違約責(zé)任課件1

1、第七章 違約責(zé)任第1頁(yè)，共32頁(yè)。 第七章 違約責(zé)任第一節(jié) 違約責(zé)任的概念和特征第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除第四節(jié) 違約責(zé)任的承擔(dān)方式第五節(jié) 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合第2頁(yè)，共32頁(yè)。 第七章 違約責(zé)任【引導(dǎo)案例】 A向B租借一店鋪，用于做水果零售，A以每公斤1元的價(jià)格向C定購(gòu)西瓜5噸，由A自行提貨，合同約定違約金為合同標(biāo)的額20%。合同簽訂之日，A還向C支付定金500元。未料在西瓜合同履行期的前10、天，因店鋪相鄰方D的家用電器起火，禍及A的店鋪，使其不得不停止?fàn)I業(yè)。A當(dāng)即將火災(zāi)原因通知C，說(shuō)明無(wú)法繼續(xù)履行，要求解除合同，C回電不同意解除合同。合同履行期限屆滿（此

2、時(shí)市場(chǎng)西瓜的最低價(jià)為每公斤0.8元），C未見A來(lái)提貨，便以A拒絕履行為由起訴至法院，要求A支付全部貨款和20%違約金，并沒收定金。問： (1)A能否以火災(zāi)免除自己的合同義務(wù)，為什么？ (2)本案是A單獨(dú)違約，還是A與D的共同違約？ (3)C要求A支付全部貨款的主張能否獲得法院的支持？ (4)C要求A支付違約金和沒收定金的主張能否獲得法院的支持？第3頁(yè)，共32頁(yè)。 第一節(jié) 違約責(zé)任的概念和特征一、違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 例如，房屋租賃合同的承租人不按合同約定的期限交付租金，購(gòu)銷合同的供貨方所交付產(chǎn)品的品種、規(guī)格、質(zhì)量不

3、符合合同約定，工程建設(shè)合同的承包方未按合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)間完成工程交付驗(yàn)收等，都構(gòu)成違反合同，依法應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。第4頁(yè)，共32頁(yè)。 第一節(jié) 違約責(zé)任的概念和特征二、違約責(zé)任的特征 （一）違約責(zé)任是以合同義務(wù)為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。 （二）違約責(zé)任只能在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生。 （三）違約責(zé)任可以由合同當(dāng)事人自行約定。 （四）違約責(zé)任具有法定性和強(qiáng)制性。第5頁(yè)，共32頁(yè)。 第一節(jié) 違約責(zé)任的概念和特征三、違約責(zé)任和締約責(zé)任的區(qū)別 違約責(zé)任和締約責(zé)任是合同法規(guī)定的兩種合同責(zé)任形式。其中締約責(zé)任是當(dāng)事人違反先合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。而違約責(zé)任則是違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。兩者的區(qū)別主要有以下幾點(diǎn)：（一）兩

4、者產(chǎn)生的根據(jù)不同。（二）兩者的性質(zhì)不同。（三）兩者的責(zé)任形式不同。（四）兩者賠償損失的范圍不同。 第6頁(yè)，共32頁(yè)。 第一節(jié) 違約責(zé)任的概念和特征【課堂討論】 討論問題張三只有一條游船，給李四發(fā)出要約，同時(shí)又給王五發(fā)出要約，兩份要約都規(guī)定10日承諾期限。在第五天，李四拿現(xiàn)款把船買走了，王五在第九天拿著錢來(lái)買，發(fā)現(xiàn)船已交付李四。 論題焦點(diǎn)張三對(duì)王五應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任? 第7頁(yè)，共32頁(yè)。 第一節(jié) 違約責(zé)任的概念和特征【課堂討論】 參考結(jié)論張三對(duì)王五應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。 張三違反合同法第19條規(guī)定，違法撤銷要約，因此，張三對(duì)王五因信賴產(chǎn)生的損失應(yīng)給予賠償。 第8頁(yè)，共32頁(yè)。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原

5、則一、違約責(zé)任歸責(zé)原則的概念 違約責(zé)任的歸責(zé)原則，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)，根據(jù)何種事由確定其應(yīng)負(fù)的違約責(zé)任。 其歸責(zé)不是對(duì)已成立的責(zé)任確認(rèn)其承受主體，解決誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任問題，而是違約人對(duì)違約后果是否承擔(dān)民事責(zé)任的判斷過(guò)程，解決的是責(zé)任承擔(dān)的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。第9頁(yè)，共32頁(yè)。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則二、違約責(zé)任歸責(zé)原則的種類 違約責(zé)任歸責(zé)原則主要有兩種：即嚴(yán)格責(zé)任原則和過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。 (一)嚴(yán)格責(zé)任原則 嚴(yán)格責(zé)任原則，又稱無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，是指違反合同的當(dāng)事人無(wú)論在主觀上是否有過(guò)錯(cuò)，只要不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，且沒有法定或約定的免責(zé)事由，都要承擔(dān)違約責(zé)任的歸責(zé)原則。 嚴(yán)格責(zé)任原則

