首次公開發(fā)行股票并上市講稿

1、.PAGE ：.；PAGE 30初次公開發(fā)行股票并上市講稿第一章 初次公開發(fā)行股票并上市概述第一節(jié) 在我國公開發(fā)行股票并上市 根據(jù)我國目前的相關(guān)法律規(guī)定及實際來看，在我國公開發(fā)行股票從發(fā)行地點來說，分為境內(nèi)發(fā)行和境外發(fā)行。境內(nèi)公開發(fā)行股票即在中華人民共和國大陸境內(nèi)的企業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定向社會公眾公開發(fā)行股票。在我國大陸境內(nèi)發(fā)行股票又分為A股又稱為“人民幣普通股和“內(nèi)資股普通股和B股又稱為“人民幣特種股票，即我國境內(nèi)的企業(yè)在大陸境內(nèi)向港、澳、臺及外國投資者并在我國境內(nèi)流通的外資股。境外發(fā)行：指我國境內(nèi)企業(yè)到境外公開發(fā)行股票和上市；即我國國內(nèi)的股份向國外或我國港、澳、臺投資者發(fā)行的

2、并在我國大陸境外的證券買賣所流通轉(zhuǎn)讓的外資股。上述外資股根據(jù)其所流通轉(zhuǎn)讓的市場的第一個英文字母分別簡稱為“H股HONGKONG、“N股NEWYORK、“S股SINGAPORE等。第二節(jié) 境內(nèi)初次公開發(fā)行股票并上市的方式根據(jù)公開發(fā)行股票前的主體不同，境內(nèi)公開發(fā)行股票主要存在以下幾種方式：1、企業(yè)改組設(shè)立股份公司后增資公開發(fā)行股票，即非公司制企業(yè)改制設(shè)立為股份公司并規(guī)范運作一段時間后經(jīng)核準(zhǔn)向社會公眾公開發(fā)行股票。2、有限責(zé)任公司變卦為股份后增資公開發(fā)行股票，即有限責(zé)任公司根據(jù)的相關(guān)規(guī)定整體依法變卦為股份后規(guī)范運作一段時間后經(jīng)核準(zhǔn)向社會公眾公開發(fā)行股票。這種情況下，運營業(yè)績可以豁免“延續(xù)三年的規(guī)定。

3、3、根據(jù)新設(shè)股份，規(guī)范運轉(zhuǎn)滿三年且各項財務(wù)目的均符合上市要求后向中國證監(jiān)會提出公開發(fā)行股票并上市之懇求，經(jīng)核準(zhǔn)后向社會公眾公開發(fā)行股票。第三節(jié) 初次公開發(fā)行股票并上市的相關(guān)規(guī)定與制度1、；2、；3、外商投資企業(yè)懇求公開發(fā)行股票并上市的，還應(yīng)遵守、等關(guān)于外商投資企業(yè)的相關(guān)規(guī)定；4、；5、關(guān)于國資、土地、礦業(yè)、工商、稅務(wù)、環(huán)保、平安消費等方面規(guī)定；6、中國證監(jiān)會發(fā)布的其他規(guī)范性文件；7、其他法律、法規(guī)及規(guī)范性文件。第二章 初次公開發(fā)行股票并上市的條件和程序第一節(jié) 初次公開發(fā)行股票并上市的條件要求根據(jù)及、等相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，在我國境內(nèi)A股市場公開發(fā)行股票并上市至少需求滿足以下條件如下表所列：要求

4、事項國內(nèi)A股市場現(xiàn)行規(guī)定營業(yè)記錄股份公司設(shè)立三年以上(經(jīng)國務(wù)院同意可豁免)盈利要求公司最近三年延續(xù)盈利豁免營業(yè)記錄或盈利要求可于以下情況延續(xù)計算營業(yè)記錄期：1、經(jīng)國務(wù)院同意豁免；2、有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變卦為股份，且須按照凈資產(chǎn)1：1折股，不允許根據(jù)評價結(jié)果調(diào)賬主營業(yè)務(wù)主營業(yè)務(wù)突出同業(yè)競爭與控股股東、實踐控制人不得存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)買賣最低市值股本總額不得少于人民幣3000萬元最低公眾持股量1、向社會公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總額的25%以上；2、公司股本總額超越人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例不低于10%。財務(wù)要求1、最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超

5、越人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算根據(jù)；2、最近3個會計年度運營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超越人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超越人民幣3億元；3、發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；4、最近一期末無形資產(chǎn)扣除土地運用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后占凈資產(chǎn)的比例不高于20；5、最近一期末不存在未彌補虧損。第二節(jié) 相關(guān)程序與流程根據(jù)、等有關(guān)規(guī)定，企業(yè)公開發(fā)行股票應(yīng)該按照以下程序進(jìn)展：1改制和設(shè)立：擬定改制重組方案，聘請保薦機構(gòu)、律師、會計師、資產(chǎn)評價師等中介機構(gòu)對擬改制的資產(chǎn)進(jìn)展審計、評價、簽署發(fā)起人協(xié)議和起草公司章程等文件，設(shè)置公司內(nèi)部組織機構(gòu)，

6、設(shè)立股份，并對公司中存在的相關(guān)問題進(jìn)展規(guī)范。同時，企業(yè)和其董事、高級管理人員應(yīng)學(xué)習(xí)上市公司必備知識，完善組織構(gòu)造和內(nèi)部管理，規(guī)范企業(yè)行為，明確業(yè)務(wù)開展目的和募集資金投向，對照發(fā)行上市條件對存在的問題進(jìn)展整改，預(yù)備初次公開發(fā)行懇求文件。2懇求文件的申報與企業(yè)和所聘請的中介機構(gòu)，按照中國證監(jiān)會的要求制造懇求文件，保薦機構(gòu)要向證監(jiān)會引薦并申報懇求文件，證監(jiān)會對懇求文件進(jìn)展初審，提交股票發(fā)行審核委員會審核。在相關(guān)資料經(jīng)發(fā)審會審核前，企業(yè)應(yīng)該將招股闡明書在中國證監(jiān)會網(wǎng)站上進(jìn)展預(yù)先披露。3發(fā)行與上市：發(fā)行懇求經(jīng)股票發(fā)行審核委員會審核經(jīng)過后，證監(jiān)會進(jìn)展核準(zhǔn)，企業(yè)在報刊上刊登招股闡明書摘要及發(fā)行公告，公開發(fā)行

7、股票，提交上市懇求，辦理股份的托管與登記，掛牌上市。第三章 公司在改制規(guī)范、發(fā)行申報過程中需求留意的法律問題及處理對策公司上市中能夠涉及到主體資歷、財務(wù)目的、資產(chǎn)情況等方面的艱苦法律問題，詳細(xì)說來諸如土地、房屋、資產(chǎn)及負(fù)債的轉(zhuǎn)移、專利及商標(biāo)、稅收、財政補貼、關(guān)聯(lián)買賣、同業(yè)競爭、環(huán)保、社會保證、與公司法人治理相關(guān)的章程和其他制度的制定和修正等方面的法律問題都是擬上市企業(yè)需求著重關(guān)注的，現(xiàn)就部分重點問題概述如下。一、業(yè)績延續(xù)計算問題國內(nèi)A股上市的營業(yè)記錄要求是有三年的營業(yè)記錄，即擬上市的股份必需設(shè)立三年以上，經(jīng)國務(wù)院同意的可以豁免。由于證監(jiān)會2003年116號文曾經(jīng)廢止，因此該文中規(guī)定的國企改制可

