)生的程序、方法和一般資格條件作了規(guī)定，但對董事應當具備的專業(yè)資格條件卻

21、沒有明確。創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則不但明確規(guī)定了獨立董事應當具備的條件，而且還規(guī)定了不得擔任獨立董事的禁止性條款，對獨立董事的任職條件從選舉程序、專業(yè)知識、工作經(jīng)歷、執(zhí)業(yè)登錄和身體條件等方面都進行了規(guī)范，從而保證了獨立董事參加董事會議事決策的綜合素質(zhì)，彌補了董事會成員專業(yè)知識結(jié)構(gòu)不平衡的缺陷，提高了董事會決策的科學性。同時，通過法律賦予獨立董事的獨立職權(quán)，也從董事的善管義務、忠實義務方面要求和督促其從維護全體股東的合法權(quán)益出發(fā)，客觀評價股份公司的經(jīng)營活動，尤其是敢于發(fā)表自己的不同意見，防止公司經(jīng)營管理層操縱或隱瞞董事會的違法、違紀行為，為董事會提供有利于股份公司全面健康發(fā)展的客觀、公正的決策依據(jù)。2

22、、增強了董事會對股份公司經(jīng)營管理的監(jiān)督職能從1984年我國開展股份制改造試點工作以來，我國滬、深兩市上市公司已逾千家，股票總市值超過4萬億元，約占國內(nèi)生產(chǎn)總值的50%左右。我國先后制定頒布了以公司法、證券法為體系的證券法律、法規(guī)和制度300多部，對于建立現(xiàn)代企業(yè)制度，保障社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展起到了積極作用。但是，我們也應該看到，由于我國還處在市場經(jīng)濟發(fā)展的初期，公司法律制度尚未完全建立健全，法人治理機制還沒有完全擺脫“人治”的影響。其中最突出的表現(xiàn)之一就是相當一部分由上級行政主管部門或投資機構(gòu)推薦委派擔任股份公司的董事，往往成為大股東在公司董事會中的代言人，只代表其出資方的利益，沒有體現(xiàn)股份

23、公司“股東利益最大化”的基本特征。震動證券市場的“鄭州百文現(xiàn)象”，關(guān)鍵問題之一就是由于股份公司董事會制度不完善，缺少超脫于公司利益之外的獨立董事，使公司經(jīng)營者集決策、經(jīng)營大權(quán)于一身。股東會、董事會和監(jiān)事會有名無實，形同虛設(shè)，成為企業(yè)管理層的“橡皮圖章”，失去了對股份公司經(jīng)營管理的有效監(jiān)督，從而導致了企業(yè)經(jīng)營的嚴重虧損，損害了廣大投資者的合法權(quán)益。3、有利于股份有限公司兩權(quán)分離，完善法人治理機制股份公司實現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，所有權(quán)與決策權(quán)分離的關(guān)鍵，就是如何在建立和完善適應二者之間相互制衡法律制度的基礎(chǔ)上，保護股份公司的整體利益。同時，這也是現(xiàn)代公司制度的精髓所在，是股份制公司推動社會主義市

24、場經(jīng)濟發(fā)展和科學進步的組織保證。獨立董事制度改變了由政府任命、主管機關(guān)推薦，委派董事的董事會組成方式。獨立董事不是公司的股東，不具有股份公司的所有權(quán)，但依照法律規(guī)定享有代表全體股東行使對公司經(jīng)營管理的決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)。從法律制度、組織機構(gòu)兩個方面保證了股份公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離：一是在公司法人治理結(jié)構(gòu)中，由于獨立董事參與董事會決策，對于董事會始終處于股份公司樞紐地位，對公司生存和發(fā)展起到了更好的監(jiān)督作用，避免董事會更多的陷入公司的具體事務性工作提供了保證。二是在股份公司法人治理結(jié)構(gòu)中，設(shè)立獨立董事制度對于完善董事會內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)，股東會、董事會和經(jīng)營管理層三者之間的分工協(xié)調(diào)關(guān)系，提供了組織機構(gòu)

25、上的保障。公司法理認為，表決權(quán)是股份公司股權(quán)制度的核心，而股東權(quán)益的最終實現(xiàn)就體現(xiàn)在董事對公司經(jīng)營決策權(quán)的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)上，獨立董事制度是防止股份公司“所有者缺位”和“內(nèi)部人”控制的有效手段之一。獨立董事在董事會中的特殊作用不僅代表了市場經(jīng)濟競爭的公正和公平性，同時，也標志著現(xiàn)代公司法律制度的完善程度。因此，修改公司法，建立獨立董事制度勢在必行。（二）制約獨立董事作用發(fā)揮的因素獨立董事的作用在于他能夠獨立決策而不受任何股東的局部利益牽制，從而立足于企業(yè)長期發(fā)展的角度，公正地把握公司的方向，對股東的權(quán)益制衡。然而，由于各種因素的制約，企業(yè)的很多獨立董事還是成為了“花瓶董事”、“人情董事”?？偟膩?/p>

