淺議明星代言虛假廣告法律責(zé)任

1、.：.；淺議明星代言虛偽廣告法律責(zé)任(2021-06-22 12:11:00)標(biāo)簽： HYPERLINK uni.sina/c.php?t=blog&k=%D3%E9%C0%D6&ts=bpost&stype=tag t _blank 文娛 分類： HYPERLINK blog.sina/s/articlelist_1618321251_1_1.html 法律淺議明星代言虛偽廣告法律責(zé)任2021年2月28日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議，審議經(jīng)過了，并自2021年6月1日起施行。該法第五十五條規(guī)定：社會團體或者其他組織、個人在虛偽廣告中向消費者引薦食品、使消費者的合法權(quán)益遭到損害

2、的，與食品消費運營者承當(dāng)連帶責(zé)任。在不久前的三聚氰胺奶粉事件中，三鹿奶粉的代言人鄧婕在廣告中說：“選奶粉，我很挑剔；三鹿慧幼嬰幼兒奶粉，專業(yè)消費，質(zhì)量有保證；名牌產(chǎn)品，讓人放心，還實惠；三鹿慧幼嬰幼兒奶粉，我信任。但實踐上在三鹿奶粉中卻檢測出超標(biāo)含量的三聚氰胺。近日，笑林涉嫌代言玖玖理療褲虛偽廣告又引起各界關(guān)注。本文試就明星代言虛偽廣告承當(dāng)法律責(zé)任的幾個法律問題做初步討論。一、明星代言虛偽廣告承當(dāng)法律責(zé)任的實際根底明星代言虛偽廣告能否該當(dāng)承當(dāng)法律責(zé)任？明星代言虛偽廣告承當(dāng)連帶法律責(zé)任能否過重？隨著(“)審議經(jīng)過，明星代言虛偽廣告將面臨與食品消費運營者承當(dāng)連帶責(zé)任的民事賠償責(zé)任。我國第一百三十條

3、規(guī)定，二人以上共同侵權(quán)呵斥他人損害的，該當(dāng)承當(dāng)連帶責(zé)任。又根據(jù)第三條，二人以上共同故意或者共同過失致人損害，或者雖無共同故意、共同過失，但其損害行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，構(gòu)成共同侵權(quán)，該當(dāng)按照第一百三十條規(guī)定承當(dāng)連帶責(zé)任。二人以上沒有共同故意或者共同過失，但其分別實施的數(shù)個行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，該當(dāng)根據(jù)過失大小或者緣由比例各自承當(dāng)相應(yīng)的賠償責(zé)任。共同過錯表達了法律對共同侵權(quán)行為人客觀方面最根本的品德評價，嚴(yán)守了“為本人行為擔(dān)任的原那么。以共同過錯作為認定共同侵權(quán)行為的根底，既可充分救援受害人，填補其因侵權(quán)行為所受損害，又能起到制裁違法行為和預(yù)防侵權(quán)發(fā)生的作用。 HYPERLIN

4、K fyfz/manage/blog_edit.aspx?blogid=0 l _edn1 o i我國現(xiàn)行法規(guī)并未給“代言下定義，而根據(jù)我國新華詞典，代言是指代表某方面發(fā)表言論。明星代言廣告時，并不僅是食品消費運營者的傳聲筒，明星更多的是以本身的信譽獨立地發(fā)表意見，根據(jù)“為本人行為擔(dān)任的原那么，明星顯然應(yīng)該為本人的獨立判別承當(dāng)相應(yīng)的法律后果。二、明星代言虛偽廣告的幾個法律問題(一) 虛偽廣告根據(jù)，明星只需在虛偽廣告中向消費者引薦食品、使消費者的合法權(quán)益遭到損害的，與食品消費運營者承當(dāng)連帶責(zé)任。換句話說，明星在“非虛偽廣告中向消費者引薦食品，不受上述條款的限制，只需明星代言的廣告為合法廣告，即使

5、其代言的產(chǎn)品給消費者利益帶來損害，代言者也無需承當(dāng)連帶責(zé)任。那么什么是虛偽廣告？(“) 第三條規(guī)定，廣告該當(dāng)真實、合法，符合社會主義精神文明建立的要求。第四條規(guī)定，廣告不得含有虛偽的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者。根據(jù)國家工商行政管理局，關(guān)于虛偽廣告，普通應(yīng)從以下兩個方面認定：一是廣告所宣傳的廣告和效力本身能否客觀、真實；二是廣告所宣傳的產(chǎn)品和效力的主要內(nèi)容(包括產(chǎn)品和效力所能到達的規(guī)范、成效、所運用的注冊商標(biāo)，獲獎情況，以及產(chǎn)品消費企業(yè)和效力提供單位等)能否真實，凡利用廣告捏造現(xiàn)實，以并不存在的產(chǎn)品和效力進展欺詐宣傳，或廣告所宣傳的產(chǎn)品和效力的主要內(nèi)容與現(xiàn)實不符的，均應(yīng)認定為虛偽廣告。因此，虛偽