8、以延續(xù)計算業(yè)績的規(guī)定也不可繼續(xù)征引。根據(jù)第九條的規(guī)定，發(fā)行人自股份成立后，繼續(xù)運營時間該當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院同意的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變卦為股份的，繼續(xù)運營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。 二、有限責(zé)任公司整體變卦為股份根據(jù)的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司變卦為股份，該當(dāng)符合規(guī)定的股份的條件，應(yīng)按照設(shè)立股份的程序辦理。有限責(zé)任公司變卦為股份時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變卦為股份，為添加資本公開發(fā)行股份時，該當(dāng)依法辦理。 有限責(zé)任公司依法變卦為股份的，原有限責(zé)任公司的債務(wù)、債務(wù)由變卦后的股份承襲。有限責(zé)任公司變卦為股份的發(fā)起人人數(shù)、法定資本應(yīng)符

9、合的相關(guān)規(guī)定，即發(fā)起人不少于2人，注冊資本不得低于500萬元，如股份公司擬公開發(fā)行股票那么其發(fā)行前的注冊資本不得少于3000萬元。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變卦為股份的，繼續(xù)運營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。因此，變卦為股份公司除在權(quán)益欄目內(nèi)將全部權(quán)益調(diào)整為注冊資本外，不得對其他帳目進(jìn)展調(diào)整，這樣方可表達(dá)至股份公司的運營延續(xù)性。三、發(fā)起方式設(shè)立股份1、發(fā)起人的資歷股份公司的發(fā)起人為二人以上二百人以下，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；如國有企業(yè)改制設(shè)立股份公司并增資發(fā)行股票，那么發(fā)起人在近三年內(nèi)沒有艱苦違法行為。2、設(shè)立股份的法律手續(xù)：簽署發(fā)起人協(xié)議聘請審計機構(gòu)審計確定

10、納入股份公司的資產(chǎn)范圍；聘請評價機構(gòu)進(jìn)展資產(chǎn)評價并獲得相關(guān)政府部門的資產(chǎn)評價確認(rèn)確定土地運用權(quán)的處置方案并獲得相關(guān)國有土地管理部門確實認(rèn)涉及國有資產(chǎn)投入構(gòu)成國有股權(quán)包括國家股和國有法人股事宜應(yīng)辦理國有股權(quán)管理方案的批復(fù)召開創(chuàng)立大會決議設(shè)立股份公司，并選舉公司董事會、監(jiān)事會成員召開股份公司第一屆第一次董事會、監(jiān)事會選舉公司法定代表人董事長或總經(jīng)理、監(jiān)事會召集人并聘任公司運營管理機構(gòu)。根據(jù)到相應(yīng)的工商行政管理機構(gòu)辦理工商登記。3、發(fā)起人的責(zé)任 根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，股份的發(fā)起人承當(dāng)公司籌辦事務(wù)。 以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份的，發(fā)起人該當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份；一次交納的，應(yīng)即交納全部出資；分

11、期交納的，應(yīng)即交納首期出資。以非貨幣財富出資的，該當(dāng)依法辦理其財富權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 發(fā)起人不按照前款規(guī)定交納出資的，該當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承當(dāng)違約責(zé)任。 發(fā)起人初次交納出資后，應(yīng)中選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關(guān)報送公司章程、由依法設(shè)定的驗資機構(gòu)出具的驗資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，懇求設(shè)立登記。 股份的發(fā)起人該當(dāng)承當(dāng)以下責(zé)任：(一)公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任； (二)公司不能成立時，對認(rèn)股人已交納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； (三)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益遭到損害的，該當(dāng)對公司承當(dāng)賠償責(zé)任。4、發(fā)起人的出

12、資方式股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地運用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財富作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財富除外。 對作為出資的非貨幣財富該當(dāng)評價作價，核實財富，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評價作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。土地運用權(quán)的評價作價，按照我國關(guān)于土地運用權(quán)的相關(guān)法律法規(guī)處置。全體股東的貨幣出資金額不得低于股份注冊資本的百分之三十。在股份公司正式成立后發(fā)起人應(yīng)將上述非現(xiàn)金資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)及時過戶到股份公司。5、投入股份公司的債務(wù)債務(wù)的處置 根據(jù)我國的相關(guān)規(guī)定，債務(wù)的轉(zhuǎn)移應(yīng)獲得債務(wù)人的贊同，因此如設(shè)立股份公司涉及原企業(yè)債務(wù)轉(zhuǎn)移由股份公司承當(dāng)，

13、那么該債務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)獲得債務(wù)人的贊同，否那么該債務(wù)轉(zhuǎn)移不發(fā)生法律效能。 6、以發(fā)起方式設(shè)立股份，根據(jù)我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)向股份公司投入相關(guān)資產(chǎn)，發(fā)起人投入股份公司中的資產(chǎn)應(yīng)為該發(fā)起人合法擁有一切權(quán)的資產(chǎn)，如發(fā)起人投入股份公司的資產(chǎn)為發(fā)起人或其他人的債務(wù)提供質(zhì)押或抵押擔(dān)保等手續(xù)，那么這種財富轉(zhuǎn)移應(yīng)獲得質(zhì)押權(quán)人或抵押權(quán)人的贊同后方可進(jìn)展轉(zhuǎn)移。發(fā)起人應(yīng)辦理的財富轉(zhuǎn)移手續(xù)包括以下這些：1房屋建筑物，發(fā)起人投入股份公司中的資產(chǎn)如包括房屋建筑物，那么應(yīng)到相應(yīng)的房屋主管機關(guān)辦理房屋建筑物的過戶登記手續(xù)，將房屋一切權(quán)人由發(fā)起人變卦為股份公司。2土地運用權(quán)的處置存在不同情況，如發(fā)起人以其擁有出讓權(quán)的土地

14、運用權(quán)投入股份公司，那么直接辦理土地運用權(quán)人的變卦；如股份公司從發(fā)起人租賃運用土地運用權(quán)，那么應(yīng)到省級土地管理部門辦理土地運用權(quán)的處置方案批復(fù)，并到土地管理機關(guān)辦理。3車輛，到車輛管理機關(guān)將車輛的一切權(quán)人變卦為股份公司。4商標(biāo)，如發(fā)起人將商標(biāo)作為資產(chǎn)投入股份公司，那么直接辦理商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)，如發(fā)起人答應(yīng)股份公司運用其商標(biāo)，那么應(yīng)到商標(biāo)主管機關(guān)辦理答應(yīng)運用的備案登記手續(xù)。5專利，如發(fā)起人將其專利作為資產(chǎn)投入股份公司，那么應(yīng)將專利的一切權(quán)轉(zhuǎn)移至股份公司，如發(fā)起人答應(yīng)股份公司運用專利，那么應(yīng)到專利主管機關(guān)辦理專利答應(yīng)運用的備案登記手續(xù)。7、關(guān)于工會和職工持股會工會和職工持股會的問題，根據(jù)民政部200

