EPC合同模式與風險防范

1、.：.；EPC合同方式與風險防備對外承包工程工程的實施是一個復雜的系統(tǒng)工程，有其內(nèi)在的客觀規(guī)律，必需采用與之相順應的合同方式去實現(xiàn)。對于從事對外工程總承包(EPC)的企業(yè)如何基于EPC合同方式特點，防備與控制風險呢？ EPC合同特點 所謂EPC合同，即：設計-采購-施工(Engineering，ProcurementandConstruct)合同，是一種包括設計、設備采購、施工、安裝和調(diào)試，直至開工移交的總承包方式。這種合同方式來源于20世紀60年代。隨著美國和其他興隆國家工程技術的不斷更新，不斷涌現(xiàn)的新的工程需求加快建立。猛烈的市場競爭要求將新產(chǎn)品早日投入市場。傳統(tǒng)的設計-招標-施工的管理方

2、式已不能滿足業(yè)主的需求，于是新的工程工程總承包的方式就應運而生。 傳統(tǒng)承包方式中，資料與工程設備通常是由工程總承包單位采購，但業(yè)主可保管對部分重要工程設備和特殊資料的采購權。在EPC合同方式下，承包商的任務范圍包括設計(engineering),工程資料和設備的采購(procurement)以及工程施工(construction)直至最后開工，并在交付業(yè)主時可以立刻運轉(zhuǎn)。這里的“設計包括工程圖紙的設計、工程規(guī)劃和整個設計過程的管理任務。該EPC合同條件通常適用承包商以交鑰匙方式為業(yè)主承建工廠、發(fā)電廠、石油開發(fā)工程以及根底設備工程等。 EPC合同方式是一種快速跟進方式的合同管理方式。EPC合同方

3、式與過去那設計圖紙全部完成之后再進展招標的傳統(tǒng)的延續(xù)建立方式不同，在主體設計方案確定后，隨著設計任務的進展，完成一部分分項工程的設計后，即對這一部分分項工程組織招標，進展施工。傳統(tǒng)的延續(xù)建立方式與快速跟進建立方式的對比見圖示(附件)。 快速跟進方式的最大優(yōu)點就是可以大大縮短工程從規(guī)劃、設計到開工的周期，節(jié)約建立投資，減少投資風險，可以比較早地獲得收益。一方面整個工程可以提早投產(chǎn)，另一方面減少了由于通貨膨脹等不利要素呵斥的影響。 EPC合同方式下承包商對設計、采購和施工進展總承包，在工程初期和設計時就思索到采購和施工的影響，防止了設計和采購、施工的矛盾，減少了由于設計錯誤、忽略引起的變卦，可以顯

4、著減少工程本錢，縮短工期。從EPC的實際看，即使業(yè)主付出的合同價錢要高一些，甚至高出很多，他們?nèi)郧樵覆捎眠@種由承包商承當大部分風險的做法。對承包商來說，雖然這種合同方式的風險較大，只需有足夠的實力和高程度的管理，就有時機獲得較高的利潤。 國際工程承包合同按計價方式劃分，可分為總價合同、單價合同、承辦補償合同三種類型?？們r合同又分為：固定總價合同、調(diào)值單價合同、固定工程量總價合同、管理費單價合同。固定總價合同中的價錢是固定不變的，除非工程設計或工程范圍發(fā)生變動。這要求準確的設計圖紙、詳細的工程描畫和承包商準確地計算，報價思索到一些費用的上升要素。 EPC的最大特點是固定總價,在EPC方式條件下，

5、業(yè)主允許承包商因費用變化而調(diào)價的情況是不多見的。業(yè)主與承包商雙方要先談妥價錢,簽約時一定要思索到能夠的風險,因此承包商的價錢中難免含有一定水分,以到達防備風險的目的。EPC合同的合同價錢往往高于傳統(tǒng)合同方式的合同價錢。 EPC為什么采用固定總價合同的方式呢？由于EPC通常與融資有著親密關系。由于偏重于融資安排的緣故,承包商能夠本人帶資金支持工程，這要求工程本錢一定要有確定性,不能敞口；并且還要有前瞻性,以保證融資金額的相對固定和平安,否那么融資人的風險就會很大。EPC合同簽約雙方的議標比較漫長,實踐上是一個討價討價的過程。 EPC合同方式主要適宜在以下工程中采用： -適用于化工、冶金、電站、鐵