6、廣告可分為兩種，一種是產(chǎn)品本身是虛偽產(chǎn)品，另一種是廣告本身有虛偽夸張之處。(二) 歸責(zé)原那么第三十七條規(guī)定，違反本法規(guī)定，利用廣告對商品或者效力作虛偽宣傳的，由廣告監(jiān)視管理機關(guān)責(zé)令廣告主停頓發(fā)布、并以等額廣告費用在相應(yīng)范圍內(nèi)公開更正消除影響，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；對負有責(zé)任的廣告運營者、廣揭露布者沒收廣告費用，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，依法停頓其廣告業(yè)務(wù)。構(gòu)成犯罪的，依法清查刑事責(zé)任。第三十八條規(guī)定，違反本法規(guī)定，發(fā)布虛偽廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費者，使購買商品或者接受效力的消費者的合法權(quán)益遭到損害的，由廣告主依法承當(dāng)民事責(zé)任；廣告運營者、廣揭露布者明知或者應(yīng)知廣

7、告虛偽仍設(shè)計、制造、發(fā)布的，該當(dāng)依法承當(dāng)連帶責(zé)任。廣告運營者、廣揭露布者不能提供廣告主的真實稱號、地址的，該當(dāng)承當(dāng)全部民事責(zé)任。廣告主承當(dāng)無過錯責(zé)任，廣告運營者、廣揭露布者承當(dāng)過錯責(zé)任。那么明星承當(dāng)連帶法律責(zé)任的歸責(zé)原那么是什么呢？并沒有給出答案。筆者以為歸責(zé)原那么應(yīng)與責(zé)任主體對產(chǎn)質(zhì)量量控制才干、廣告制造及發(fā)布控制才干相匹配。根據(jù)我國，侵權(quán)民事責(zé)任歸責(zé)原那么按照由重到輕包括無過錯責(zé)任原那么、過錯責(zé)任原那么、公平責(zé)任原那么。由于廣告運營者和廣揭露布者承當(dāng)過錯責(zé)任原那么，明星相較于廣告主、廣告運營者、廣揭露布者而言對產(chǎn)品、廣告控制才干最弱，因此筆者以為明星對代言的虛偽廣告承當(dāng)過錯責(zé)任較為適宜。(三

8、) 連帶責(zé)任根據(jù)我國第一百三十條，兩人以上共同侵權(quán)，呵斥他人損害的，該當(dāng)承當(dāng)連帶責(zé)任。連帶責(zé)任制度的重要價值之一，即在于在法律答應(yīng)的范圍內(nèi)使受害人的債務(wù)獲得最大限制的滿足。連帶責(zé)任是將全體行為人的責(zé)任財富作為受害人損失填補的擔(dān)保，使受害人的債務(wù)不致因部分行為人資力欠缺而受影響。在連帶責(zé)任中，受害人可以根據(jù)其選擇，向全體共同侵權(quán)人或其中的一人、數(shù)人提出一部分或全部賠償懇求，故數(shù)行為人承當(dāng)責(zé)任并無時間和順序的先后。各行為人如何承當(dāng)責(zé)任，完全依受害人的選擇而定，任一行為人都不得主張先訴抗辯權(quán)或主張分擔(dān)利益之抗辯?？梢姡B帶責(zé)任對受害人的維護可謂思索周全，使其損失得到更好的填補。 HYPERLINK

9、fyfz/manage/blog_edit.aspx?blogid=0 l _edn2 o ii在明星代言虛偽廣告中，受害消費者可以向廣告主、廣告運營者、廣揭露布者、明星任何一方提出承當(dāng)民事責(zé)任的懇求，在向受害消費者承當(dāng)賠償責(zé)任后，各責(zé)任人根據(jù)各自的詳細情況再分擔(dān)責(zé)任。也就是說，明星將面臨因代言虛偽廣告而傾家蕩產(chǎn)的風(fēng)險。(四) 留意義務(wù)明星代言虛偽廣告承當(dāng)法律責(zé)任的前提是明星客觀上存在過錯即故意或過失，假設(shè)明星盡到了合理、謹慎地留意義務(wù)，那么明星可以主張本身不存在過錯，進而無需承當(dāng)法律責(zé)任。明星的留意義務(wù)虛務(wù)中主要表達為明星的審查義務(wù)。目前，我國廣告審查的法定方式有兩種：一是廣告運營者、廣揭露