15、0年7月6日發(fā)布的民辦函2000110號精神，職工持股會屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理。對此前已登記的職工持股會在社團(tuán)清理整頓中暫不換發(fā)社團(tuán)法人證書。因此，職工持股會將不再具有法人資歷。在這種情況改動之前，職工持股會不能成為公司的股東。另外，國務(wù)院令第250號規(guī)定，社團(tuán)法人不能從事投資等營利性運營活動，職工持股會持股也是與該規(guī)定相違背的。按照我國現(xiàn)行的規(guī)定，基層工會組織具備規(guī)定的法人條件的，依法獲得社會團(tuán)體法人資歷，而按第四條的規(guī)定：“社會團(tuán)體不得從事營利性運營活動。假設(shè)采用工會持股的方式，那么違反了國家行政法規(guī)的強迫性規(guī)定。故此建議最好不要采取工會和職工持股會作為發(fā)起人；因此如公司

16、的股東中曾經(jīng)存在工會和職工持股會作為股東，最好在有限責(zé)任公司階段或股份公司設(shè)立滿一年后將工會和職工持股會所持有的股份全部轉(zhuǎn)讓給其他法人或量化給個人。四、獨立性 根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)布的，發(fā)行人該當(dāng)具有完好的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立運營的才干：一人員獨立。發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)擔(dān)任人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。二資產(chǎn)完好。消費型企業(yè)該當(dāng)具備與消費運營有關(guān)的消費系統(tǒng)、輔助消費系統(tǒng)和配套設(shè)備，合法擁有與

17、消費運營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的一切權(quán)或者運用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非消費型企業(yè)該當(dāng)具備與運營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。三財務(wù)獨立。發(fā)行人該當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，可以獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。四機構(gòu)獨立。發(fā)行人該當(dāng)建立健全內(nèi)部運營管理機構(gòu)，獨立行使運營管理職權(quán)，與控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。五業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)該當(dāng)獨立于控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實踐控制人及其控制的其他企

18、業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)買賣。此外，發(fā)行人在獨立性方面不得有其他嚴(yán)重缺陷。五、關(guān)聯(lián)買賣問題一關(guān)聯(lián)人關(guān)聯(lián)人：公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。1、具有以下情形之一的法人，為公司的關(guān)聯(lián)法人：1直接或間接地控制公司的法人； 2由前項所述法人直接或間接控制的除公司及其控股子公司以外的法人；3由公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的、或擔(dān)任董事、高級管理人員的，除公司及其控股子公司以外的法人；4持有公司5%以上股份的法人；5中國證監(jiān)會、證券買賣所或公司根據(jù)本質(zhì)重于方式的原那么認(rèn)定的其他與公司有特殊關(guān)系，能夠呵斥公司對其利益傾斜的法人。公司與前述法人受同一國有資產(chǎn)管理機構(gòu)控制的，不因此構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)

19、系，但該法人的董事長、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事屬于第2條第2項所列情形者除外。2、有以下情形之一的自然人，為公司的關(guān)聯(lián)自然人：1直接或間接持有公司5以上股份的自然人；2公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；3直接或間接控制公司的法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員；4本條第1、2項所述人士的關(guān)系親密的家庭成員，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；5中國證監(jiān)會、證券買賣所或公司根據(jù)本質(zhì)重于方式的原那么認(rèn)定的其他與公司有特殊關(guān)系，能夠呵斥公司對其利益傾斜的自然人。3、以下情形之一的法人或自然人，視同為公司的關(guān)聯(lián)人：1與公司或其關(guān)聯(lián)人簽署協(xié)議或

20、作出安排，在協(xié)議或安排生效后，或在未來十二個月內(nèi)，具有前述1或2種規(guī)定情形之一的；2過去十二個月內(nèi)，曾經(jīng)具有前述1或2種規(guī)定情形之一的。二關(guān)聯(lián)買賣關(guān)聯(lián)買賣：是指公司或其控股子公司與公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。1、關(guān)聯(lián)買賣的同意程序：證券買賣所股票上市規(guī)那么規(guī)定：1上市公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的買賣金額在30萬元以上單筆或累計的關(guān)聯(lián)買賣，該當(dāng)及時披露。 公司不得直接或者經(jīng)過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。2與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的買賣金額在300萬元以上單筆或累計，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5以上的關(guān)聯(lián)買賣，該當(dāng)由總經(jīng)理向董事會提交議案，經(jīng)董事會同意后生效并及時披露。

21、3上市公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的買賣上市公司獲贈現(xiàn)金資產(chǎn)和提供擔(dān)保除外金額在3000萬元以上單筆或累計，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5以上的關(guān)聯(lián)買賣，除該當(dāng)及時披露外，還該當(dāng)按照證券買賣所的規(guī)定聘請具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資歷的中介機構(gòu)，對買賣標(biāo)的進(jìn)展評價或?qū)徲?，并將該買賣提交股東大會審議。4上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均該當(dāng)在董事會審議經(jīng)過后提交股東大會審議。上市公司為持有本公司5以下股份的股東提供擔(dān)保的，參照前款的規(guī)定執(zhí)行，有關(guān)股東該當(dāng)在股東大會上逃避表決。5同時，根據(jù)和的規(guī)定，艱苦關(guān)聯(lián)買賣指公司擬與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的買賣總額高于30萬元，以及與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的買賣總額高于3

22、00萬元且占公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值的5的關(guān)聯(lián)買賣應(yīng)由1/2以上的獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論；獨立董事作出判別前，經(jīng)全體獨立董事贊同后可以聘請中介機構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為其判別的根據(jù)；2、關(guān)聯(lián)買賣協(xié)議：第十二條規(guī)定，上市公司與關(guān)聯(lián)人之間的關(guān)聯(lián)買賣應(yīng)簽署書面協(xié)議。協(xié)議的簽署該當(dāng)遵照平等、自愿、等價、有償?shù)脑敲?，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)明確、詳細(xì)。公司應(yīng)將該協(xié)議的訂立、變卦、終止及履行情況等事項按照有關(guān)規(guī)定予以披露。3、關(guān)聯(lián)買賣的定價1第十三條規(guī)定，上市公司應(yīng)采取有效措施防止關(guān)聯(lián)人以壟斷采購和銷售業(yè)務(wù)渠道等方式干涉公司的運營，損害公司利益。關(guān)聯(lián)買賣活動應(yīng)遵照商業(yè)原那么, 關(guān)聯(lián)買賣的價錢原那么上應(yīng)不

23、偏離市場獨立第三方的價錢或收費的規(guī)范。公司應(yīng)對關(guān)聯(lián)買賣的定價根據(jù)予以充分披露。2關(guān)聯(lián)買賣普通應(yīng)遵照以下定價原那么和定價方法：關(guān)聯(lián)買賣的定價順序適用國家定價、市場價錢和協(xié)商定價的原那么；假設(shè)沒有國家定價和市場價錢，按照本錢加合理利潤的方法確定。如無法以上述價錢確定，那么由雙方協(xié)商確定價錢。買賣雙方根據(jù)關(guān)聯(lián)事項的詳細(xì)情況確定定價方法，并在相關(guān)的關(guān)聯(lián)買賣協(xié)議中予以明確。市場價：以市場價為準(zhǔn)確定資產(chǎn)、商品或勞務(wù)的價錢及費率。本錢加成價：在買賣的資產(chǎn)、商品或勞務(wù)的本錢根底上加合理的利潤確定買賣價錢及費率。協(xié)議價：根據(jù)公平公正的原那么協(xié)商確定價錢及費率。3關(guān)聯(lián)買賣價錢的管理買賣雙方應(yīng)根據(jù)關(guān)聯(lián)買賣協(xié)議中商定