6、強(qiáng)調(diào)違約方的違約行為與違約后果之間的因果關(guān)系。如果債務(wù)人的違約是由債權(quán)人的行為引起的，違約方即可以此抗辯事由來(lái)對(duì)抗債權(quán)人。第10頁(yè)，共32頁(yè)。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則二、違約責(zé)任歸責(zé)原則的種類 （二）過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人一方違反合同義務(wù)、不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，應(yīng)以過(guò)錯(cuò)作為確定責(zé)任的依據(jù)。 (1)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則把違約方的過(guò)錯(cuò)作為承擔(dān)違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件。 (2)過(guò)錯(cuò)的基本形式是故意和過(guò)失。 過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則雖然要求以過(guò)錯(cuò)作為確定責(zé)任的構(gòu)成要件，但不以過(guò)錯(cuò)的程度作為確定違約損害賠償額的標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)以非違約方的損失范圍作為損失賠償額的主要確定依據(jù)。第11頁(yè)，

7、共32頁(yè)。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則二、違約責(zé)任歸責(zé)原則的種類 三、我國(guó)合同法的歸責(zé)原則 我國(guó)合同法的歸責(zé)原則，經(jīng)歷了從過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則到嚴(yán)格責(zé)任原則的變化，并最終通過(guò)立法將將嚴(yán)格責(zé)任原則確定為違約責(zé)任的歸責(zé)原則。 嚴(yán)格責(zé)任原則要求非違約方只需舉證證明違約方的行為不符合合同的規(guī)定，便可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任，并不需要證明其主觀上是否具有過(guò)錯(cuò)；違約方要能夠免于承擔(dān)違約責(zé)任，必須舉證證明其存在法定或約定的抗辯事由。第12頁(yè)，共32頁(yè)。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則二、違約責(zé)任歸責(zé)原則的種類 三、我國(guó)合同法的歸責(zé)原則 但是，嚴(yán)格責(zé)任的確立，并沒有一概排斥過(guò)錯(cuò)責(zé)任。嚴(yán)格責(zé)任原則不是對(duì)當(dāng)事人的主觀過(guò)錯(cuò)全然不顧

8、，而只是不以過(guò)錯(cuò)的有無(wú)作為違約責(zé)任有無(wú)的依據(jù)。在處理違約糾紛時(shí)，債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)往往成為違約方減輕或免除責(zé)任的事由，在違約責(zé)任的免責(zé)約定中仍然將免除故意或者重大過(guò)失違約責(zé)任的約定作為無(wú)效約定處理。 嚴(yán)格責(zé)任是合同法的一般歸責(zé)原則，過(guò)錯(cuò)責(zé)任是合同法的特殊歸責(zé)原則。 第13頁(yè)，共32頁(yè)。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則【想一想】 思考問題我國(guó)合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 請(qǐng)問: 該規(guī)定采用的民事責(zé)任歸責(zé)原則是什么原則？第14頁(yè)，共32頁(yè)。 第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則【想一想】 問題提示采用的民事責(zé)任歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原

9、則。第15頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除一、違約責(zé)任的構(gòu)成要件 根據(jù)不同的歸責(zé)原則，違約責(zé)任的構(gòu)成要件可分一般構(gòu)成要件和特殊構(gòu)成要件。 違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件，是指作為嚴(yán)格責(zé)任的違約責(zé)任構(gòu)成要件。當(dāng)事人只要證明對(duì)方有違約行為，即可請(qǐng)求其承擔(dān)違約責(zé)任。 而違約責(zé)任的特殊構(gòu)成要件，則是指作為過(guò)錯(cuò)責(zé)任的違約責(zé)任構(gòu)成要件。不僅要有違約行為，還要有損害事實(shí)、違約行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系、以及行為人過(guò)錯(cuò)。 本節(jié)所說(shuō)違約責(zé)任的構(gòu)成要件，僅指違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件，即違約行為。第16頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除二、違約行為 違約行為，是指當(dāng)事人違反合同約定或者法律規(guī)定義務(wù)

10、的行為。 依據(jù)違約行為發(fā)生時(shí)間不同，違約行可為分為預(yù)期違約和實(shí)際違約。 （一）預(yù)期違約 預(yù)期違約，是指在合同的履行期限到來(lái)前，一方當(dāng)事人沒有合同約定或者法律規(guī)定的正當(dāng)理由而表示將不履行合同義務(wù)。 預(yù)期違約又可分為明示預(yù)期違約和默示預(yù)期違約兩種形式。第17頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除1.明示預(yù)期違約 明示預(yù)期違約，是指合同履行期限到來(lái)前，當(dāng)事人一方通過(guò)文字，言詞等方式向?qū)Ψ矫鞔_表示不履行合同義務(wù)。明示預(yù)期違約須具備以下條件： （1）合同當(dāng)事人一方明確向?qū)Ψ阶鞒鰵Ъs表示，且不附加任何條件； （2）合同當(dāng)事人不履行合同主要義務(wù)，對(duì)相對(duì)人從合同履行中獲得利益有重大影響，致使合同目無(wú)法