10、布者按照法律、法規(guī)、行政規(guī)章和國家有關(guān)規(guī)定，對本單位設(shè)計、制造、代理、發(fā)布的廣告進展的自行審查，即普通商品和效力廣告由廣告商、媒體的廣告審查員進展自我審查。這種審查是廣告運營者和廣揭露布者必需實行的自律行為，通常由經(jīng)過培訓(xùn)、有正式執(zhí)照的廣告審查員進展，是廣告審查的最常見方式。二是廣告審查機關(guān)對廣告的審查。這種審查機關(guān)的審查是一種行政性審查，主要是對法律特別規(guī)定的事關(guān)艱苦的特殊商品進展審查，如藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥等商品的廣告和法律、行政法規(guī)規(guī)定該當(dāng)進展審查的其他廣告第三十四條，未經(jīng)審查不得發(fā)布。我國現(xiàn)行法規(guī)并未對明星代言廣告的審查義務(wù)作出明確規(guī)定。筆者以為，明星的審查義務(wù)包括方式審查與本質(zhì)

11、審查。方式審查，即明星代言廣告時應(yīng)該審查產(chǎn)品相關(guān)法律文件，目前可以參考法規(guī)對廣告主、廣告運營者、廣揭露布者的審查規(guī)定(第二十四條、第二十七條、國家工商行政管理總局)。本質(zhì)審查既涉及對產(chǎn)質(zhì)量量審查，也包括對廣告內(nèi)容審查。本質(zhì)審查中，明星應(yīng)該保證其代言廣告的真實性，真實性是法律對廣告的最根本要求。明星在代言廣告中不得隱瞞真相、虛擬現(xiàn)實，不得直接或間接地對商品或效力的質(zhì)量、性能等信息作出不準(zhǔn)確或虛偽的陳說等，這也就要求明星應(yīng)是代言產(chǎn)品的親身試用者，只需明星親身試用，才有資歷對產(chǎn)品進展評價、引薦、保證等，這一點在證言式廣告中尤為明顯。所謂證言式廣告，就是明星代言人經(jīng)過證言證詞對產(chǎn)品或效力進展宣傳與引薦

12、。與之對應(yīng)的是情節(jié)式廣告，就是明星代言人按照設(shè)計好的情節(jié)經(jīng)過一定的扮演引薦代言產(chǎn)品。無論是證言式廣告還是情節(jié)式廣告，明星代言人都應(yīng)該是產(chǎn)品的親身試用者，證言式廣告中，明星利用本身的信譽對代言產(chǎn)品的質(zhì)量進展了加強保證，因此一旦發(fā)生虛偽廣告情形，那么明星的客觀過錯程度更重，對應(yīng)承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任也應(yīng)相對較重。三、明星代言虛偽廣告法律責(zé)任根據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)，明星代言虛偽廣告主要承當(dāng)民事法律責(zé)任，行政法律責(zé)任及刑事法律責(zé)任尚無法規(guī)規(guī)定。明星承當(dāng)民事法律責(zé)任主要根據(jù)并參照下述法規(guī)：1、第五十五條，社會團體或者其他組織、個人在虛偽廣告中向消費者引薦食品、使消費者的合法權(quán)益遭到損害的，與食品消費運營者承當(dāng)連帶責(zé)任

13、。第九十四條，違反本法規(guī)定，在廣告中對食質(zhì)量量作虛偽宣傳，欺騙消費者的，按照的規(guī)定給予處分。2、第三十七條，違反本法規(guī)定，利用廣告對商品或者效力作虛偽宣傳的，由廣告監(jiān)視管理機關(guān)責(zé)令廣告主停頓發(fā)布、并以等額廣告費用在相應(yīng)范圍內(nèi)公開更正消除影響，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；對負有責(zé)任的廣告運營者、廣揭露布者沒收廣告費用，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，依法停頓其廣告業(yè)務(wù)。構(gòu)成犯罪的，依法清查刑事責(zé)任。第三十八條，違反本法規(guī)定，發(fā)布虛偽廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費者，使購買商品或者接受效力的消費者的合法權(quán)益遭到損害的，由廣告主依法承當(dāng)民事責(zé)任；廣告運營者、廣揭露布者明知或者應(yīng)知廣告虛偽仍設(shè)計、制造、發(fā)布的，該當(dāng)依法承當(dāng)連帶責(zé)任。廣告運營者、廣揭露布者不能提供廣告主的真實稱號、地址的，該當(dāng)承當(dāng)全部民事責(zé)任。社會團體或者其他組織，在虛偽廣告中向消費者引薦商品或者效力，使消費者的合法權(quán)益遭到損害的，該當(dāng)依法承當(dāng)連帶責(zé)任。3、第一百三十條，二人以上共同侵權(quán)呵斥他人損害的，該當(dāng)承當(dāng)連帶責(zé)任。4、第三條，二人以上共同故意或者共同過失致人損害，或者雖無共同故意、共同過失，但其損害行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，構(gòu)成共同侵權(quán)，