24、的價錢和實踐買賣數(shù)量計算買賣價款，逐月結(jié)算，每季度結(jié)算，按關(guān)聯(lián)買賣協(xié)議當(dāng)中商定的支付方式和時間支付。公司財務(wù)結(jié)算中心應(yīng)對公司關(guān)聯(lián)買賣的市場價錢及本錢變動情況進(jìn)展跟蹤，并將變動情況報董事會備案。三逃避制度公司董事會審議關(guān)聯(lián)買賣事項時，關(guān)聯(lián)董事該當(dāng)逃避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會會議所做決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)經(jīng)過。出席董事會的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)缺乏三人的，公司該當(dāng)將該買賣提交股東大會審議。關(guān)聯(lián)董事包括以下董事或者具有以下情形之一的董事：1買賣對方；2在買賣對方任職，或在能直接或間接控制該買賣對方的法人單位或者該買賣對方直接或間接控制的法人單

25、位任職的；3擁有買賣對方的直接或間接控制權(quán)的；4買賣對方或者其直接或間接控制人的關(guān)系親密的家庭成員包括配偶、 父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；5買賣對方或者其直接或間接控制人的董事、監(jiān)事和高級管理人員的關(guān)系親密的家庭成員包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；6中國證監(jiān)會、證券買賣所或公司認(rèn)定的因其他緣由使其獨立的商業(yè)判別能夠遭到影響的人士。股東大會審議關(guān)聯(lián)買賣事項時，以下股東該當(dāng)逃避表決：1買賣對方； 2擁有買賣對方直接或間接控制權(quán)的；3被買賣對方直接或間接控制的

26、；4與買賣對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；5因與買賣對方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行終了的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)遭到限制或影響的；6中國證監(jiān)會或深圳證券買賣所認(rèn)定的能夠呵斥公司對其利益傾斜的法人或自然人。關(guān)聯(lián)董事的逃避和表決程序為：1關(guān)聯(lián)股東應(yīng)自動提出逃避懇求，否那么其他股東有權(quán)向股東大會提出關(guān)聯(lián)股東逃避懇求；2當(dāng)出現(xiàn)能否為關(guān)聯(lián)股東的爭議時，由會議主持人進(jìn)展審查，并由出席會議的律師根據(jù)有關(guān)規(guī)定對相關(guān)股東能否為關(guān)聯(lián)股東做出判別；3股東大會對有關(guān)關(guān)聯(lián)買賣事項表決時，在扣除關(guān)聯(lián)股東所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)后，由出席股東大會的非關(guān)聯(lián)股東按公司章程和股東大會議事規(guī)那么的規(guī)定表決。四如何

27、處置關(guān)聯(lián)買賣1、防止或減少關(guān)聯(lián)買賣：上市前重組以防止或減少關(guān)聯(lián)買賣，尤其是與控股股東及其下屬機構(gòu)的關(guān)聯(lián)買賣；2、合法進(jìn)展關(guān)聯(lián)買賣：即根據(jù)“三公原那么公開，公平，公正，按照市場獨立第三方的公允規(guī)范對關(guān)聯(lián)買賣進(jìn)展定價和買賣；3、按照法律規(guī)定，制定關(guān)聯(lián)買賣的內(nèi)控制度和表決制度。 六、同業(yè)競爭1、定義同業(yè)競爭是指股份公司控股股東、實踐控制人本身或其控制的相關(guān)企業(yè)存在與股份公司的消費運營一樣或相類似之處，例如消費一樣或類似的產(chǎn)品或提供一樣或類似的效力面對同樣的客戶，如存在這種情況那么存在股份公司上市后發(fā)起人或其所控制的企業(yè)排斥股份公司的市場而損害股份公司及其他中小股東利益的能夠性。根據(jù)中國證監(jiān)會公布的的

28、相關(guān)規(guī)定，“發(fā)行人的業(yè)務(wù)該當(dāng)獨立于控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實踐控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)買賣。股份公司應(yīng)盡量防止同業(yè)競爭，在進(jìn)展資產(chǎn)重組設(shè)立股份公司時應(yīng)盡量將與股份公司消費運營有關(guān)的一切資產(chǎn)重組進(jìn)入股份公司，保證股份公司的消費運營在發(fā)起人范圍內(nèi)具有獨一性。2、存在同業(yè)競爭的本質(zhì)性判別規(guī)范普通來說，可以從公司與競爭方從事的業(yè)務(wù)能否存在不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域等方面判別二者之間能否存在細(xì)分市場差別，并根據(jù)該種差別能否為客觀的、真實可行的，來判別公司與競爭方之間能否存在本質(zhì)性同業(yè)競爭。目前，我們主要根據(jù)公司與競爭方的產(chǎn)品能否具有可替代

29、性來判別二者之間能否存在同業(yè)競爭。3、處理同業(yè)競爭問題的方法首先，針對公司與競爭方雖然在營業(yè)執(zhí)照上記載了一樣或類似的運營范圍，但該等競爭方實踐上并未從事與公司一樣或類似的業(yè)務(wù)，公司應(yīng)盡快協(xié)調(diào)變卦相關(guān)競爭方在其營業(yè)執(zhí)照上登記的相關(guān)運營事項；其次，假設(shè)公司與競爭方確實存在一樣或類似的業(yè)務(wù)，但是有確鑿的根聽闡明二者所從事的業(yè)務(wù)不具有可替代性，因此雙方不存在本質(zhì)上的同業(yè)競爭情形，公司及中立第三方應(yīng)就上述情況出具詳細(xì)的書面闡明； 再次，假設(shè)公司與競爭方所從事的業(yè)務(wù)確實存在同業(yè)競爭的情形，那么雙方應(yīng)在協(xié)商一致的根底上，提出處理同業(yè)競爭問題的措施，包括但不限于： 1針對現(xiàn)實存在的同業(yè)競爭，經(jīng)過真實可行方式例

30、如發(fā)行上市后的收買、委托運營等將相競爭的業(yè)務(wù)集中到公司運營。 2與公司存在同業(yè)競爭情形的競爭方將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方。 同時，公司應(yīng)要求該等存在同業(yè)競爭情形的競爭方一方面書面承諾做出防止競爭和利益沖突的詳細(xì)可行措施。概括地來說：假設(shè)不存在同業(yè)競爭的情況，那么訂立協(xié)議防止同業(yè)競爭：訂立防止發(fā)生同業(yè)競爭的協(xié)議，并在股東協(xié)議和公司章程等中做出規(guī)定；同時應(yīng)采取措施保證在后續(xù)運營和開展中不會產(chǎn)生新的同業(yè)競爭。如規(guī)定控股股東和上市公司均從事其現(xiàn)有業(yè)務(wù)，假設(shè)出現(xiàn)新業(yè)務(wù)，那么上市公司有優(yōu)先從事該業(yè)務(wù)的權(quán)益等。假設(shè)存在同業(yè)競爭，那么訂立協(xié)議處理同業(yè)競爭：對已有同業(yè)競爭，應(yīng)訂立協(xié)議將已有競爭業(yè)務(wù)集中到上市