11、實(shí)現(xiàn)； （3）合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)無(wú)正當(dāng)理由，違背誠(chéng)實(shí)信用原則。第18頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除2默示預(yù)期違約 默示預(yù)期違約，是指當(dāng)事人一方以自己的行為表明在履行期限屆限屆滿時(shí)不履行或者不能履行合同義務(wù)。默示預(yù)期違約須具備以下條件： （1）合同當(dāng)事人一方有經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；以及有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他行為，且都沒有明確表示將毀約或拒絕履行合同。 （2）合同當(dāng)事人另一方有確鑿證據(jù)證明對(duì)方具有上述行為，而不是預(yù)見到或推測(cè)對(duì)方在履行期限到來(lái)時(shí)不履行合同。 （3）合同當(dāng)事人一方對(duì)不履行或者不能履行合同義務(wù)的行為不愿意提供適當(dāng)

12、的履約擔(dān)保。 默示預(yù)期違約在對(duì)方?jīng)]有明確表示的情況下，其推斷往往受制于人的理性和認(rèn)識(shí)能力，難免摻雜著較多的主觀因素。實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制。第19頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除（二）實(shí)際違約 實(shí)際違約，是指合同履行期限屆滿，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或不完全履行合同義務(wù)。實(shí)際違約可分為以下兩種形式： 1不履行合同義務(wù) 不履行合同義務(wù)，是指合同當(dāng)事人根本就沒有實(shí)施履行合同的行為。不履行合同義務(wù)包括拒絕履行和履行不能兩種情形。 拒絕履行，是指?jìng)鶆?wù)人在合同履行期限到來(lái)后能夠履行而沒有正當(dāng)理由卻表示不履行合同義務(wù)； 履行不能，是指?jìng)鶆?wù)人在履行合同過(guò)程中，客觀上已經(jīng)失去履行合同的條件或能力；

13、 二者的區(qū)別在于，拒絕履行是因債務(wù)人主觀原因致使合同不履行；而履行不能則是因債務(wù)人以外的客觀原因致使合同不能履行。第20頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除（二）實(shí)際違約 2不適當(dāng)履行合同義務(wù) 不適當(dāng)履行合同義務(wù)，是指合同當(dāng)事人雖然對(duì)合同義務(wù)作了履行，但其履行義務(wù)的行為不符合合同中約定的內(nèi)容或者履行合同義務(wù)不符合法律的規(guī)定。不適當(dāng)履行合同義務(wù)包括: 遲延履行、部分履行、質(zhì)量瑕疵履行、以及其它不適當(dāng)履行合同義務(wù)的行為。 （1）遲延履行，是指當(dāng)事人義務(wù)的履行超過(guò)約定的期限。遲延履行有債權(quán)人遲延受領(lǐng)和債務(wù)人遲延交付。遲延發(fā)生時(shí)，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)遲延履行的違約金；違約金不足彌補(bǔ)損失的，還應(yīng)當(dāng)進(jìn)

14、行賠償。如果遲延履行經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍末履行，或者致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，守約方有權(quán)解除合同。第21頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除（二）實(shí)際違約 2不適當(dāng)履行合同義務(wù) （2）部分履行，是指當(dāng)事人雖然履行合同義務(wù)，但所履行的義務(wù)不符合數(shù)量的規(guī)定，或者說(shuō)在數(shù)量上存在不足。在部分履行情況下，非違約方有權(quán)要求補(bǔ)足數(shù)量，有權(quán)要求支付違約金、賠償損失。 （3）質(zhì)量瑕疵履行，是指當(dāng)事人交付標(biāo)的物的質(zhì)量不符合合同約定。對(duì)于質(zhì)量有瑕疵履行，非違約方可以選擇違約方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等補(bǔ)救方式與責(zé)任形式。 （4）其它不適當(dāng)履行合同義務(wù)的行為：包括債務(wù)人交付的標(biāo)的物或提供的

15、服務(wù)不符合約定或規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)；以及合同履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等不符合約定的行為。第22頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除三、違約責(zé)任的免除 違約責(zé)任的免除，是指不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的當(dāng)事人，在具有法律規(guī)定的免責(zé)條件或者合同約定的免責(zé)事由時(shí)，不承擔(dān)違約責(zé)任。在我國(guó)合同法中，免責(zé)事由主要有以下兩種： （一）因遭受不可抗力而免除 不可抗力，是指當(dāng)事人不可預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力的范圍，通常包括自然事件、社會(huì)事件和政府行為三個(gè)方面。同時(shí)，法律還允許當(dāng)事人在合同中事先約定不可抗力的范圍。 當(dāng)事人一方援引不可抗力作為其不履行合同的理由，要求免除承擔(dān)違約

16、責(zé)任的，必須舉證證明不可抗力的發(fā)生，并證明合同的不履行或不適當(dāng)履行是不可抗力造成的；受不可抗力影響的當(dāng)事人應(yīng)采取一切可能的措施，盡量避免或減少損失，并及時(shí)將不能履行或部分不能履行、需要延期履行的情況和理由通知對(duì)方當(dāng)事人。否則，不能免除違約責(zé)任：第23頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除三、違約責(zé)任的免除 （二）因合同約定而免除 合同當(dāng)事人不僅可以在合同中約定不可抗力的范圍，還可以在合同中約定某些限制或者免除其違約責(zé)任的事由。但是對(duì)于嚴(yán)重違反誠(chéng)實(shí)信用和公平原則、違反社會(huì)公共利益的免責(zé)條款，法律則是禁止的。 例如合同法第53條規(guī)定: “合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效。造成對(duì)方人身害的；因故意或