6、路等大型根底設備工程，含有機電設備的采購和安裝的工程工程。 -涉及某些專業(yè)技術或技術專利的工程。承包商不僅承當工程實施，還要擔任技術專利轉(zhuǎn)讓。 -承包商不僅要擔任工程實施，還要承當對業(yè)主人員的技術培訓和操作指點，直至業(yè)主指定的任務人員能獨立操作消費設備、正常進展運營管理的工程。 -需求承包商墊資帶資的延期付款工程等。 EPC合同方式很注重“開工試車的重要性,只需試車勝利才干談最終驗收,否那么必需做“再試車,這闡明EPC合同方式本質(zhì)上更適用于成套設備為主的工程。國際上在招標EPC類工程時通常分成兩步走：第一步是技術標，經(jīng)過了技術標后的第二步才是價錢標。這樣可以確保業(yè)主的目的：首先是質(zhì)量，其次才是

7、價錢。 EPC合同條件風險防備 國際工程承包合同中普通都將工程的風險劃分為業(yè)主的風險、承包商的風險、不可抗力風險，有時是明示的規(guī)定，有時是隱含在合同條款中。普通來說，在傳統(tǒng)合同方式下，業(yè)主的風險大致包括：政治風險、社會風險、經(jīng)濟風險、法律風險、外界風險等，其他風險由承包商承當，另外，出現(xiàn)不可抗力風險時，業(yè)主普通負擔承包商的直接損失。 在EPC合同方式下，上述傳統(tǒng)合同方式中的外界風險、經(jīng)濟風險普通都要求承包商來承當，這樣，工程的風險大部分轉(zhuǎn)嫁給了承包商。EPC合同是一種由承包商進展全部設計、采購和施工,提供完善的設備的總包合同方式，EPC合同條件下工程風險普通都要求承包商來承當,假設承包商擅長運

8、用EPC合同方式,控制和處置工程風險,就能最大限制地將招標報價中的風險轉(zhuǎn)化為利潤。 雖然在招招標安排下，承包商修正招標書的合同條件(含通用條件和公用條件)的時機較小，但是，依然可以在招標書中針對一些關鍵問題提出廓清、偏向或者要求刪除的能夠。至于議標工程，承包商與業(yè)主談判修正合同文件的余地較大。無論哪一種情況，經(jīng)過風險審核，至少可以對有關條件和條款做到心中有數(shù)，在編寫招標書時盡量防備這些風險，并且在商務廓清、技術廓清和合同文主談判修正合同文件的余地較大。無論哪一種情況，經(jīng)過風險審核，至少可以對有關條件和條款做到心中有數(shù)，在編寫招標書時盡量防備這些風險，并且在商務廓清、技術廓清和合同文件談判時予以

9、落實。在EPC合同中,承包商的風險貫穿了整個合同的每一個條款和每一份附件。在審核合同條款以及有關附件時,應該從頭到尾仔細審核,不脫漏任何一個潛在的風險。 -合同范圍 必需審核合同文件能否規(guī)定了明確的工程范圍,留意承包商的責任范圍與業(yè)主的責任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個完好的工程分段招標,此時應該特別留意中國公司的工程范圍與其他承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。 -價款支付 首先，假設是現(xiàn)匯付款工程(由業(yè)主自籌資金加上業(yè)主自行處理的銀行貸款),該當重點審核業(yè)主資金的來源能否可靠,自籌資金和貸款比例是多少,是政府貸款、國際金融機構(例如世界銀行、亞洲開發(fā)銀行)貸款還是商業(yè)銀行貸款。