31、公司或競爭方，或?qū)⒏偁帢I(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方，或?qū)Ξa(chǎn)品和市場進(jìn)展劃分使其防止產(chǎn)生本質(zhì)性同業(yè)競爭。如規(guī)定競爭方將已有競爭業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給上市公司等。七、無形資產(chǎn)無形資產(chǎn)包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地運用權(quán)，工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括商標(biāo)、專利、版權(quán)等。根據(jù)，在計算股份公司公開發(fā)行前一年末，股份公司無形資產(chǎn)所占凈資產(chǎn)比例時應(yīng)剔除土地運用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)的價值，僅計算工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)在凈資產(chǎn)中的比例。第一部分 土地運用權(quán) 土地運用權(quán)是企業(yè)擁有的重要的無形資產(chǎn)。我國的土地主要有國有土地和集體上地兩種，城市市區(qū)的土地屬于全民一切，鄉(xiāng)村和城市郊區(qū)的土地，除法律規(guī)定屬于國家一切的以外，屬于集體一切。關(guān)于國有土地運用

32、權(quán)根據(jù)、及其他與土地有關(guān)的法律、法規(guī)及政策的有關(guān)規(guī)定，國有土地運用權(quán)的獲得主要有以下幾種方式：出讓、轉(zhuǎn)讓、折價入股、租賃、劃撥。l以出讓或轉(zhuǎn)讓方式獲得土地運用權(quán)。出讓，即國家以土地一切者的身份，將上地運用權(quán)在一定年限內(nèi)讓與上地運用者，并由土地域用者向國家支付土地運用權(quán)出讓金的行為；轉(zhuǎn)讓，即土地運用者將土地運用權(quán)再轉(zhuǎn)移的行為，包括出賣、交換和贈與。股份設(shè)立后，可采用出讓方式從國家手中獲得上地運用權(quán)，也可經(jīng)過轉(zhuǎn)讓方式從其地土地運用者手中獲得土地運用權(quán)。 以出讓方式獲得土地運用權(quán)的，其運用權(quán)在規(guī)定年限內(nèi)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押、折價入股或者用于消費運營活動。土地運用權(quán)出讓的最高年限按土地的用途來確定：居

33、住用地70年；工業(yè)用地50年；教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地 50年；商業(yè)、旅游、文娛用地40年；綜合或者其他用地50年。以出讓方式獲得國有上地運用權(quán)的，應(yīng)審核公司能否有合法的土地運用權(quán)證。 以轉(zhuǎn)讓方式獲得土地運用權(quán)的，應(yīng)符合以下條件：1土地運用權(quán)的轉(zhuǎn)讓只能是對原土地運用權(quán)剩余期限的轉(zhuǎn)讓；2土地運用權(quán)人必需在對土地進(jìn)展一定開發(fā)之后才可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)益；3土地運用權(quán)轉(zhuǎn)讓時，其地上建筑物、附著物應(yīng)伴隨轉(zhuǎn)讓；4改動土地用途的轉(zhuǎn)讓，必需獲得土地管理部門的贊同并按新的土地運用方式交納或補交土地運用權(quán)出讓金；5土地運用權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)辦理過戶登記手續(xù)。對以出讓或轉(zhuǎn)讓方式獲得的土地運用權(quán)，應(yīng)具有相應(yīng)的合同及土地證，同

34、時應(yīng)確保相關(guān)合同得到履行，特別是出讓金和轉(zhuǎn)讓金的應(yīng)如數(shù)支付，以確保土地運用權(quán)的有效性。 2折價入股，即國家或其他投資者將一定年限的土地運用權(quán)作為出資投入股份。 詳細(xì)分為兩種情況，一是股份的發(fā)起人將本人經(jīng)過出讓或轉(zhuǎn)讓方式獲得的土地運用權(quán)折價入股；二是國家直接將一定年限的土地運用權(quán)折價入股。股份以折價入股方式獲得土地運用權(quán)的，該等土地運用權(quán)上應(yīng)不存在限制折價入股的擔(dān)保物權(quán)，尤其是大股東用土地運用權(quán)出資，己經(jīng)獲得土地運用權(quán)證，但尚未交納土地出讓金的情況。同時，土地運用權(quán)證應(yīng)保證及時過戶到股份。國家以國有土地運用權(quán)作價入股的，其土地運用權(quán)作價折算的股本額不得低于審核確認(rèn)的土地運用權(quán)作價總額除以股票的溢

35、價倍數(shù)，土地運用權(quán)作價入股占國有資產(chǎn)總股本的比例也不得低于土地運用權(quán)作價總額占進(jìn)入股份的國有資產(chǎn)總額的比例。以劃撥土地運用權(quán)出資的，運用人該當(dāng)向市、縣人民政府土地管理部門懇求辦理土地運用權(quán)出讓手續(xù)后方能作為出資；城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體一切的土地應(yīng)領(lǐng)先依法征為國有土地后方能作為出資；鄉(xiāng)村和城市郊區(qū)的集體一切的土地除法律規(guī)定屬于國家一切的以外該當(dāng)經(jīng)縣級人民政府登記注冊，核發(fā)證書， 確認(rèn)一切權(quán)后方能作為出資。3以租賃方式獲得土地，即土地運用者作為出租人將土地運用權(quán)伴隨地上建筑物、其他附著物租賃給承租人運用，由承租人向出租人支付租金的行為。詳細(xì)分為三種情況，一是向國家土地管理部門租賃，二是向公司的發(fā)起人租

36、賃，三是向國家和發(fā)起人以外的第三人租賃。以租賃方式獲得的土地運用權(quán)不能轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押。目前主要是向發(fā)起人和國家土地管理部門租賃。由于股份的發(fā)起人主要是國有企業(yè)，其占用的土地大多以行政劃撥的方式獲得，而以行政劃撥方式獲得的土地原那么上是不能出租的。為此，土地管理部門往往要求發(fā)起人以出讓方式獲得上地運用權(quán)，然后再出租給股份。4劃撥土地運用權(quán)，即土地運用者經(jīng)過各種方式依法無償獲得土地運用權(quán)。以劃撥方式獲得的土地運用權(quán)是無償?shù)?，但運用單位應(yīng)依法交納土地運用稅。以劃撥方式獲得土地運用權(quán)原那么上不得轉(zhuǎn)讓、出資和抵押。由于股份為公眾公司，其一切者包括社會公眾，國家普通不會也不應(yīng)將土地?zé)o償劃撥給股份運用。但

37、根據(jù)，對于股份中存在國家重點扶持的能源、交通、水利等根本設(shè)備工程的，經(jīng)有權(quán)的土地管理部門同意，可以劃撥方式獲得土地運用權(quán)；對以營利為目的，非國家重點扶持的能源、交通、水利等根底設(shè)備用地工程，那么該當(dāng)以有償方式運用土地。根據(jù)，國家重點扶持的能源、交通、水利等根底設(shè)備用地包含以下方面：(一)石油天然氣設(shè)備用地(二)煤炭設(shè)備用地(三)電力設(shè)備用地(四)水利設(shè)備用地(五)鐵路交通設(shè)備用地(六)公路交通設(shè)備用地(七)水路交通設(shè)備用地(八)民用機場設(shè)備用地土地是一種特殊的國有資產(chǎn)，土地上普通附著一定的建筑物，因此可以同建筑物一同作為國有資產(chǎn)由資產(chǎn)評價機構(gòu)評價；評價結(jié)果報國有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。假設(shè)公司的土地