17、重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的?！?此外，在采用格式條款訂立合同的情況下，提供格式合同的一方如果違反公平原則免除自己的重要義務(wù)的，該免責(zé)條款亦無(wú)效。第24頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除案情概述 甲榨油廠與乙農(nóng)戶簽訂一份花生買賣合同。合同規(guī)定：乙向甲供應(yīng)脫皮花生5 000公斤，交貨時(shí)間為2007年11月中旬，交貨方式為甲自提；甲向乙農(nóng)戶交付1萬(wàn)元定金。合同訂立后，甲立即向乙交付了定金。然后，甲與某糧油公司丙訂立花生油買賣合同。同年9月，乙向甲告知，由于今年雨水太少，花生長(zhǎng)勢(shì)不好，不能按合同約定數(shù)量交貨。甲立即派人赴乙處了解詳細(xì)情況，得知雨水問題并未影響花生的收成，乙不愿交貨的真正原因

18、是今年花生普遍歉收，花生價(jià)格不斷上漲，乙已與他人簽訂更高價(jià)格的買賣合同。甲多次表示希望乙能按期交貨，但均遭到拒絕。甲為防止乙向他人交付貨物，遂于當(dāng)年10月10日向法院提起訴訟，要求乙承擔(dān)雙倍返還定金的責(zé)任，并賠償其利潤(rùn)損失。第25頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除處理情況 法院經(jīng)審理認(rèn)為：被告的行為已構(gòu)成預(yù)期違約。遂判決乙農(nóng)戶向甲榨油廠雙倍返還定金，并賠償對(duì)方的利潤(rùn)損失。第26頁(yè)，共32頁(yè)。 第三節(jié) 違約行為及違約責(zé)任免除解讀意見 本案合同規(guī)定的履行期限為2007年11月中旬，但被告于履行期到來(lái)前，在無(wú)正當(dāng)理由情況下，明確表示不能按合同規(guī)定數(shù)量交貨，原告多次要求與被告協(xié)商，希望被告

19、能按期交貨，卻遭到被告拒絕，被告的行為已構(gòu)成預(yù)期違約，并且這種預(yù)期違約是明示毀約。根據(jù)合同法第108條規(guī)定：甲有權(quán)向法院提起訴訟，獲得違約補(bǔ)救。甲既可以不接受對(duì)方預(yù)期違約表示，待對(duì)方履行期限到來(lái)后，按實(shí)際違約要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任；也可以接受對(duì)方預(yù)期違約表示，要求雙倍返還定金，解除合同，并要求對(duì)方賠償損失。 在本案中，甲榨油廠選擇了第二種方式，法院的判決是正確的。第27頁(yè)，共32頁(yè)。 第四節(jié) 違約責(zé)任的承擔(dān)方式一、繼續(xù)履行 (一)繼續(xù)履行的概念 繼續(xù)履行是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定時(shí)，違約方應(yīng)根據(jù)債權(quán)人要求，按照合同約定履行合同義務(wù)的責(zé)任。 繼續(xù)履行是債權(quán)人的一項(xiàng)法

20、定救濟(jì)權(quán)，其目的在于保護(hù)債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其預(yù)期目標(biāo)。它要求違約方必須按照合同約定履行，不得以違約金，賠償損失代替履行。否則，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制其履行。第28頁(yè)，共32頁(yè)。 第四節(jié) 違約責(zé)任的承擔(dān)方式一、繼續(xù)履行(一)繼續(xù)履行的概念繼續(xù)履行是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定時(shí)，違約方應(yīng)根據(jù)債權(quán)人要求，按照合同約定履行合同義務(wù)的責(zé)任。繼續(xù)履行是債權(quán)人的一項(xiàng)法定救濟(jì)權(quán)，其目的在于保護(hù)債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其預(yù)期目標(biāo)。它要求違約方必須按照合同約定履行，不得以違約金，賠償損失代替履行。否則，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制其履行。(二)繼續(xù)履行適用的條件根據(jù)合同法規(guī)定，繼續(xù)履行的適用應(yīng)具備以下條

21、件:1.存有當(dāng)事人一方違約行為 繼續(xù)履行是違約方不履行合同或者履行合同不符合約定的法律后果，當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同不符合約定的行為是承擔(dān)繼續(xù)履行責(zé)任的必要前提。如果當(dāng)事人自動(dòng)履行合同約定義務(wù)，則不存在繼續(xù)履行的問題。 2.非違約方應(yīng)在合理期限內(nèi)請(qǐng)求繼續(xù)履行 當(dāng)事人一方違約后，非違約方是否要求對(duì)方承擔(dān)繼續(xù)履行責(zé)任是非違約方的一項(xiàng)權(quán)利，非違約方可以選擇適用，但必須在合期限內(nèi)向違約方提出繼續(xù)履行請(qǐng)求。仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院在審理合同糾紛時(shí)，不得主動(dòng)強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行。 3.違約方能夠繼續(xù)履行 如果違約方已經(jīng)喪失履行合同義務(wù)的能力，即使請(qǐng)求繼續(xù)履行也成為不可能，則不適用繼續(xù)履行。4.合同標(biāo)的適合