26、說，制約獨立董事作用發(fā)揮的因素主要有以下幾方面：（1）股權(quán)的集中程度。一般來說，過于集中的股權(quán)會制約獨立董事作用的發(fā)揮。股權(quán)過于集中，會造成大股東擁有絕對的權(quán)力去控制董事會和經(jīng)理層，使得獨立董事為了避免沖突或者其他的原因不能很好地盡自己的義務。股權(quán)過于集中，那么股東大會的權(quán)力也集中在少數(shù)的控股股東手中，獨立董事的提名與更替受到控股股東的控制，這樣造成獨立董事無法發(fā)揮其監(jiān)督作用。（2）是否擁有良好的激勵制度。獨立董事逐漸淪為“花瓶董事”、“人情董事”的一個重要原因是公司缺乏良好的激勵制度。由于公司沒有一套對獨立董事進行獎懲的制度，許多獨立董事在董事會會議上沒有很好地運用自己的專業(yè)判斷，在進行決議

27、的時候隨大流。只有擁有一套良好的激勵制度，對獨立董事的行為進行客觀的評價，獎罰分明，獨立董事才有可能運用自己的智慧，發(fā)揮自己的能力，對董事會的每項決議都慎重地做出決定，發(fā)揮自己應有的作用。（3）獨立董事的能力和精力的限制。我國的上市公司聘請的獨立董事很多是大學或各類研究院的學者，或者是一些銀行家，或是財務、審計待領(lǐng)域的專業(yè)人士。獨立董事與公司沒有任何的利益聯(lián)系因此能起到一定的監(jiān)督作用，也正是因為如此，許多獨立董事對公司的業(yè)務并不完全熟悉與了解，能力有限，這就很可能會導致他們難以發(fā)揮專業(yè)的作用。同時，很多獨立董事都有著自己本身的工作，如大學教授兼任某公司的獨立董事，他需要花費一定的時間與精力在研

28、究與教學工作中，因此他無法把全部的時間和精力都投入到公司中，作為獨立董事的作用便受到了影響。獨立董事的特征1、獨立性一是法律地位的獨立。獨立董事是由股東大會選舉產(chǎn)生，不是由大股東推薦或委派，也不是公司雇傭的經(jīng)營管理人員，他作為全體股東合法權(quán)益的代表，獨立享有對董事會決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)：二是意愿表示獨立。獨立董事因其不擁有公司股份，不代表任何個別大股東的利益，不受公司經(jīng)理層的約束和干涉，同時也和公司沒有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務和物質(zhì)利益關(guān)系。因此，決定了他能以公司整體利益為重，對董事會的決策作出獨立的意愿表示。2、客觀性獨立董事作為擁有與股份公司經(jīng)營業(yè)務相關(guān)的經(jīng)濟、財務、工程、法律等專業(yè)知識、勤勉敬業(yè)的執(zhí)

29、業(yè)道德、一定的經(jīng)營管理經(jīng)驗和資歷，以其專家型的知識層面影響和提高了董事會決策的客觀性。3、公正性與其他董事相比而言，獨立董事能夠在一定程度上排除股份公司所有人和經(jīng)理人的“權(quán)”、“益”干擾，代表全體股東的呼聲，公正履行董事職責。獨立性是獨立董事的基本法律特征，客觀性和公正性都產(chǎn)生于獨立性的基礎(chǔ)之上，而客觀性和公正性則又保證了獨立董事在股份公司董事會依法履行董事職務的獨立性。董事會的職權(quán)我國公司法第四十七條、第一百零九條規(guī)定，董事會對股東負責，行使下列職權(quán)：負責召集股東大會，并向大會報告工作；執(zhí)行股東大會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配

30、方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券或其他證券及上市方案擬訂公司重大收購、回購本公司股票或者合并、分立和解散方案；決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；聘任或者解聘公司總經(jīng)理、董事會秘書；根據(jù)總經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副總經(jīng)理、財務負責人等高級管理人員，并決定其報酬事項和獎懲事項制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定或股東大會授予的其他職權(quán)。董事會的特征無論是單層制的英美模式，還是雙層制的德日模式，董事會都是公司治理的核心。各國的董事會都具有其各自的特征，根據(jù)我國公司法的規(guī)定，我國的董事會主要具有以下一些特征：1、董事會是股東會的執(zhí)行機關(guān)現(xiàn)代企業(yè)隨著規(guī)模的不斷擴張，股東越來越多，