38、需求單獨進(jìn)展評價，那么需求聘請專門的土地評價機構(gòu)進(jìn)展評價，評價結(jié)果需求省級或國家土地管理部門予以確認(rèn)。根據(jù)，改建或新設(shè)公司運用集體土地的，必需持公司審批機關(guān)的同意文件，向縣級以上人民政府土地管理部門提出懇求，按國家規(guī)定，經(jīng)同意征為國有土地后，方可辦理土地運用權(quán)評價、處置和變卦手續(xù)。因此，股份如要運用集體土地，必需首先向土地管理部門提出懇求，在國家贊同征為國有土地后，方可折價入股、出讓、轉(zhuǎn)讓或進(jìn)展出租。根據(jù)的規(guī)定，土地利用分為建立用地、農(nóng)用地和未利用地，農(nóng)業(yè)地包括“養(yǎng)殖水面，水面養(yǎng)殖權(quán)屬于土地運用權(quán)。在計算無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例時，可以將土地運用權(quán)扣除。關(guān)于集體土地目前我國的土地一切權(quán)存在兩種方

39、式，即國家一切的土地和農(nóng)民集體一切的土地。農(nóng)民集體一切的土地依法用于非農(nóng)業(yè)建立的，由土地運用者向土地所在地的縣級人民政府土地行政主管部門提出土地登記懇求，由縣級人民政府登記造冊，核發(fā)集體土地運用權(quán)證書，確認(rèn)建立用地運用權(quán)。土地的一切權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。根據(jù)土地一切權(quán)方式的不同，土地運用權(quán)分為國有土地運用權(quán)和集體土地運用權(quán)。集體土地一切權(quán)主體已依法明確為農(nóng)民集體一切且不得轉(zhuǎn)讓，故此我們在實際中將主要研討集體土地運用權(quán)之相關(guān)問題。一關(guān)于集體土地運用權(quán)之相關(guān)規(guī)定1、普通規(guī)定根據(jù)1992年7月9日由國家土地管理局、國家體改委發(fā)布的，2、特殊規(guī)定1根據(jù)國發(fā)【1992】61號的規(guī)定，集體一切土地，必需先行征用轉(zhuǎn)為

40、國有土地后才干出讓。鄉(xiāng)村集體經(jīng)濟(jì)組織以集體一切的土地資產(chǎn)作價入股，興辦外商投資企業(yè)和內(nèi)聯(lián)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，須經(jīng)縣級人民政府同意，但集體土地股份不得轉(zhuǎn)讓。2根據(jù)國家土地管理局1992國土法字第182號的規(guī)定，凡以集體土地資產(chǎn)作價入股，興辦外商投資企業(yè)和內(nèi)聯(lián)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的，須按照建立用地審批權(quán)限，由縣級以上人民政府審批。不得占用耕地作價入股。集體土地作價入股，必需經(jīng)土地管理部門或委托的評價機構(gòu)評價，并要增收土地資源調(diào)理費。集體土地股份不得轉(zhuǎn)讓，如要轉(zhuǎn)讓，集體土地須征為國有，辦理出讓手續(xù)。集體土地作價入股涉及土地運用權(quán)轉(zhuǎn)移和用途改動，須辦理土地登記手續(xù)。3根據(jù)的規(guī)定，任何單位和個人進(jìn)展建立，需求運用土地的，必需

41、依法懇求運用國有土地；但是興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建立住宅經(jīng)依法同意運用本集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體一切土地的，或鄉(xiāng)鎮(zhèn)村公共設(shè)備和公益事業(yè)建立經(jīng)依法同意運用農(nóng)民集體一切的土地的除外。根據(jù)的規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，是指鄉(xiāng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者農(nóng)民投資為主，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)包括所轄村舉行的承當(dāng)援助農(nóng)業(yè)義務(wù)的各類企業(yè)。所稱投資為主，是指鄉(xiāng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者農(nóng)民投資超越百分之五十，或者雖缺乏百分之五十，但能起到控股或者實踐支配作用。根據(jù)上述規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)包括股份公司應(yīng)可根據(jù)上述規(guī)定經(jīng)同意運用集體一切的土地。就外商投資股份公司能否運用集體土地事宜，法律沒有明確規(guī)定，我們以為，外商投資的股份公司應(yīng)同時為鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)也為屬于外資企業(yè)的范疇，假設(shè)

42、中方出資者以集體土地運用權(quán)作價入股的，也應(yīng)可以根據(jù)上述規(guī)定獲得集體土地運用權(quán)；除上述企業(yè)外，其他企業(yè)不得運用集體一切的土地，包括以租賃方式運用。三實際中存在的問題及對策建議根據(jù)、和，擬上市企業(yè)如擬向中國證券監(jiān)視管理委員會懇求初次公開發(fā)行股票并上市，那么須符合中“合法擁有與消費運營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的一切權(quán)或者運用權(quán)的規(guī)定，且不得違反關(guān)于土地管理方面的規(guī)定，做到合法運營。對于擬上市企業(yè)目前存在的與上述規(guī)定不一致的情形，那么需經(jīng)過合法途徑予以規(guī)范。目前在實際中，集體土地運用權(quán)被違規(guī)轉(zhuǎn)讓、出租用于非農(nóng)業(yè)建立的情形普遍存在，在我國沿海經(jīng)濟(jì)興隆地域許多鄉(xiāng)村都存在著轉(zhuǎn)讓、

43、出租集體土地運用權(quán)用于非農(nóng)業(yè)建立的景象，在此簡述并提出對策建議如下：1、受讓、租賃集體建立用地運用權(quán)情況概述：詳細(xì)表現(xiàn)為擬上市企業(yè)與經(jīng)村民三分之二以上多數(shù)贊同后有權(quán)處置集體建立土地的組織如村民集體小組、村民經(jīng)濟(jì)協(xié)作社等或無權(quán)處置集體土地的其他組織或個人簽署土地運用權(quán)轉(zhuǎn)讓或租賃合同，受讓或租賃并實踐占有集體土地運用權(quán)，且在該等集體土地之上建筑房產(chǎn)用于非農(nóng)業(yè)用途。對策建議：擬上市企業(yè)與無權(quán)處置集體土地的其他組織或個人簽署的土地運用權(quán)轉(zhuǎn)讓或租賃合同所存在法律風(fēng)險不言而喻。即使與有權(quán)處置集體建立用地的組織簽署的轉(zhuǎn)讓或租賃集體土地的合同亦存在問題：該等占有并運用集體土地運用權(quán)的行為能夠在短期內(nèi)不會引致集

44、體土地一切權(quán)人之異議，卻并不符合我國目前集體土地管理中除鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)外的其他企業(yè)不得運用集體一切的土地包括以租賃方式運用之規(guī)定。2、受讓、租賃集體農(nóng)用地運用權(quán)相關(guān)規(guī)定：農(nóng)用地包括耕地和根本農(nóng)田。1耕地非常珍惜、合理利用土地和真實維護(hù)耕地是我國的根本國策，國家嚴(yán)厲控制耕地轉(zhuǎn)為非耕地，實行占用耕地補償制度。非農(nóng)業(yè)建立經(jīng)同意占用耕地的，按照“占多少，墾多少的原那么，由占用耕地的單位擔(dān)任開墾與所占用耕地的數(shù)量和質(zhì)量相當(dāng)?shù)母兀粵]有條件開墾或者開墾的耕地不符合要求的，該當(dāng)按照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定交納耕地開墾費，專款用于開墾新的耕地。2根本農(nóng)田根據(jù)，國家實行根本農(nóng)田維護(hù)制度。以下耕地該當(dāng)根據(jù)土地利用總體規(guī)