22、繼續(xù)履行繼續(xù)履行通常適用于標(biāo)的物是特定、必需、不得替代履行的情況。但是，法律上或者事實(shí)上不能履行，或者債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高，或者債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行的非金錢債務(wù)，當(dāng)事人不得要求其繼續(xù)履行。 二、支付違約金(一)違約金的概念違約金是指當(dāng)事人一方不履行合同或履行合同不符合約定條件時(shí)，按照合同約定或者法律規(guī)定，應(yīng)給付對(duì)方一定數(shù)量的貨幣。違違約金具有懲罰性和補(bǔ)賠償性雙重功能，但以補(bǔ)償為主。其表現(xiàn)形式既可以是具體的數(shù)額，也可以是具體賠償額的計(jì)算方法。當(dāng)違約金的數(shù)額不足以彌補(bǔ)當(dāng)事人的損失時(shí)，違約方還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，以補(bǔ)足違約金不足彌補(bǔ)損失的部分。違違約金具有懲罰性和補(bǔ)賠償

23、性雙重功能，但以補(bǔ)償為主。違約金的懲罰性表現(xiàn)為，只要有違約行為，不論有無(wú)損失，都要按約定向?qū)Ψ街Ц哆`約金。違約金的補(bǔ)償性表現(xiàn)為，當(dāng)違約造成損失時(shí)，違約金折抵為損失賠償金。(二)違約金的種類1約定違約金與法定違約金根據(jù)違約金設(shè)立的依據(jù)不同，違約金可以分為約定違約金與法定違約金 約定違約金，是當(dāng)事人在合同中自由加以約定的違約金。當(dāng)事人既可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ倪`約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定違約金不以預(yù)先給付為成立要件，通常被認(rèn)為是一種是附停止條件的債權(quán)。法定違約金，是由法律直接規(guī)定的違約金。非強(qiáng)行性法定違約金允許當(dāng)事人協(xié)議排除或在法定幅度內(nèi)商定。

24、由于法定違約金限制了當(dāng)事人的合同自由，我國(guó)合同法設(shè)有規(guī)定強(qiáng)行性法定違約金。2懲罰性違約金與賠償性違約金 根據(jù)違約金的性質(zhì)不同，違約金可分為懲罰性違約金和補(bǔ)償性違約金。懲罰性違約金是指具有懲罰性質(zhì)的違約金。違約金的懲罰性表現(xiàn)為，只要當(dāng)事人有違約行為，不論有無(wú)損失，都要按約定向?qū)Ψ街Ц哆`約金。適用懲罰性違約金，違約方不僅應(yīng)按約定支付違約金，還應(yīng)賠償違約給對(duì)方造成的損失或繼續(xù)履行債務(wù)。支付懲罰性違約金與繼續(xù)履行、賠償損失可以并用。補(bǔ)償性違約金是指具有預(yù)定賠償金性質(zhì)的違約金。違約金的補(bǔ)償性表現(xiàn)為，因當(dāng)事人違約造成損失時(shí)，違約金應(yīng)折抵為損失賠償金。適用補(bǔ)償性違約金，違約方僅按約定或規(guī)定的數(shù)額支付違約金，

25、而不再承擔(dān)損害賠償?shù)冗`約責(zé)任。支付賠償性違約金與繼續(xù)履行、賠償損失原則上不得并用。(二)違約金責(zé)任承擔(dān)的條件支付違約金的責(zé)任承擔(dān)須具備以下條件：1.合同中有關(guān)于違約金的約定違約金的支付以合同約定為前提。該約定既可以是合同中訂立的違約金條款，也可以是事后訂立的違約金補(bǔ)充協(xié)議。無(wú)論是違約金條款，還是違約金補(bǔ)充協(xié)議，當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)就違約金的數(shù)額或者具體的計(jì)算方法進(jìn)行約定，但約定的違約金數(shù)額不得過(guò)分高于或低于違約造成的損失。2.主債務(wù)有效且債務(wù)人有違約行為違約金責(zé)任為主債之從債，該債權(quán)依附于主債的效力，并以債務(wù)人有違約行為為生效條件。若主債務(wù)無(wú)效，違約金之債也無(wú)效;主債務(wù)雖有效，但債務(wù)人無(wú)違約行為，仍不

26、發(fā)生支付違約金責(zé)任，3.違約人的違約行為屬于應(yīng)支付違約金的違約形態(tài)如果違約行為人的違約行為不屬于約定或規(guī)定的應(yīng)支付違約金的違約行為，則違約方應(yīng)承擔(dān)其他違約責(zé)任，而不承擔(dān)支付違約金的違約責(zé)任。 三、賠償損失(一)賠償損失的概念 賠償損失是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定給對(duì)方造成損失時(shí)，依照法律規(guī)定或者合同約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償對(duì)方損失的責(zé)任。當(dāng)一方違約時(shí)，守約方可以要求違約方以賠償損失方式承擔(dān)違約責(zé)任，以保證自己的利益能夠達(dá)到合同全面履行時(shí)所應(yīng)達(dá)到的狀態(tài)。(二)賠償損失的適用條件違約責(zé)任中賠償損失責(zé)任的適用，應(yīng)具備以下條件：1須有違約方的違約行為違約行為包括不履行合同義務(wù)或者履行