31、業(yè)務日益復雜，受管理成本的限制，股東們只能每年舉行為數(shù)不多的幾次會議，而無法對公司的日常經(jīng)營做出決策。因此公司需要一個常設(shè)機構(gòu)來執(zhí)行股東會的決議，并在股東會休會期間代表股東對公司的重要經(jīng)營做出決策，這個機構(gòu)就是董事會，所以說，董事會是股東會的執(zhí)行機關(guān)。2、董事會是法定常設(shè)的常設(shè)機關(guān)董事會作為公司的一個機構(gòu)，是法定常設(shè)的。董事會會議不是常開的，但作為機構(gòu)的董事會是常設(shè)的，即使董事會中有組成成員的改變，但董事會作為公司的一個機構(gòu)是不受人員的變動影響。3、董事會是集體執(zhí)行公司事務的機關(guān)董事會的權(quán)利是董事會集體的權(quán)利，而不是某個董事的權(quán)利，任何個人都不能以個人的名義行使董事會的權(quán)利。董事會行使權(quán)利只能

32、通過召開會議，通過一定的表決方式形成董事會集體意思。4、董事會的表決制度是一人一票董事會在對公司的事項進行決策時，全體董事都有權(quán)參與，按一人一票的方式進行表決，最終按多數(shù)人的意志形成決議。董事及其類別（一）董事董事就是董事會的成員，是由股東大會選舉產(chǎn)生的。由于公司并無實際的形態(tài)，其事務必須由某些具有實際權(quán)力和權(quán)威的人代表公司進行管理，這些人被稱為“董事”。董事是公司治理的主要力量，對內(nèi)管理公司事務，對外代表公司進行經(jīng)濟活動。不僅自然人可以擔任公司董事，法人也可以擔任公司董事。但是在法人擔任公司董事時，需要指定一名符合條件的自然人作為其法定代表，即為董事長。董事具有以下權(quán)利：業(yè)務執(zhí)行權(quán)，即對日常

33、事務的業(yè)務執(zhí)行權(quán)與重大事項的具體業(yè)務的執(zhí)行權(quán)；出席董事會和股東大會并對決議事項投票表示贊成或反對的權(quán)利；在特殊情況下代表公司的權(quán)利，主要有代表公司向政府主管機關(guān)申請設(shè)立、修改公司章程，發(fā)行新股，發(fā)行公司債券，變更、合并以及解散等各項登記的權(quán)利；依照公司章程獲取報酬津貼的權(quán)利。董事具有以下義務：謹慎和忠實義務。董事應具有謹慎和善良的品質(zhì)，能夠盡最大努力來履行自己的義務，并必須能夠保守本公司的商業(yè)秘密，如果這方面出現(xiàn)失職行為必須承擔責任。對公司承擔不得逾越權(quán)限的義務。董事應當對董事會的決議承擔責任，董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失時，參與決議的董事對公司負賠償責任。

34、競業(yè)禁止義務。董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的經(jīng)營活動。（二）董事的類別根據(jù)董事的來源和獨立性，可以把董事劃分為內(nèi)部董事和外部董事。內(nèi)部董事是相對于外部董事而言的，一般是指出任公司董事的是本企業(yè)的職工或管理人員。而在外部董事當中，也可能有與本企業(yè)的員工有著某種關(guān)系（如親戚關(guān)系）或者與本企業(yè)有著經(jīng)濟利益關(guān)系的董事，所以外部董事又可以劃分為非執(zhí)行董事和獨立董事。1、內(nèi)部董事內(nèi)部董事也稱作執(zhí)行董事，一般指現(xiàn)任公司的管理人員或雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟實體的管理人員或雇員。他們既是公司的雇員，也可以是與本企業(yè)有著經(jīng)濟關(guān)聯(lián)的企業(yè)的員工，如母公司的總經(jīng)理出任子公司的董事。出席董事會是內(nèi)部董事的義務，他