45、劃劃入根本農(nóng)田維護(hù)區(qū)，嚴(yán)厲管理：一經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門或者縣級以上地方人民政府批準(zhǔn)確定的糧、棉、油消費基地內(nèi)的耕地；二有良好的水利與水土堅持設(shè)備的耕地，正在實施改造方案以及可以改造的中、低產(chǎn)田；三蔬菜消費基地；四農(nóng)業(yè)科研、教學(xué)實驗田；五國務(wù)院規(guī)定該當(dāng)劃入根本農(nóng)田維護(hù)區(qū)的其他耕地。各省、自治區(qū)、直轄市劃定的根本農(nóng)田該當(dāng)占本行政區(qū)域內(nèi)耕地的百分之八十以上。根本農(nóng)田維護(hù)區(qū)以鄉(xiāng)鎮(zhèn)為單位進(jìn)展劃區(qū)定界，由縣級人民政府土地行政主管部門會同同級農(nóng)業(yè)行政主管部門組織實施。情況概述：目前在實際中，運用農(nóng)用地的情形主要表現(xiàn)為違規(guī)租賃、購買農(nóng)用地用于非農(nóng)業(yè)建立。對策建議：如上所述，除興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建立住宅經(jīng)依法同

46、意運用本集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體一切土地的，或鄉(xiāng)鎮(zhèn)村公共設(shè)備和公益事業(yè)建立經(jīng)依法同意運用農(nóng)民集體一切的土地等有權(quán)運用集體土地的情形以外，任何單位和個人不得違規(guī)運用集體土地特別是農(nóng)用地。對于曾經(jīng)運用農(nóng)用地用于非農(nóng)業(yè)建立的擬上市企業(yè)，需向土地管理部門懇求辦理相關(guān)農(nóng)用地轉(zhuǎn)用手續(xù)，將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為國有土地再以出讓或租賃等方式合法運用。需求特別提請留意的是，由于我國執(zhí)行嚴(yán)厲的耕地維護(hù)政策和根本農(nóng)田維護(hù)制度，故此上述農(nóng)用地轉(zhuǎn)用之審批難度較大根據(jù)第四十五條之規(guī)定，征收根本農(nóng)田或根本農(nóng)田以外的耕地超越三十五公頃的，由國務(wù)院同意。第二部分 知識產(chǎn)權(quán)主要包括商標(biāo)、專利、專有技術(shù)等，對“商譽等不易識別的資產(chǎn)，可以評價但目前

47、不應(yīng)折價入股。 公司獲得知識產(chǎn)權(quán)主要有以下幾種方式：自行開發(fā)懇求獲得、受讓獲得、折價入股和答應(yīng)運用。注冊資本中以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，公司章程該當(dāng)就工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓登記事宜做出規(guī)定。其中以專利權(quán)出資，其專利權(quán)人為國有企業(yè)的，專利權(quán)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)上級主管部門同意。公司該當(dāng)于成立后半年內(nèi)依法辦理工業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，于成立后一個月內(nèi)非專利技術(shù)一切人與受讓人公司該當(dāng)簽署技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，并報公司登記機關(guān)備案。發(fā)起人以專利權(quán)作為出資的，需符合以下條件：1必需是已由國家專利局頒發(fā)專利證書的專利權(quán)，且專利證書的獲得在六個月以上，正在懇求過程中、本質(zhì)審查期或公告期內(nèi)的，不得作為出資；2未被他人提出撤銷懇

48、求或宣告無效懇求，且不存在其他權(quán)益爭議；3間隔 專利權(quán)屆滿期限尚有足夠長的時間且無被提早終止的情形存在；4專利證書記載的專利權(quán)人己變卦為發(fā)行人。發(fā)起人以商標(biāo)權(quán)作為出資的，需符合以下條件：1必需是已由國家工商行政管理局商標(biāo)局頒發(fā)商標(biāo)注冊證的商標(biāo)，正在懇求過程中或公告期內(nèi)的，不得作為出資；2未被他人提出異議或撤銷懇求，且不存在其他權(quán)益爭議；3注冊商標(biāo)在有效期內(nèi)且無被撤銷的情形存在；4商標(biāo)注冊證記載的商標(biāo)注冊人己變卦為發(fā)行人；5未注冊商標(biāo)、商號、商譽不得作價折股。對于商標(biāo)權(quán)的處置方式，應(yīng)遵照以下原那么：1改制設(shè)立的股份公司，其主要產(chǎn)品或運營業(yè)務(wù)重組進(jìn)入股份公司的，其主要產(chǎn)品或運營業(yè)務(wù)運用的商標(biāo)權(quán)須進(jìn)

49、入股份公司。2擬上市公司應(yīng)在獲準(zhǔn)發(fā)行前將商標(biāo)權(quán)處置相關(guān)的手續(xù)辦理終了，并在招股闡明書中充分披露商標(biāo)權(quán)的處置方式。對商標(biāo)權(quán)以外的其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)處置方式應(yīng)對比商標(biāo)權(quán)的上述要求進(jìn)展處置。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)中屬于國家規(guī)定的高新技術(shù)成果的，該當(dāng)經(jīng)國家、省部、委科技主管部門鑒定或者認(rèn)定。股東以非專利技術(shù)出資的，應(yīng)以法定方式向公司交付該技術(shù)，確保公司在運用該技術(shù)上不存在妨礙。對于公司擁有的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和計算機軟件著作權(quán)等，應(yīng)關(guān)注其剩余維護(hù)年限。對于以答應(yīng)方式獲得商標(biāo)、專利和計算機軟件運用權(quán)的，應(yīng)留意答應(yīng)合同的有關(guān)情況排他答應(yīng)、獨占答應(yīng)還是普通答應(yīng)，尤其要留意其答應(yīng)年限和答應(yīng)類型排他答應(yīng)、獨占答

50、應(yīng)還是一股答應(yīng)對公司運營的影響。八、關(guān)于固定資產(chǎn)房屋建筑物普通來說，公司的固定資產(chǎn)主要包括房屋建筑物、在建工程、機動車、機器設(shè)備和其他消費運營設(shè)備等，其中比較重要的是關(guān)于房屋建筑物方面的問題。在我國，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，擬上市企業(yè)運用房屋建筑物主要有自有和租賃兩種方式。1、自有房產(chǎn)根據(jù)，擬上市企業(yè)應(yīng)確保資產(chǎn)完好，即應(yīng)合法擁有與消費運營相關(guān)的廠房，此外，對于公司擁有的其他房產(chǎn)，亦應(yīng)保證其一切權(quán)是完好無瑕疵的。認(rèn)定能否合法擁有房屋建筑物主要從以下方面來判別：1發(fā)行人擁有已辦理終了房屋建筑物產(chǎn)權(quán)證書；2如發(fā)行人一切之房屋建筑物系購買獲得，那么應(yīng)有合法有效之房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，相關(guān)房產(chǎn)已辦理終了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)并獲得