27、合同義務(wù)不符合約定兩種類型。2被違約方有財(cái)產(chǎn)上的損失。被違約方的財(cái)產(chǎn)損失必須是實(shí)際發(fā)生的可確定的損失。即損失可以用金錢計(jì)算；被違約方能夠通過(guò)舉證加以確認(rèn)。如果損失不可確定，則無(wú)法給以賠償。3違約方的違約行為與被違約方的財(cái)產(chǎn)損失之間有因果關(guān)系因果關(guān)系表明違約行為和被違約方財(cái)產(chǎn)損失之間具有關(guān)聯(lián)性，即違約方的違約行為是造成被違約方財(cái)產(chǎn)損失的原因，它是確定損害賠償責(zé)任的前提。如果違約行為沒有造成財(cái)產(chǎn)損失或者損失不是違約行為產(chǎn)生的結(jié)果，違約方則不應(yīng)給予賠償。在這里需要注意的是：在采用嚴(yán)格責(zé)任制為歸責(zé)原則情況下，只要違約行為具有以上三方面的構(gòu)成要件，就應(yīng)承擔(dān)賠償損失違約責(zé)任，但對(duì)于合同法規(guī)定采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任的

28、有名合同除外。(三)違約方賠償損失的范圍1違約方承擔(dān)賠償損失的范圍應(yīng)遵循完全賠償原則賠償損失的范圍可由法律直接規(guī)定，或由雙方約定。在法律沒有特別規(guī)定和當(dāng)事人沒有約定的情況下，應(yīng)遵循完全賠償原則予以賠償，即違約方應(yīng)賠償其違約行為所造成的全部損失，包括直接損失和可得利益的損失。直接損失是指因違約行為直接導(dǎo)致現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少或費(fèi)用支出的損失；可得利益損失是指如果當(dāng)事人不依約履行，債權(quán)人可以獲得的利益損失。可得利益必須屬于確定能夠得到的利益，如果能否得到極不確定，仍不能獲得賠償。合同法第113條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約

29、所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”2完全賠償原則的合理限制根據(jù)我國(guó)合同法規(guī)定，完全賠償原則在以下情況下受到其限制。 第一，損失的賠償不得超過(guò)未來(lái)履行合同一方在訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到因違反合同所可能造成的損失。其中預(yù)見的主體是違約方，預(yù)見的時(shí)間為訂約的時(shí)間，預(yù)見的內(nèi)容為違反合同可能造成的損失范圍。判斷違約方能否預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)則應(yīng)采取主客觀相結(jié)合，參考同類型的社會(huì)一般人的預(yù)見能力，不能僅從違約方是否實(shí)際預(yù)見判斷為標(biāo)準(zhǔn)。如果某損失發(fā)生，該當(dāng)事人雖未預(yù)見但按照一般人的預(yù)見能力他應(yīng)當(dāng)預(yù)見，違約方仍應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)

30、任。 第二、當(dāng)事人一方違約后，守約方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失擴(kuò)大，沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，對(duì)擴(kuò)大的損失無(wú)權(quán)請(qǐng)求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大所支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。如果當(dāng)事人雙方違約，則應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。但應(yīng)注意，不要將當(dāng)事人合法行使抗辨權(quán)的行為作為違約行為對(duì)待，而錯(cuò)誤認(rèn)定雙方違約，損害一方當(dāng)事人的利益。 第三、根據(jù)公平原則和補(bǔ)償原則，守約方基于損失發(fā)生的同一原因而獲得某種利益時(shí)，在其應(yīng)得的損害賠償數(shù)額中，應(yīng)扣除其所獲得的利益部分 。違反合同的債務(wù)人僅就債權(quán)人因此所受的損失與所受利益之間的差額承擔(dān)賠償責(zé)任。例如，出租人因?yàn)槌凶馊诉`約而將房屋另行出租給他人，在確定承租人的賠

31、償責(zé)任時(shí)，應(yīng)將出租人從后一租賃合同中所獲得的租金扣除，即承租人只負(fù)責(zé)賠償兩個(gè)租賃合同的差價(jià)損失。四、定金(一) 定金的概念定金是當(dāng)事人為確保合同的履行，依照法律規(guī)定或者合同約定，由負(fù)有支付款項(xiàng)義務(wù)的一方，在應(yīng)當(dāng)支付的額度內(nèi)先行向?qū)Ψ街Ц兑欢ū壤呢泿拧：贤ㄋ?guī)定的定金，在性質(zhì)上屬于違約定金。定金既是合同擔(dān)保的一種方式，也是違約責(zé)任形式的組部分。(二) 定金的適用定金主要適用于債務(wù)不履行或其他根本違約行為。合同法第115條規(guī)定，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金的數(shù)額可以由當(dāng)事人協(xié)

32、商確定。但不得超過(guò)合同標(biāo)的額的20%。數(shù)額過(guò)高或者過(guò)低，當(dāng)事人有權(quán)訴請(qǐng)人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以適當(dāng)增加或減少。實(shí)踐中，定金作為違約責(zé)任形式的具體適用，須具備以下條件：當(dāng)事人雙方有定金約定且已交付，約定的數(shù)額與交付的數(shù)額不一致的，以交付的數(shù)額為定金數(shù)額；當(dāng)事人一方?jīng)]有按照合同規(guī)定履行合同義務(wù)；違約方無(wú)免責(zé)事由。如果當(dāng)事人因不可歸責(zé)于任何一方的事由而不能履行合同的，則不適用定金責(zé)任。(三) 定金與違約金定金與違約會(huì)都是一方按照約定應(yīng)向?qū)Ψ浇o付的款項(xiàng)，二者極為相似，但二者不同。設(shè)立定金的合意為實(shí)踐性合同，定金自交付時(shí)起生效，而設(shè)立違約金的合意則為諾成性合同，不以交付為成立生效條件；定金須于合同履行前