35、們一般不能領(lǐng)取作為董事的薪金。由于內(nèi)部董事是公司的內(nèi)部員工，所以他們在公司治理結(jié)構(gòu)中的監(jiān)督作用有限。2、非執(zhí)行董事非執(zhí)行董事也叫灰色董事，或者非獨立非執(zhí)行董事，指與本公司或管理層有著個人關(guān)系的或者經(jīng)濟利益聯(lián)系的外部董事?；疑驴梢允菆?zhí)行董事的家庭成員、代表公司的律師、長期的咨詢顧問、與公司具有密切的融資關(guān)系的投資者或商業(yè)銀行家，或者其他來自與本公司發(fā)生真實商業(yè)交易的公司的人。灰色董事可能由代表董事、專家董事等構(gòu)成，目前這種由非執(zhí)行董事為多數(shù)的董事會是我國上市公司董事會組成的一種主要表現(xiàn)形式，但是這種形式的董事會的監(jiān)督作用依然有限，對它所發(fā)揮的作用仍需做出鑒別。3、獨立董事獨立董事又稱獨立非執(zhí)

36、行董事，是指獨立于管理層，與公司沒有任何可能嚴重影響其做出獨立判斷關(guān)系的董事。非執(zhí)行董事可區(qū)分為獨立非執(zhí)行董事（即獨立董事）和非獨立非執(zhí)行董事（即灰色董事）。獨立董事的獨立性一般體現(xiàn)在三個方面：與公司不存在任何雇傭關(guān)系；與公司不存在任何交易關(guān)系；與公司高層職員不存在親屬關(guān)系。董事的任職資格董事與股東不同，不是任何人都可以成為董事，而對股東來說任何持有公司股份的人都是公司的股東。董事是由股東會或者職工民主選舉產(chǎn)生的，當選為董事后就成為董事會成員，就要參與公司的經(jīng)營決策，所以董事對公司的發(fā)展具有重要的作用，各國公司法對董事任職資格均做出了一定限制。我國公司法第147條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔

37、任公司的董事：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事在任職期間出現(xiàn)上

38、述情形之一的，公司應當解除其職務。內(nèi)部人控制我國法律對經(jīng)理權(quán)利和義務的規(guī)定是為了更好地規(guī)范經(jīng)理在管理過程中的行為，法律和道德的約束使經(jīng)理的權(quán)利和義務達到一個制衡，從而賦予經(jīng)理層充分、適當?shù)目臻g以實施相應的經(jīng)營管理活動。另一方面，經(jīng)理層與治理層之間存在委托代理關(guān)系，這是二者利益產(chǎn)生沖突的根源，而公司組織結(jié)構(gòu)本身無法消除這個矛盾。在這個矛盾加劇的條件下，如果經(jīng)理的權(quán)利被過分地放大，而相應的義務被過度地忽視，公司所有者的利益將不可避免地遭到損害，這就是公司治理中所面臨的“內(nèi)部人控制”問題。所謂“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，是指在現(xiàn)代公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的前提下，公司所有者和經(jīng)營者的利益存在沖突，而公司經(jīng)理人

39、同時掌握了實際的經(jīng)營管理權(quán)和控制權(quán)，在公司的經(jīng)營、戰(zhàn)略決策中過度體現(xiàn)自身利益，并依靠所掌握的權(quán)利架空所有者的監(jiān)督和控制，使公司所有者利益蒙受損害的現(xiàn)象?！皟?nèi)部人控制”現(xiàn)象是公司治理層和管理層信息不對稱的產(chǎn)物其內(nèi)在驅(qū)動因素是在治理層和經(jīng)理層利益沖突下的經(jīng)理層個人利益最大化。由于經(jīng)理層直接管理公司運作，籌資權(quán)、人事權(quán)等都控制在公司的經(jīng)理層手中，治理層的監(jiān)督實際上是“名存實亡”。經(jīng)營者的短期決策、過度投資或者過分的在職消費都會不同程度地損害股東的長遠利益，委托人的代理成本不斷上升，但權(quán)利在“內(nèi)部人”手中集中使公司所有者無可奈何，從而產(chǎn)生了“內(nèi)部人控制”?！皟?nèi)部人控制”問題對公司治理的危害很大。由于經(jīng)

40、理層脫離監(jiān)督和控制，完全基于自身利益最大化的經(jīng)理的經(jīng)營目標與公司所有者的長遠目標不斷背離，甚至將導致公司資產(chǎn)被掏空、經(jīng)營效率低下、公司治理失效；而對于上市公司的經(jīng)理層而言，自身利益因素的驅(qū)動使“內(nèi)部人”的誠信程度下降，為了使個人利益盡量得到滿足，“內(nèi)部人”甚至處心積慮地制造和發(fā)布虛假信息并從中搜取巨額收益，市場秩序也將遭到沉重的打擊?！皟?nèi)部人控制”是現(xiàn)代公司治理的“大敵”，治理層和經(jīng)理層之，間的利益沖突不能夠消除，但可以采取一定措施進行緩和，甚至使二者的利益實現(xiàn)趨同。為了杜絕這一問題，現(xiàn)代企業(yè)制度要建立產(chǎn)權(quán)明晰、責權(quán)明確、管理科學的體制；加強股東等公司經(jīng)營信息需求者參與監(jiān)控的動機和能力；健全董

