合同的變更和轉(zhuǎn)讓課件

1、 第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓第1頁，共27頁。 第一章 合同與合同法概述第一節(jié) 合同的變更第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓第三節(jié) 合同當(dāng)事人合并、分立后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)第2頁，共27頁。 第一章 合同與合同法概述【引導(dǎo)案例】 張家萬欠李山林12萬元，王三元欠張家萬12萬元。張家萬對李山林說，王三元不還我錢，你這12萬元只好再欠著。李山林說：王三元不還，那我直接向他去討。最后，兩人簽定協(xié)議，約定把張家萬向王三元討要12萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給李山林。問: 1、李山林拿著協(xié)議登門向王三元討債。王三元卻不理，并且說：只要張家萬沒交待我，協(xié)議也沒用。王三元這么做，會有法律上的麻煩嗎？ 2、王三元還說：上次去進貨，我給他墊了5千元

2、，到今天快半年了，也沒有還給我，這5千元怎么辦？ 3、王三元又說：張家萬給我的那批貨質(zhì)量太差，怎么著也得扣掉3萬。要不是扯皮，我和他的賬早就結(jié)清了？第3頁，共27頁。 第一章 合同與合同法概述【引導(dǎo)案例】 4、王三元的12萬元債務(wù)有個保證人，叫趙宏偉。并且雙方簽訂保證合同。其中合同約定：“如經(jīng)訴訟或仲裁，并經(jīng)強制執(zhí)行，債務(wù)人仍不能還債，由保證人償還” ，“由于保證人與債務(wù)雙方是朋友關(guān)系，如果債務(wù)人、債權(quán)人有一方換人，保證人將不再保證?！睋?jù)此，李山林能向保證人要求償還？ 5、兩個月后，張家萬和李山林在生意上發(fā)生沖突。一怒之下，張家萬要求王三元不再向李山林還債。李山林便和王三元打起了官司。李山林會

3、贏嗎？第4頁，共27頁。 第一節(jié) 合同的變更一、合同變更的概念 合同變更，是指合同內(nèi)容的變更，即合同成立后，尚未完全履行前，基于當(dāng)事人的約定或者法律的直接規(guī)定，不改變合同關(guān)系主體，僅就合同關(guān)系的內(nèi)容所作出的修改或增刪。 實踐中，合同的變更主要有：因重大誤解或者顯失公平而訂立的合同變更；因當(dāng)事人雙方協(xié)商一致而進行的合同變更；因欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同變更；以及因法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的合同變更。第5頁，共27頁。 第一節(jié) 合同的變更二、合同變更的條件 （一）須存在有效的合同關(guān)系 （二）須當(dāng)事人協(xié)商一致 （三）須合同內(nèi)容發(fā)生變化 （四）須遵守法定的變更形式第6頁

4、，共27頁。 第一節(jié) 合同的變更三、合同變更的效力 第一，合同變更后，修改后的合同替代了原有的合同內(nèi)容。 第二，合同變更沒有溯及力。 第三，合同的變更不影響當(dāng)事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利。 第四，合同變更本身給一方造成損害的，另一方也應(yīng)對此承擔(dān)賠償責(zé)任，不得以合同的變更乃是當(dāng)事人自愿而不負(fù)賠償責(zé)任。第7頁，共27頁。 第一節(jié) 合同的變更【案例解讀】 某私營企業(yè)甲與農(nóng)業(yè)銀行某支行乙簽訂借款合同。合同中約定，甲借款50萬元用于新產(chǎn)品的生產(chǎn)，借款期限為6個月，于2005年7月1日返還本息，逾期還款按規(guī)定加收罰息。同時合同中訂有保證條款，約定保證人負(fù)連帶責(zé)任，但未規(guī)定保證責(zé)任期限，丙公司作為保證人在合同保證