51、一切權(quán)人為發(fā)行人的房屋產(chǎn)權(quán)證書；如發(fā)行人一切之房屋建筑物系自建獲得，那么應(yīng)有相關(guān)報建文件國有土地運用權(quán)證、建立用地規(guī)劃答應(yīng)證、建立工程規(guī)劃答應(yīng)證、建筑工程施工答應(yīng)證及消防驗收、開工驗收文件；3根據(jù)房地合一的原那么，發(fā)行人應(yīng)合法擁有房屋建筑物之一切權(quán)及該等房屋建筑物下之國有土地運用權(quán)，即房屋建筑物一切權(quán)人及其下之國有土地運用權(quán)人應(yīng)為同一主體；4需求闡明的是，如下所述，建于集體土地上的房屋無法辦理合法有效的產(chǎn)權(quán)證書，且不符合我國關(guān)于集體土地運用的相關(guān)規(guī)定，無法認(rèn)定為合法擁有，故此應(yīng)留意擬上市企業(yè)房屋建筑物下的土地運用權(quán)均應(yīng)為國有土地，不得存在集體性質(zhì)的土地運用權(quán)。2、租賃房產(chǎn)租賃房產(chǎn)應(yīng)保證租賃行為

52、合法有效，為此需特別留意以下方面的問題：1所租賃之房產(chǎn)應(yīng)為出租人合法擁有之房產(chǎn)房屋產(chǎn)權(quán)證書所載權(quán)益人為出租方或有權(quán)出租之房產(chǎn)房產(chǎn)一切權(quán)人贊同出租人將該等房產(chǎn)出租給擬上市企業(yè)；2簽署合法有效之房屋租賃協(xié)議；3辦理房屋租賃登記手續(xù)，獲得有的城市在實際中實行房屋租賃備案制度，對房屋租賃協(xié)議予以備案；4根據(jù)及等法律之規(guī)定，如房屋在租賃前已存在抵押權(quán)，那么租賃行為不得對抗抵押權(quán)，亦即在抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)時，租賃關(guān)系有能夠由于房屋一切權(quán)人之變卦無法遭到維護(hù)；如房屋在租賃后設(shè)定抵押權(quán)，那么抵押權(quán)不得對抗租賃行為，亦即租賃關(guān)系不受由于抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)而能夠?qū)е碌姆课菀磺腥俗兓绊?。故此，租賃房屋時應(yīng)確保所

53、租賃之房產(chǎn)不存在抵押等他項權(quán)益瑕疵；5根據(jù)，建于國有劃撥土地上的房產(chǎn)可以出租，但出租人該當(dāng)將租金中所含土地收益上繳國家；6需求留意的是，如下所述，如擬上市企業(yè)租賃不合法之房產(chǎn)建于集體土地上之房產(chǎn)或由于其他緣由無法獲得房屋產(chǎn)權(quán)證書之房產(chǎn)，那么能夠會面臨租賃不合法房產(chǎn)之風(fēng)險，相關(guān)房產(chǎn)租賃行為難言合法有效；如該等租賃的房產(chǎn)用于日常消費運營，更能夠會致使公司的正常運營存在潛在風(fēng)險。3、關(guān)于建筑于集體土地之上的房產(chǎn)在實際中，為躲避直接受讓、租賃集體土地運用權(quán)的法律妨礙，相當(dāng)一部分?jǐn)M上市企業(yè)采用受讓或租賃建于集體土地之上的房產(chǎn)的方式來實現(xiàn)對集體土地的運用，由于我國實行房地合一的政策，故此在受讓或租賃該等房

54、產(chǎn)時，其房產(chǎn)之下的土地運用權(quán)一并轉(zhuǎn)移由房產(chǎn)運用人實踐運用。我國現(xiàn)行法律并未制止建于集體土地之上的房產(chǎn)之買賣或租賃行為，故此擬上市企業(yè)受讓或租賃建于集體土地之上的房產(chǎn)并不違反我國現(xiàn)有法律體系下的各強迫性規(guī)定。但這并不意味著運用建于集體土地之上的房產(chǎn)不存在任何問題，至少有兩個方面的問題值得關(guān)注：1關(guān)于受讓房產(chǎn)根據(jù)將于2007年10月1日施行的之規(guī)定，雖然當(dāng)事人之間簽署關(guān)于不動產(chǎn)買賣的合同效能不受能否登記的影響，但房產(chǎn)作為不動產(chǎn)，其一切權(quán)人的變卦應(yīng)予登記，否那么不得對抗第三人。而建于集體土地的房產(chǎn)由于其下土地運用權(quán)之緣由無法辦理符合規(guī)定的房產(chǎn)證件，亦即無法辦理有效的物權(quán)登記，故此其一切權(quán)轉(zhuǎn)移存在風(fēng)險

55、。2關(guān)于租賃房產(chǎn)由于建于集體土地之上的房產(chǎn)之產(chǎn)權(quán)瑕疵，無法辦理合法有效的產(chǎn)權(quán)證書，故此擬上市企業(yè)如經(jīng)過租賃方式運用該等房產(chǎn)，將構(gòu)成租賃不合法的房產(chǎn)并會面臨相關(guān)風(fēng)險。九、企業(yè)改制中的債務(wù)債務(wù)的處置問題在企業(yè)改制過程中，涉及債務(wù)轉(zhuǎn)移的，公司應(yīng)按規(guī)定通知債務(wù)人并獲得了債務(wù)人對債務(wù)處置方案的贊同。發(fā)起人用于出資的資產(chǎn)不得存在抵押、質(zhì)押或權(quán)屬爭議的情況，除非與該抵押、質(zhì)押資產(chǎn)相對應(yīng)的貸款一同進(jìn)入股份公司。 十、稅收和補貼問題 1關(guān)于企業(yè)所得稅稅收優(yōu)惠 公司享用的所得稅優(yōu)惠，該當(dāng)由法定的稅收征管機關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)授予的審批權(quán)限進(jìn)展批復(fù)。 A、審批權(quán)限 根據(jù)國稅發(fā)1997099號文，地方級企業(yè)的減免稅，由各

56、省、自治區(qū)、直轄市和方案單列市地方稅務(wù)局審批或確定。 中央級企業(yè)的減免稅，屬于納稅人遇有風(fēng)、火、水、震等嚴(yán)重自然災(zāi)禍及國家確定的“老、少、邊、窮地域新辦的企業(yè)，年度減免所得稅額到達(dá)或超越100萬元的，由國家稅務(wù)總局審批；其他企業(yè)的減免稅，由各省、自治區(qū)、直轄市和方案單列市國家稅務(wù)局審批或確定。B、關(guān)于企業(yè)所得稅稅收優(yōu)惠的審核規(guī)范 稅收征管機關(guān)沒有稅收征管權(quán)，或者超越審批權(quán)限，批復(fù)的企業(yè)所得稅優(yōu)惠，可以由省級國稅或地稅部門在其征管權(quán)限之內(nèi)進(jìn)展確認(rèn)，但是明確由國家稅務(wù)總局審批的所得稅優(yōu)惠除外。 假設(shè)公司享用的企業(yè)所得稅優(yōu)惠與現(xiàn)行稅收法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定不一致，可以由省級國稅或地稅部門根據(jù)其征管權(quán)限進(jìn)展確認(rèn)。 假設(shè)公司享用的所得稅優(yōu)惠與現(xiàn)行稅收法