41、事會、建立審計委員會，建立股東對經(jīng)營管理者的強力約束；完善業(yè)績評價機構(gòu)；改變激勵措施，防止經(jīng)營者的短期行為：加強股權(quán)間的相互制約，解決“一股獨大”的問題建立健全獨立董事、監(jiān)事制度，切實維護中小股東的利益；完善公司內(nèi)部會計控制體系，規(guī)范公司的財務行為等。經(jīng)理的權(quán)利和義務經(jīng)理受董事會的聘任，承擔公司日常經(jīng)營管理工作，必須擁有一定職權(quán)，同時也要承擔一定責任。（一）經(jīng)理的權(quán)利世界各國的公司法對經(jīng)理人員的職權(quán)都有一定規(guī)定，一般地說，經(jīng)理人員的主要職權(quán)是：執(zhí)行董事會的決議、主持公司的日常業(yè)務活動、經(jīng)董事會授權(quán)對外簽訂合同或者處理業(yè)務、任免其他經(jīng)理人員等。按照我國公司法的規(guī)定，經(jīng)理具有以下職權(quán)：主持公司的生

42、產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；擬定公司的基本管理制度；制定公司的具體章程；提請聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；聘任或解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員：公司章程中董事會授予的其他職權(quán)。以上為經(jīng)理的法定權(quán)利，或者說基本權(quán)利。除此之外，如公司章程對經(jīng)理的職權(quán)另有規(guī)定的，則從其規(guī)定。（二）經(jīng)理的義務與經(jīng)理權(quán)利相對應的是其按照公司法和公司章程規(guī)定所應承擔的義務：經(jīng)理應當遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利；不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得將公司資產(chǎn)以個人名義或

43、以其他個人名義開立儲蓄賬戶，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個人債務提供擔保；不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動；除依法規(guī)定或經(jīng)股東大會同意以外，不得泄露公司機密；經(jīng)理在執(zhí)行職務時違反法律法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。高層管理者的約束機制建立理論基礎(chǔ)高層管理者約束問題是隨著公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離而逐漸突顯出來的，并成為現(xiàn)代企業(yè)制度條件下普遍存在的現(xiàn)實問題。目前，包括發(fā)達國家的公司界和學術(shù)界，也都在不斷地探索解決這一問題，并取得了一些有借鑒意義的成果?，F(xiàn)代公司理論方面的成果主要在：產(chǎn)權(quán)理論、委托代理理論與非對稱信息理論三方面，相

44、關(guān)內(nèi)容前已述及，在此不再贅述，下面著重介紹公司監(jiān)督機制原理。設(shè)計公司約束機制的理論基礎(chǔ)是公司內(nèi)部權(quán)力的分立與制衡原理。公司權(quán)力制衡與監(jiān)督原理強調(diào)公司內(nèi)部各方利益的協(xié)調(diào)與相互制約。為了保護所有者的利益，作為所有權(quán)與控制權(quán)分離的典型公司組織形式的現(xiàn)代公司，以法律方式確立一套權(quán)力分立與制衡的法人治理結(jié)構(gòu)，這種權(quán)力相互制衡實際上是權(quán)力的相互監(jiān)督。公司制企業(yè)最大特點就是公司財產(chǎn)的原始所有者遠離對高層管理者的控制，他們享有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)，由此產(chǎn)生各種權(quán)利，擁有這些權(quán)利的權(quán)力主體接受多層面的監(jiān)督和制約也就成為一種客觀的要求。（1）因為所有權(quán)與控制權(quán)的分離，作為財產(chǎn)最終所有者的股東不能直接從事公司經(jīng)營管理。

45、股東遠離公司直接治理而又必須關(guān)心公司經(jīng)營績效，作為出資者表達其意志的公司權(quán)力機關(guān)一股東會的成立旨在對經(jīng)營者進行約束與監(jiān)督，確保股東利益。（2）現(xiàn)代公司股東眾多，股東會又不是常設(shè)機關(guān)，這使得股東會不可能經(jīng)常地直接監(jiān)督和干預公司事務，所以股東會在保留重大方針政策決策權(quán)的同時，將其他決策權(quán)交由股東會選舉產(chǎn)生的董事組成的董事會行使。于是公司治理權(quán)力出現(xiàn)第一次分工。董事會在公司治理結(jié)構(gòu)中權(quán)力巨大，對內(nèi)是決策者和指揮者，對外是公司的代表和權(quán)力象征。當董事會將公司具體經(jīng)營業(yè)務和行政管理交由出任的經(jīng)理人員負責時，董事會作為高層管理者的公司權(quán)力出現(xiàn)了第二次分工。董事會為保證其決策的貫徹，必然對經(jīng)理人員進行約束與