5、人項下簽字蓋章。合同簽訂后，銀行即將50萬元借款貸給甲，甲利用該款項用于新產(chǎn)品生產(chǎn)。后甲預(yù)測該產(chǎn)品的銷路很好，決定擴大生產(chǎn)，于是與銀行協(xié)商將借款期限延長半年，銀行研究后同意甲的要求，雙方達(dá)成補充協(xié)議，約定借款期限為1年, 于2006年1月1日返款，但丙公司未在變更協(xié)議中簽字蓋章。后因甲的新產(chǎn)品銷售狀況不好，于2006年1月1日前未能還款，此后，乙多次催告甲還款，甲仍不償還借款。無奈，乙公司于2006年4月10日向法院起訴，要求甲公司償還本息，并承擔(dān)自2005年7月2日起的逾期罰息，丙公司負(fù)連帶責(zé)任。第8頁，共27頁。 第一節(jié) 合同的變更【處理情況】 法院經(jīng)審理認(rèn)為：合同還款期限已變更，于200

6、6年1月1日前，不發(fā)生甲延期還款違約責(zé)任，自2006年1月1日還款期限屆滿后，甲公司才負(fù)遲延履行責(zé)任。丙公司的保證責(zé)任則因保證責(zé)任期限屆滿而消滅。法院遂判決，甲公司向農(nóng)業(yè)銀行某支行乙支付自2006年1月1日起的延期還款罰息，丙公司對甲的還款債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任。駁回甲公司的訴訟請求，訴訟費用由乙承擔(dān)。第9頁，共27頁。 第一節(jié) 合同的變更【解讀意見】 本案中，甲乙雙方就借款期限延長達(dá)成協(xié)議，合同還款期限已變更，甲乙雙方應(yīng)按變更后的借款期限履行。于2006年1月1日前，不發(fā)生甲延期還款的違約責(zé)任，甲不承擔(dān)此前的延期罰息。 丙作為連帶責(zé)任保證人，于甲屆期不償還借款時，乙可以要求丙償還借款。但在本案中

7、，甲乙延長借款期限未經(jīng)保證人丙同意，保證人仍在原規(guī)定的期限內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。保證人丙的保證責(zé)任自甲不履行債務(wù)時起，6個月內(nèi)乙未向連帶責(zé)任保證人丙要求承擔(dān)保證責(zé)任，則因期限屆滿而消滅。 故甲不應(yīng)支付自2005年7月2日起的延期還款罰息？丙公司對甲的還款債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任。第10頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓一、合同轉(zhuǎn)讓的概念 合同轉(zhuǎn)讓，是指當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分讓與第三人的民事法律行為。 其實質(zhì)是在保持合同內(nèi)容不變的情況下，使合同主體發(fā)生變更。即由新的合同主體取代原合同主體而繼續(xù)享有合同權(quán)利或承擔(dān)合同義務(wù)。第11頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓二、合同轉(zhuǎn)讓的類型 （一）合同權(quán)利

8、的轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同內(nèi)容，合同債權(quán)人通過協(xié)議將其合同中的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有的行為。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓既可以全部轉(zhuǎn)讓，也可以部分轉(zhuǎn)讓。 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人都應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 實踐中，三類合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓。一是基于個人信任關(guān)系，只能在特定當(dāng)事人之間產(chǎn)生效力的合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓；二是當(dāng)事人在不違反法律規(guī)定和不損害社會公共利益的前提下，約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓；三是依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓。第12頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓（二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容

9、前提下，合同債務(wù)人通過協(xié)議將其合同中的債務(wù)移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的行為。合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓既可以全部轉(zhuǎn)讓，也可以部分轉(zhuǎn)讓。 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人都應(yīng)當(dāng)征求債權(quán)人的意見。如果債權(quán)人不同意債務(wù)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人轉(zhuǎn)讓其債務(wù)的行為無效，不對債權(quán)人產(chǎn)生任何約束力。 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓后，合同附隨義務(wù)也隨之轉(zhuǎn)讓。但第三人為擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)所提供的保證，在保證人未明確表示同意債務(wù)轉(zhuǎn)變時，保證人的保證責(zé)任因債務(wù)的轉(zhuǎn)讓而消滅，不再承擔(dān)保證責(zé)任。第13頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓（三）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人一方將其合同中的權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人概括地繼受這些權(quán)利義務(wù)的行為。 合同