10、其次,假設是延期付款工程(大部分付款是在工程建成后還本付息故需求承包商方面處理賣方信貸),該當重點審核業(yè)主對延期付款提供什么樣的保證,能否有所在國政府的主權擔保、商業(yè)銀行擔保、銀行備用信譽證或者銀行遠期信譽證,并留意審核這些文件草案的詳細條款。對于業(yè)主付款擔保的審核,應該留意能否為無條件的、獨立的、見索即付的擔保。對于業(yè)主信譽證的審核,應該留意開證行能否承當不可撤銷的付款義務,并且信譽證能否含有不合理的單據(jù)要求或者限制付款的條款。此時還應該審核提供擔?；蛘唛_立遠期信譽證的銀行本身的資信能否可靠。 第三,審核合同價款的分段支付能否合理。通常,預付款應該不低于10%,質(zhì)保金(或稱“尾款)應該為5%

11、或者不高于10%,里程碑付款(即按工程進度支付的工程款)的分期劃分及支付時間應該保證工程按進度用款,以免承包商墊資過多,既添加風險又添加利息負擔。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。還要留意,合同的生效,或者開工令的生效,必需以承包商收到業(yè)主的全部預付款為前提,否那么承包商承當?shù)娘L險極大。 應留意合同價款的構成和計價貨幣。在一些亞非國家承包工程,合同價款往往分成外匯計價部分和當?shù)刎泿庞媰r部分。此時應留意匯率風險和利率風險,以及承包商和業(yè)主對匯率風險和利率風險的分擔方法。例如：由于這些國家的通貨膨脹率通常會高于美圓或歐元,應思索在合同中規(guī)定當?shù)刎泿排c美圓或歐元之間的一個固定匯率,并規(guī)定超越

12、這一固定匯率如何處置。 -銀行保函 通常業(yè)主會要求承包商在合同履行的不同階段提供預付款保函、履約保函和質(zhì)保金保函三個銀行保函。 預付款保函。預付款保函必需在承包商收到業(yè)主全部預付款之時才同時生效,而且生效的金額以實踐收到的預付款金額為限。預付款保函的失效越早越好,盡量減少與履約保函相重疊的有效期限。應該防止預付款保函與履約保函并行有效直至完工日。尤其該當回絕預付款保函超越完工期,與質(zhì)保金保函重疊。 履約保函。履約保函的擔保金額應該不超越合同價款的一定比例,如10%。此時應留意,通?，F(xiàn)匯工程的業(yè)主會要求承包商提供較高的履約保函比例,如20%或30%。但是,對延期付款工程,鑒于承包商曾經(jīng)承當了業(yè)主

13、延期付款的風險,應該嚴厲將履約保函的比例限制在10%以下。履約保函的失效期應爭取在完工日、可靠性試運轉(zhuǎn)完成日或者商業(yè)運轉(zhuǎn)日失效之前,并防止與質(zhì)保金保函發(fā)生重疊,否那么會添加承包商的風險。 質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的生效應該以尾款的支付為前提條件。也就是說,業(yè)主支付5%的尾款,承包商就交付5%的質(zhì)保金保函；業(yè)主支付10%的尾款,承包商就交付10%的質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的金額不應該超越工程尾款的金額，通常為合同價款的5%或10%,最多不能超越10%。質(zhì)保金保函的失效該當爭取不遲于最終接受證書簽發(fā)之日。 -稅收與保險條款 對稅收條款的審核應明確劃分承包商承當工程所在國的哪些稅收,業(yè)主承當工程所在國哪

14、些稅收。如有免稅工程,那么應明確免稅工程的細節(jié),并明確規(guī)定萬一這些免稅工程最終無法免稅,承包商有權從業(yè)主那里得到等額的補償。對保險條款的審核該當留意關于承包商必需投保的險別、保險責任范圍、受害人、重置價值、保險賠款的運用等規(guī)定能否合理。 -業(yè)主責任條款 在審核業(yè)主責任條款時應留意：首先,業(yè)主最大的責任是向承包商按時、足額付款。合同條款中應該爭取對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息,并且對業(yè)主拖延付款呵斥的后果規(guī)定違約責任。 其次,留意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務對施工現(xiàn)場提供什么樣的條件,其中包括：施工現(xiàn)場應該具有什么樣的道路、施工用電、用水、通訊等條件。 第三, 留意規(guī)定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內(nèi)工程的責