46、監(jiān)督，防止其行為損害和偏離公司經(jīng)營方向。（3）董事會雖然擁有任免經(jīng)理層的權(quán)力，然而經(jīng)理層的權(quán)力一旦形成，有可能在事實上控制董事會甚至任命自己為董事長或CEO；還可能存在董事與經(jīng)理人員合謀的道德風險難題。因此有些公司成立出資者代表的專職監(jiān)督機關(guān)一監(jiān)事會，對公司董事會和經(jīng)理層進行全面的、獨立的、強有力的監(jiān)督。各方對高層管理人員的約束(一)組織制度約束規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)中的股東大會、董事會和監(jiān)事會制度本身就是一種約束機制。股東大會對經(jīng)理人員的約束通過對董事會的信任委托間接進行。董事會通過對公司重大決策權(quán)的控制和對經(jīng)理人員的任免、獎懲進行直接約束。監(jiān)事會對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司

47、章程以及損害公司利益的行為進行監(jiān)督。組織制度約束是公司內(nèi)部約束機制的核心。(二)管理制度約束監(jiān)事會的約束多屬事后的檢查監(jiān)督，而科學的管理制度，尤其是嚴格規(guī)范的財務制度則是經(jīng)常的事前的約束，是有效防止高層管理者揮霍公款、過度在職消費、貪污轉(zhuǎn)移國有資產(chǎn)的重要的制度保證，也是組織制度約束的基礎(chǔ)。目前，不少國有企業(yè)內(nèi)部管理混亂，且財務部門往往在經(jīng)理人員的完全控制中虛報現(xiàn)象普遍。改變這種狀況的辦法是，在決策層與執(zhí)行層職務分離的前提下，由董事會主持制定公司財務制度，并委派財務總管，使財務部門具有相對獨立性，以保證公司財務報表的真實性，為所有者及時了解公司經(jīng)營狀況并實施監(jiān)督提供依據(jù)。充分發(fā)揮財務審計部門的監(jiān)

48、督作用，增強收入的透明度，尤其要注重對企業(yè)家的職位消費進行有效的約束。(三)公司章程對高層管理者的約束我國公司法規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。作為公司組織與行為的基本準則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義。它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。公司章程可以說是公司的“自治規(guī)范”。公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家，而是由公司股東依據(jù)公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。但公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及各個公司的特殊性。而每個公司依照

49、公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無須國家強制力保障實施。當出現(xiàn)違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規(guī)就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當事人，而無普遍的效力。公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。工會在公司治理中的作用（一）在國際上工會推動機構(gòu)投資者作為在20世紀70年代，機構(gòu)投資者在公司治理中的行為還只是消極的和被動的。而到了80年代機構(gòu)投資者開始轉(zhuǎn)變消極的行為，一部分原因是因為機構(gòu)投資者用腳投票的代價比較大，迫使機構(gòu)投資者在公司治理中采取積極的行動，另

50、一部分原因就是工會的推動作用。（二）工會直接在公司治理中的作用從職工董事、職工監(jiān)事在董事會和監(jiān)事會中的比例來看，員工參與公司程度不夠，員工作為單個個體來說，在公司治理中發(fā)揮的作用有限。而工會作為員工利益的代表，其法定的身份和地位更有助于員工在公司治理中發(fā)揮應有的作用。加強和發(fā)揮我國工會在公司治理中的作用（1）我國對工會參與公司治理有著明確的法律規(guī)定。公司法第18條規(guī)定：公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。（2）我國工會依照法律規(guī)定，在積極推動公司制企業(yè)職工董事、職工監(jiān)事進入董事會、監(jiān)事會，行使

51、職工參與決策和監(jiān)督方面發(fā)揮重要作用。（3）我國工會重視在非公有制企業(yè)推行民主管理工作。根據(jù)中華人民共和國工會法第37條關(guān)于“國有、集體企業(yè)以外的其他企業(yè)、事業(yè)單位的工會委員會，依照法律規(guī)定組織職工采取與企業(yè)、事業(yè)單位相適應的形式，參與企業(yè)、事業(yè)單位民主管理”的規(guī)定，積極探索非公有制企業(yè)職工參與民主管理制度、形式和方法。我國推行員工持股計劃的意義（一）有利于推動我國國企改革1、促進企業(yè)良性發(fā)展我國正處于產(chǎn)權(quán)改革的關(guān)鍵時刻，推行員工持股計劃有利于推動產(chǎn)權(quán)改革的進程，促進企業(yè)良性發(fā)展。員工持股計劃作為股東與員工之間的橋梁，通過引入本企業(yè)員工持股成分，形成多元投資主體格局，有助于明晰產(chǎn)權(quán)，解決了國有企