10、權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓一般由合同當(dāng)事人一方與合同外的第三人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定由第三人取代合同轉(zhuǎn)讓人的地位，享有合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。 合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓須經(jīng)相對方當(dāng)事人的同意，并適用合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。第14頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓三、合同轉(zhuǎn)讓的條件 （一）存在合法有效的合同關(guān)系 （二）轉(zhuǎn)讓人與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議 （三）經(jīng)合同相對方當(dāng)事人同意 （四）合同本身具有可轉(zhuǎn)讓性第15頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓四、合同轉(zhuǎn)讓的效力 第一，合同轉(zhuǎn)讓人在原合同中的法律地位由第三人取代，第三人取得原合同當(dāng)事人享有的權(quán)利或承擔(dān)的義務(wù)。 第二，合同轉(zhuǎn)讓為無因行為，第三人對抗轉(zhuǎn)讓人的事由

11、，不得對抗合同相對方當(dāng)事人。但合同相對方當(dāng)事人對原合同當(dāng)事人的抗辯事由均可對抗第三人。 第三，如果合同轉(zhuǎn)讓人隱瞞有關(guān)情況，致使第三人的利益受到損害的，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)對第三人承擔(dān)責(zé)任。 第四，合同主權(quán)利與從權(quán)利、主債務(wù)與從債務(wù)在轉(zhuǎn)讓時一并轉(zhuǎn)讓，但從權(quán)利或從債務(wù)專屬于自身的除外。 第五，轉(zhuǎn)讓時第三人與合同相對方當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)的，可以依法抵消。第16頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓【課堂討論】 2007年，經(jīng)甲介紹，乙與甲的岳父承包的某配件廠口頭約定，乙向配件廠供1380、401兩種型號的特種鋁錠。約定后乙向配件廠供401型鋁錠548公斤, 單價14.05元公斤,價款7699.4元；供1380型鋁錠

12、13441.3公斤，單價13.05元公斤，價款175408.97元，總價款183108.37元。貨款通過甲結(jié)算后轉(zhuǎn)給乙，至2008年12月11日，配件廠尚欠貨款11.1萬元。2008年12月11日，乙與甲一起到配件廠結(jié)算，配件廠會計與他們結(jié)算后，因配件廠無錢支付貨款，乙要求配件廠出具欠條，配件廠未出具，甲向乙出具了“今欠乙鋁錠欹壹拾壹萬壹仟元整”欠條，并署上自己的名字。2009年1月20日，因甲與某配件廠都未履行還款義務(wù)，乙以甲及某配件廠為共同被告訴至法院。甲抗辯說，我雖然愿意承擔(dān)債務(wù)，但是乙必須先找配件廠要債才行。第17頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓【論題焦點】 法院審理過程中，有四種觀

13、點，焦點是當(dāng)事人之間是否發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移。 第一種觀點認(rèn)為，債權(quán)人（乙）與第三人（甲）簽訂了債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（欠條）,協(xié)議成立時即發(fā)生效力。由于第三人承擔(dān)債務(wù)對債務(wù)人有利，因此不需要債務(wù)人同意，此時債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議即可生效，原債務(wù)人可因此免除債務(wù)。 第二種觀點認(rèn)為，債權(quán)人（乙）與第三人（甲）之間的債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（欠條），應(yīng)通知債務(wù)人，以避免債務(wù)人因不知情況而重復(fù)履行；若第三人和債權(quán)人不履行此義務(wù)，則對債務(wù)人重復(fù)履行造成的損失應(yīng)予賠償。 第三種觀點認(rèn)為，債權(quán)人（乙）與第三人（甲）之間形成并存的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，甲、債務(wù)人應(yīng)該對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 第四種觀點認(rèn)為，第三人與債權(quán)人形成事實上的保證關(guān)系，第三人享有先訴