33、先行交付，而違約金則只能于發(fā)生違約行為后支付；定金數(shù)額由當(dāng)事人約定并以實(shí)際交付數(shù)額為準(zhǔn)，且不得超過(guò)合同標(biāo)的額20%：違約金則原則上無(wú)此數(shù)額限制，僅在違約金過(guò)高或過(guò)低時(shí)，當(dāng)事人享有減增請(qǐng)求權(quán)；定金有證約和預(yù)先給付作用，而違約金卻沒有證約和預(yù)先給付的作用。 如果當(dāng)事人在合同中同時(shí)約定違約金和定金，在發(fā)生違約情況時(shí)，當(dāng)事人只能在違約金和定金之間擇一適用，而不能同時(shí)適用。合同法第116條規(guī)定，當(dāng)事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。但是，由于定金具有相對(duì)獨(dú)立性，在一般情況下，定金可與損害賠償、繼續(xù)履行同時(shí)并用。 五、其他違約補(bǔ)救措施 (一) 其他違約補(bǔ)

34、救措施的概念和類型其他違約補(bǔ)救措施是消除或者減輕違約損失后果的特殊救濟(jì)措施。實(shí)踐中通常有修理、更換、重作、退貨、減價(jià)等措施。 修理是指消除標(biāo)的物的缺陷或瑕疵行為。主要適用于買賣合同、承攬合同的標(biāo)的物。更換是指以合格物品調(diào)換不合格物品。更換的前提是合同標(biāo)的物是種類物。凡以種類物為合同標(biāo)的物的，買受人可以請(qǐng)求出賣人另行交付無(wú)質(zhì)量瑕疵的物。重作是指重新制作定作物。重作主要發(fā)生在提供工作成果的合同中。例如，加工承攬合同。 退貨是指買方將標(biāo)的物退還給賣方，賣方將價(jià)款退還給買方。退貨只有在標(biāo)的物的質(zhì)量瑕疵影響到合同目的實(shí)現(xiàn)時(shí)，買方才可以退貨。減價(jià)是指對(duì)質(zhì)量有瑕疵的標(biāo)的物減少價(jià)金或報(bào)酬。減價(jià)一般適用于合同標(biāo)

35、的物存在質(zhì)量瑕疵，而一方當(dāng)事人又受領(lǐng)該物的情況，該當(dāng)事人可以要求違約方依據(jù)瑕疵的程度減少價(jià)金或報(bào)酬。 (二) 采取其他違約補(bǔ)救措施的條件采取其他違約補(bǔ)救措施應(yīng)具備以下條件：1違約方已經(jīng)履行合同義務(wù)但質(zhì)量不符合約定當(dāng)合同當(dāng)事人一方已經(jīng)履行合同義務(wù)，但履行義務(wù)的標(biāo)的質(zhì)量不符合合同約定時(shí)，被違約方可以要求違約方采取修理、更換、重作、退貨、減價(jià)等補(bǔ)救措施，以彌補(bǔ)或減少被違約方的損失。2采取補(bǔ)救措施必須具有可能性。采取補(bǔ)救措施具有可能性取決于兩個(gè)條件：一是履行的結(jié)果具有可補(bǔ)救的余地；二是違約方具有采取補(bǔ)救措施的條件。如果履行的結(jié)果已經(jīng)不能采取修理、更換、重作、退貨、減價(jià)等補(bǔ)救措施而得到補(bǔ)救，被違約方只能

36、要求違約方承擔(dān)其他形式的違約責(zé)任。3補(bǔ)救對(duì)于另一方當(dāng)事人是必要的如果違約方履行合同義務(wù)的質(zhì)量不符合約定時(shí)，采取修理、更換、重作、退貨、減價(jià)等補(bǔ)救措施可以達(dá)到被違約方訂立合同的目的時(shí)，采取補(bǔ)救措施對(duì)于被違約方來(lái)講就是必要的。【法理應(yīng)用】情況介紹丁某原系南京市某家具中心聘用員工，從事家具銷售工作。雙方于2006年11月7日簽訂勞務(wù)合同書，約定：聘用期限為2006年11月12日起至2007年11月30日，家具中心安排丁某從事家具銷售工作，工資獎(jiǎng)勵(lì)及提成標(biāo)準(zhǔn)按照中心有關(guān)制度執(zhí)行。2007年12月30日，雙方就丁某退職達(dá)成協(xié)議，并對(duì)丁某工作期間的業(yè)務(wù)提成款進(jìn)行結(jié)算，即丁某認(rèn)可提成款數(shù)額為1.2萬(wàn)元，家具