52、業(yè)所有者缺位問題，是企業(yè)制度的創(chuàng)新。主要表現(xiàn)在其有利于政企分開，有利于形成有效率的企業(yè)治理結(jié)構(gòu)。我國國有企業(yè)從大型到中小型都有著不同程度上的虧損，一般信用較差，而在今天銀行業(yè)同樣自主經(jīng)營、自負盈虧的情況下，信用差的企業(yè)想從銀行貸款很難。通過員工持股計劃，不僅解決了企業(yè)的資金缺口，又引入了新型產(chǎn)權(quán)制度，這將促進企業(yè)的良性發(fā)展企業(yè)。2、完善企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)由于企業(yè)職工得到了部分公司股份，在一定程度上改變了企業(yè)股東權(quán)益的構(gòu)成，增強了職工與企業(yè)之間的聯(lián)系。我國國有企業(yè)改革發(fā)展不順利的主要原因就是改制后的企業(yè)仍然存在國有股一股獨大，改制很不徹底的問題，使得其他股東在企業(yè)事務上沒有發(fā)言權(quán)，只能充當顧問的角色，

53、這造成了很壞的影響，外部人會認為股份制改革只是在圈錢，阻礙了整個股份制改革的進程。而員工持股計劃將員工股引入，有助于企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的完善及多元權(quán)力制衡結(jié)構(gòu)的形成，使國有股以外的股東在企業(yè)事務決策上更有發(fā)言權(quán)。（二）社會保障制度的重要補充，通過員工持股，企業(yè)效益不斷提高，國家的稅收收入也不斷提高，而收入是社會保障制度的基礎(chǔ)。所以員工持股又是社會保障制度的有益補充，為員工的養(yǎng)老保險、醫(yī)療保障做出應有的貢獻。在國外員工持股計劃可以和員工退休計劃相結(jié)合，通過員工持股為員工積累個人資金，將員工持股看作員工以股票形式獲得的養(yǎng)老金，使其退休后的生活更加有保障。我國即將步入老齡化社會，養(yǎng)老基金必將會出現(xiàn)缺口。通

54、過與員工持股制度有機結(jié)合來探索健全企業(yè)補充養(yǎng)老保障制度，是對社會保障制度的重要補充。（三）建立科學的約束與激勵機制我國企業(yè)普遍存在員工權(quán)利與義務不相稱的情況，員工往往只有義務而沒有權(quán)利，對企業(yè)的事務沒有發(fā)言權(quán)，權(quán)力資源被股東所壟斷，員工作為企業(yè)財富的直接創(chuàng)造者被排除在權(quán)力部門之外了。在這種情況下，員工對企業(yè)缺乏歸屬感，從心理上覺得自己是在為別人打工，企業(yè)業(yè)績的好壞只關(guān)系到薪水的高低，而不會將工作當做自己的事業(yè)，與企業(yè)不能抱成一團。這就需要一種可以將員工與企業(yè)結(jié)成利益共同體的機制，而員工持股計劃通過讓員工持股達到了這個目的。員工通過持股使其自身利益與企業(yè)休戚相關(guān)，同時也因為持有一定股權(quán)，對公司大

55、小事務有了一定的發(fā)言權(quán)，將可以在更大范圍內(nèi)更努力地為企業(yè)奮斗。不僅在權(quán)力分配上，在收入上，員工通過員工持股計劃也有了較大的提高，而性質(zhì)也有變化從工資收入轉(zhuǎn)變成收入分享了，這將極大提高其工作的積極性，同時作為企業(yè)的主人，員工也將約束自己的行為，盡所能地去維護企業(yè)的利益。所以，員工持股計劃對員工具備激勵與約束雙重效果，尤其是對經(jīng)理層，通過員工持股計劃，針對他們形成一個有效的激勵約束機制，將其長期財富如養(yǎng)老金與企業(yè)的股票業(yè)績聯(lián)系起來，從而避免了管理層追逐近利的短期行為的發(fā)生。（四）幫助企業(yè)抵制敵意兼并通過實行職工持股計劃，將公司股份分散于企業(yè)職工之中，利用公司職工擔心企業(yè)被兼并后可能裁員的心理和職工