15、任。例如：在電站工程的EPC合同項下,業(yè)主應該按期完成輸變電工程和接入系統(tǒng),以確保電站的按時并網(wǎng)發(fā)電。 第四,;在分標段招標的EPC合同項下,還應爭取規(guī)定,假設業(yè)主聘用的其他承包商施工干擾了本合同承包商施工,業(yè)主應該承當什么責任。 第五,業(yè)主往往在招標文件中規(guī)定,對于招標文件中的信息的準確性業(yè)主不擔任任,承包商有義務本人解讀、分析并核實這些信息。例如，水文地質(zhì)情況,承包商可以本人調(diào)查并復核有關情況；但是,對于招標文件中有關設計要求的技術參數(shù),應該屬于業(yè)主的責任范圍。 -法律適用條款和爭議處理條款 法律適用條款通常均規(guī)定適用工程所在國的法律。有的外商在中國內(nèi)地投資電站工程,卻在合同條款中規(guī)定適用

16、外國法律為合同的準據(jù)法。這是不能成立的。由于關于電站工程的許多法律是屬地法,只需電站建在中國,就必需受這些法律的約束,例如：電站的設計規(guī)范、質(zhì)量規(guī)范、環(huán)保法規(guī)、建立法規(guī)、消防法規(guī)、平安消費規(guī)范等,均必需適用所在地的首先,應該防止在工程所在國法規(guī)。有的業(yè)主由于是國際資本,電站建在印度,卻要求EPC合同的準據(jù)法規(guī)定為英格蘭法。這也應該盡量防止，在盡量爭取適用所在國法律的同時,更多地適用國際慣例。盡量爭取假設法規(guī)變化導致承包商的工程造價(本錢及開支)添加,業(yè)主應該予以等額補償。 關于爭議處理條款，應該防止在工程所在國或業(yè)主所在國仲裁，爭取在第三國國際仲裁，尤其應該防止在一些對中國懷有偏見的西方國家仲

17、裁機構仲裁。應該明確選擇仲裁機構和仲裁條款。必需明確規(guī)定仲裁判決是結(jié)局的,對雙方均有約束力。 EPC合同方式在國內(nèi) 我國對根本建立管理體制進展了一系列探求性的改革，其中之一就是由專門的公司對建立工程試行總承包制，擇優(yōu)選定這種專門的公司，從工程立項開場，完成設計、設備資料采購、施工、安裝調(diào)試，直至交付運用的全過程實行固定價錢總承包的EPC方式。20世紀80年代以來，在我國水電、建筑、冶金、化工、石化、石油、鐵道、輕工等行業(yè)相繼組建了一批工程總承包公司，在管理上不斷努力采用國際先進的管理方式和方法，爭取與世界通行的管理方式接軌，獲得了一些明顯的效果。但是與世界一流的工程公司相比，在功能、人員素質(zhì)、

18、管理體制、管理方法和管理程度上都存在很大差距。我國的工程總承包公司，大都是在原先設計單位的根底上改建而成的，并不具備從工程的謀劃、定義、設計、采購、施工、安裝調(diào)試到交付運用進展全過程管理的綜合功能和人力資源，因此亟待提高我國工程總承包的程度，努力改造和培育一批有競爭力、高程度、國際型的工程公司。 近幾年來，國外通行的EPC工程工程合同方式曾經(jīng)在我國國內(nèi)的外商獨資工程和中外合資工程中被普遍采用。在大型建立工程中，業(yè)主首先經(jīng)過招標，選擇有閱歷、有競爭力的工程管理公司或工程公司，即PMC，再由PMC公司代表業(yè)主組織招標和評標，選擇EPC工程總承包商，并對其進展全過程的管理任務。EPC合同方式為我國現(xiàn)有的工程工程建立管理方式的改革提供了新的變革動力。經(jīng)過EPC工程工程公司的總承包，可以處理設計、采購、施工、試運轉(zhuǎn)整個過程的不同環(huán)節(jié)中存在的突出矛盾，使工程工程實施獲得優(yōu)質(zhì)、高效、低本錢的效果。 合同條款實踐上反映了各方的權益和義務，合同條款的嚴密性與