37、中心同意于2008年3月15日支付該款，當(dāng)日，雙方義寫下書面憑證，言明：經(jīng)雙方協(xié)商，同意一次性解決，給予1.2萬(wàn)元提成，該款于2008年3月15日支付，如不支付，罰款2倍。丁某與家具中心在該憑證上簽字蓋章。2008年3月15日，家具中心與丁某協(xié)商分期付款，丁某不同意。2008年3月20日，丁某訴至法院要求家具中心給付提成款1.2萬(wàn)元，并承擔(dān)違約金2.4萬(wàn)元。應(yīng)用法點(diǎn)當(dāng)事人約定的如不支付，罰款2倍是否為違約金的約定？分析提示家具中心未按約定期限給付業(yè)務(wù)提成款是違約行為，應(yīng)承擔(dān)逾期付款違約責(zé)任。但是，當(dāng)事人約定的罰款2倍是否為違約金的約定，在審理過(guò)程中存有分歧。我們認(rèn)為，當(dāng)事人雙方在憑證中約定逾期

38、付2倍罰款，該罰款其實(shí)就是當(dāng)事人就遲延履行約定的違約金。該違約金應(yīng)為懲罰性違約金，被告除應(yīng)支付違約金外還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。至于當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額，如果被告認(rèn)為過(guò)高，可以請(qǐng)求法院予以減少，但被告不請(qǐng)求減少時(shí)，則應(yīng)按約定支付違違約金。第29頁(yè)，共32頁(yè)。 第五節(jié) 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合一、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的概念 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合是指?jìng)鶆?wù)人違反合同的行為，既符合違約要件，又符合侵權(quán)要件，從而導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任同時(shí)產(chǎn)生的現(xiàn)象。在責(zé)任競(jìng)合的情況下，權(quán)利人的請(qǐng)求權(quán)亦發(fā)生競(jìng)合，權(quán)利人既享有侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)，又享有違約賠償請(qǐng)求權(quán)，但權(quán)利人只能選擇其中一個(gè)請(qǐng)求權(quán)。對(duì)于債務(wù)人來(lái)說(shuō)，債務(wù)人承擔(dān)違

39、約責(zé)任，即不再承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，即可免除其違約責(zé)任。 責(zé)任競(jìng)合與責(zé)任并存不同。責(zé)任競(jìng)合是行為人實(shí)施一個(gè)違反義務(wù)的行為，觸犯了若干法律規(guī)范，符合若干民事責(zé)任的構(gòu)成要件。同一行為同時(shí)導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任成立，是責(zé)任競(jìng)合的前提條件和固有屬性。而責(zé)任并存是同一行為人的若干違反義務(wù)的行為，分別觸犯不同的法律規(guī)范所導(dǎo)致的數(shù)個(gè)責(zé)任同時(shí)存在的現(xiàn)象。在不同行為分別產(chǎn)生不同責(zé)任并存時(shí)，義務(wù)人不得以承擔(dān)了一個(gè)責(zé)任為由而拒絕承擔(dān)另一個(gè)責(zé)任。 二、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任雖然都是損害他人權(quán)利而承擔(dān)的民事責(zé)任。但二者之間有著較大的區(qū)別：第一，歸責(zé)原則不同。違約責(zé)任采用的是嚴(yán)格責(zé)任歸責(zé)原則；而

40、侵權(quán)責(zé)任采用的是多重歸責(zé)原則，以過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則為一般，嚴(yán)格責(zé)任原則和公平責(zé)任原則為例外。第二，舉證責(zé)任不同。在合同糾份案件中，違約責(zé)任為嚴(yán)格責(zé)任，無(wú)需守約方舉證證明違約方有無(wú)過(guò)錯(cuò)，違約方如果能夠證明違約行為是因不可抗力或債權(quán)人過(guò)錯(cuò)的原因造成的，則可以免責(zé)；而在侵權(quán)案件中，侵權(quán)人通常對(duì)自己無(wú)過(guò)錯(cuò)不負(fù)舉證責(zé)任，而由受害人負(fù)責(zé)舉證，在特殊的侵權(quán)案件上，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，由加害人反證證明自己無(wú)過(guò)錯(cuò)。第三，責(zé)任方式不同。違約責(zé)任僅為財(cái)產(chǎn)責(zé)任，其責(zé)任方式主要有繼續(xù)履行、支付違約金、賠償損失等。而侵權(quán)責(zé)任既包括財(cái)產(chǎn)責(zé)任，也包括非財(cái)產(chǎn)責(zé)任，其責(zé)任方式除賠償損失這一財(cái)產(chǎn)責(zé)任外，還有消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。第四，賠償范圍不同。違約責(zé)任以保障當(dāng)事人預(yù)期利益為目的，采用完全賠償原則，賠償其違約行為所造成的全部損失，包括直接損失和可得利益損失，但不包括精神損害賠償；而侵權(quán)責(zé)任的賠償范圍，除以直接損失和間接損失賠償為原則的財(cái)產(chǎn)損失賠償外，還包括當(dāng)事人的精神損害賠償。受害人死亡的，賠償范圍還要擴(kuò)張至死者生前撫養(yǎng)人的必要生活費(fèi)用等。第五，構(gòu)成要件不同。違約行為的客觀存在是違約責(zé)任成立的唯一構(gòu)成要件，至于以何種方式承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)依情況不同而定。它既不考慮違約人的主觀過(guò)