14、抗辯權(quán)。第18頁，共27頁。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓【參考結(jié)論】 當(dāng)事人之間未發(fā)生合同債務(wù)轉(zhuǎn)移。本案中，甲作為居間人媒介促成乙和甲的岳父承包的企業(yè)二者之間的買賣合同。此后，甲作為代收賬款人，居于乙及甲的岳父之間替乙受領(lǐng)配件廠給付的貨款?；谫I賣合同配件廠欠下乙價金，而乙要求配件廠寫下欠條，欠條是民法上證書的一種，本案如果欠條為配件廠所寫，則該欠條只能起到證明雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證據(jù)的作用。但作為與債權(quán)債務(wù)關(guān)系無關(guān)的第三人甲寫給乙的欠條，其真實意圖如何就頗值考量，從案情看，甲不是債務(wù)轉(zhuǎn)移的新債務(wù)承擔(dān)人。因為雙方之間并無債務(wù)轉(zhuǎn)移的協(xié)議，甲所寫的欠條中并未說明配件廠的債務(wù)轉(zhuǎn)移給甲承擔(dān)。甲對其岳父的債務(wù)不享

15、有客觀利益，其在欠條中表示“欠鋁錠款”的真實意思僅是在配件廠不能償還欠款時愿意還款，因此，甲只能是乙與配件廠之間債務(wù)的保證人，而不是債務(wù)轉(zhuǎn)移的受移轉(zhuǎn)人。第19頁，共27頁。 第三節(jié) 合同當(dāng)事人合并、分立后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)一、合并與分立的概念 合并，是指兩個或兩個以上的組織，通過一定的程序組成一個新的組織的行為。合并可以是新設(shè)合并，也可以是吸收合并。 分立，是指一個組織依照一定的程序，分為兩個或兩個以上組織的行為。分立包括新設(shè)分立和派生分立。 合并、分立并非特指企業(yè)的合并、分立，合并、分立也可能是其他組織的合并、分立。比如事業(yè)法人的合并、分立；團體法人的合并、分立；機關(guān)法人的合并、分立等。第20頁

16、，共27頁。 第三節(jié) 合同當(dāng)事人合并、分立后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)二、合并后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān) 合同訂立后，合同中的一方當(dāng)事人和合同外的第三人合并的，一方當(dāng)事人在合同中所享有的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，由合并后的法人或者其他組織承擔(dān)。相對方當(dāng)事人如果發(fā)現(xiàn)合并有損害其利益的行為，有權(quán)要求合并后的的法人或者其他組織予以賠償。三、分立后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān) 當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外，由分立后的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。第21頁，共27頁。 第三節(jié) 合同當(dāng)事人合并、分立后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)【法理應(yīng)用】 2006年1月，甲公司將部分資產(chǎn)分出，另成立乙公司，乙公司的股東

17、仍然為原來甲公司的股東。2月，甲公司乘丙公司增資之機，投資1000萬元于丙公司。2005年，甲公司欠丁公司買賣合同貨款100萬元，現(xiàn)履行期至，丁公司向甲公司要求清償，甲公司以種種理由拖延償還，丁公司遂要求乙、丙公司償還，乙、丙公司均主張，自己并非合同當(dāng)事人，沒有義務(wù)替他人清償債務(wù)?！緫?yīng)用法點】 公司分立后的權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)。第22頁，共27頁。 第三節(jié) 合同當(dāng)事人合并、分立后權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)【分析提示】 甲公司將部分資產(chǎn)分出而另成立乙公司的行為，屬于公司的派生分立。盡管乙公司并非當(dāng)初的合同當(dāng)事人，然而，他仍然要為派生他的公司在分立之前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。故乙的主張不能成立。但是，甲公司投資于丙公司

18、，以貨幣出資，相應(yīng)地獲得了股權(quán)，是一種轉(zhuǎn)投資行為，不同于公司的分立。因此，丁公司不能要求丙公司清償甲公司的債務(wù)。第23頁，共27頁。 第一章 合同與合同法概述【引例簡析】 1、根據(jù)合同法第79條，第80條第1款規(guī)定：張家萬可以把債權(quán)轉(zhuǎn)讓給李山林，但應(yīng)當(dāng)通知王三元。在張家萬通知王三元前，債權(quán)轉(zhuǎn)讓對王三元不發(fā)生效力，他不理這個事，有法律依據(jù)。 2、如果王三元向李山林還債，根據(jù)合同法第83條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷?！蓖跞獡?jù)此可以從中扣除這5千元。 3、根據(jù)合同法第82條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張?！币虼耍绻跞蚶钌搅?/p>