56、對企業(yè)的感情，在一定程度上可以幫助企業(yè)抵制敵意兼并。在美國，因?qū)嵭新毠こ止捎媱澏鞌×似渌髽I(yè)的敵意兼并企圖的案例是很多的，如1994年，西北航空公司通過員工持股計劃，成功走出困境，避免了被對手兼并的命運。（五）有效降低融資成本在我國許多國有企業(yè)和一些新興高科技企業(yè)由于信用差或處于起步階段，對于那些以贏利為目的銀行來說并不是好的貸款對象，存在著融資難的問題。而且，即使通過銀行、同業(yè)拆借等方式達到融資的目的，借貸利率也是非常高的，這對企業(yè)的發(fā)展，特別是中小企業(yè)的發(fā)展是相當不利的。員工持股計劃作為一種股權(quán)激勵機制可以通過向員工發(fā)行內(nèi)部員工股募集資金，這可以在一定程度上緩解一些企業(yè)融資難的問題，而且

57、也可以降低融資成本，使企業(yè)走上良性循環(huán)的健康發(fā)展之路。我國員工持股計劃制度的探索要建立和推行員工持股制度，必須充分借鑒西方先進企業(yè)和國家的經(jīng)驗。一是完善的立法是員工持股制度有效推行的制度保障。西方發(fā)達國家基本上是把企業(yè)員工持股制度作為一項社會保障計劃來加以推行和支持的。在美國，ESOP實際上是一項特別的養(yǎng)老金福利計劃，它的初衷很大程度上是為雇員創(chuàng)造多種退休收入來源。日本及其他一些國家也基本上把這項制度作為增加員工收入，提高社會保險能力的方法給予相應的政策支持。借鑒國外的做法，我國的員工持股計劃應該與社會保障制度，特別是與職工養(yǎng)老保險制度結(jié)合起來。這不僅可以增強企業(yè)的內(nèi)部凝聚力，而且可以逐漸發(fā)展

58、成為一種事前的、內(nèi)生的員工自我養(yǎng)老保障制度，減輕國家和社會的養(yǎng)老負擔。二是設(shè)立專門的組織為員工持股計劃的順利實施提供組織保障。對于員工持有的股份，西方各國基本上都建立了專門的機構(gòu)實行統(tǒng)一管理。美國的員工持股計劃基本上有兩類：一類是不利用信貸杠桿的員工持股計劃，也稱股票獎金計劃，即期權(quán)式股票。公司直接將股票交給員工持股計劃委員會，由委員會為每個員工建立賬戶，員工每年從企業(yè)利潤中按其持有的股票分得紅利，并用這些紅利來歸還原雇主或公司以股票形式的賒賬，還完后股票即屬員工所有。另一類是利用信貸杠桿的員工持股計劃。即公司先設(shè)立一個員工持股計劃信托基金會，該基金會由公司擔保向銀行或其他金融機構(gòu)貸款，用以購

59、買公司的股票，購買的股票由信托基金會掌握而不直接分配給每個員工，公司每年從利潤中按預定比例提取一部分歸還銀行貸款，隨著貸款的償還，信托基金會按事前確定的比例逐步將股票轉(zhuǎn)入員工個人賬戶。我國推行員工持股制度，可以設(shè)立員工持股會，對員工持股進行統(tǒng)一管理和監(jiān)督，員工持股的管理機構(gòu)可主要由工會組織來管理，但應依法建立專門的機構(gòu)，并明確其法律地位。一些大型企業(yè)內(nèi)部職工持股或高層管理人員持股也可以由外部的信托機構(gòu)、基金管理機構(gòu)來管理。三是員工持股制度的實施要注意兼顧公平與效率。實行員工持股計劃在充分重視其激勵作用的同時還必須認真考慮分配公平問題，各國政府都對員工持股制度作了一些鼓勵公平合理分配的規(guī)定：如對

60、通過持股計劃獲得的收入進行限制，確保低收入員工能從員工持股計劃的推行中獲得合理的利益。美國規(guī)定，實行員工持股計劃的企業(yè)須有70%以上的員工參加，一般員工因此獲得收益不低于高薪階層收益的70%，但每個員工從員工持股計劃中收益不超過其年工資總額的25%；企業(yè)雇員持股比例達30%以上，出售股票的股東免交28%的股份收入增值所得稅，貸款的金融機構(gòu)其利息可免征50%所得稅。四是要發(fā)揮信用在員工持股計劃中的作用，普遍實行購股手段非現(xiàn)金化。美、英等國基本上通過信用制度鼓勵企業(yè)員工持股。如美國實行ESOP的公司，雇員購買股票并不是用現(xiàn)金支付，而是用預期勞動支付。其資金來源方式主要有兩種：一是由公司先建立具有法