公司治理與企業(yè)并購(XXXX11)

1、 姜 濤 The School of Economic & ManagementOf Inner Mongolia University1姜濤簡歷 姜濤，1966年生，內(nèi)蒙古呼和浩特市人，本科畢業(yè)于西安交通大學(xué)數(shù)學(xué)系，南開大學(xué)商學(xué)院管理學(xué)碩士、公司治理學(xué)博士。內(nèi)蒙古大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院教授，專業(yè)學(xué)位教育中心學(xué)術(shù)主任、EMBA中心學(xué)術(shù)主任、企業(yè)案例研究中心主任。研究方向：公司治理、組織戰(zhàn)略、網(wǎng)絡(luò)組織。主持國家自然科學(xué)基金、內(nèi)蒙古自然科學(xué)基金等多項科研課題，教育部創(chuàng)新團(tuán)隊發(fā)展計劃入選團(tuán)隊核心成員。近年在管理世界、中國工業(yè)經(jīng)濟(jì)、財貿(mào)經(jīng)濟(jì)、管理學(xué)報等高水平學(xué)術(shù)刊物發(fā)表學(xué)術(shù)論文十余篇。2課程要點(diǎn)：重視公司治

2、理的理念、規(guī)則運(yùn)用公司治理指導(dǎo)性工具對公司行為進(jìn)行分析；理解并購的相關(guān)術(shù)語的內(nèi)涵，對發(fā)達(dá)國家和中國企業(yè)發(fā)展過程和各階段并購的特點(diǎn)進(jìn)行整體性把握。強(qiáng)調(diào)課程的系統(tǒng)性案例說明與討論相結(jié)合考核方式：出 勤 ：10%課堂表現(xiàn)、作業(yè)： 30%考 試 ：60%3導(dǎo)論 通過公司治理認(rèn)知公司組織4一、什么是公司公司是一種組織形式公司是一種制度公司是一組契約公司是一種社會變革的力量5二、何為公司治理治理是權(quán)威、指令和控制的運(yùn)用。治理是指一系列為市場經(jīng)濟(jì)的良好運(yùn)行提供產(chǎn)權(quán)保護(hù)、契約執(zhí)行和公共產(chǎn)品三大項基礎(chǔ)性制度支持的公共秩序和私立秩序。公司治理是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團(tuán)體股東、經(jīng)理人員、

3、職工之間的關(guān)系，并從這種聯(lián)盟中實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益。公司治理是對公司這種不完備契約的控制，公司治理結(jié)構(gòu)包括：如何配置和行使控制權(quán)；如何監(jiān)督和評價董事會、經(jīng)理人員和職工；如何設(shè)計和實(shí)施激勵機(jī)制。6觸及人類的靈魂游歷于歷史與現(xiàn)實(shí)影響個人乃至國家的經(jīng)濟(jì)利益中國公司制的現(xiàn)實(shí)：民智初啟，官智漸開周期性熱點(diǎn)我們是公司制演化博弈的參與者三、如何理解公司治理7導(dǎo)言 本講試圖使學(xué)員在了解現(xiàn)代公司制企業(yè)發(fā)展歷史路徑和基本特征的基礎(chǔ)上，明確公司是由其利益相關(guān)者構(gòu)成的一個經(jīng)濟(jì)組織和社會組織的統(tǒng)合體，并初步了解公司治理制度的內(nèi)涵、結(jié)構(gòu)、機(jī)能以及多樣性，體會公司治理在企業(yè)存續(xù)和成長中的關(guān)鍵作用，確立起對企業(yè)經(jīng)營管理而言“公司治理

4、是一種資本和制度保障而不是負(fù)擔(dān)或限制”的理念。8第一講 公司治理的歷史與現(xiàn)狀9一、公司治理為何成為周期性熱點(diǎn)二、企業(yè)活力再造與公司治理三、影響人類歷史進(jìn)程的公司治理事件四、公司治理問題的起源與發(fā)展五、公司治理的模式六、公司治理的功能七、公司治理與公司管理的關(guān)系八、中國當(dāng)前的公司治理問題九、公司治理評價與應(yīng)用10一、公司治理為何成為周期性熱點(diǎn)11上市公司非財務(wù)信息董事如何當(dāng)一名合格的董事公司治理理念戰(zhàn)略思維如何和董事打交道公司治理規(guī)則一般公眾、投資者公司經(jīng)理人員學(xué)生層面：理念的準(zhǔn)備12二、企業(yè)活力再造與公司治理良好的公司治理是企業(yè)的存續(xù)與成長的制度保障13拓展的企業(yè)競爭力層次模式基于最終產(chǎn)品/細(xì)

5、分市場的競爭優(yōu)勢基于戰(zhàn)略邏輯/遠(yuǎn)景的競爭優(yōu)勢基于作業(yè)流程/價值鏈配置的競爭優(yōu)勢基于戰(zhàn)略資產(chǎn)/核心能力的競爭優(yōu)勢短 持續(xù)時間 長狹 使用范圍 廣14企業(yè)競爭力基的轉(zhuǎn)移做“大”做“強(qiáng)”做“活”企業(yè)競爭力基15企業(yè)競爭力基與組織活性16對應(yīng)的組織及制度變革 企業(yè)形態(tài)的演變：從古典企業(yè)到現(xiàn)代公司制企業(yè) 企業(yè)制度創(chuàng)新的意義17古典企業(yè)現(xiàn)代公司制企業(yè)業(yè)主制合伙制有限責(zé)任公司股份有限公司企業(yè)形態(tài)的演變：從古典企業(yè)到現(xiàn)代公司制企業(yè) 18特點(diǎn)一業(yè)主制企業(yè)不具備法人地位，企業(yè)不是民事主體，出資人（企業(yè)主）才是民事主體；特點(diǎn)二業(yè)主制企業(yè)的出資人，對企業(yè)的債務(wù)要負(fù)無限責(zé)任，如果企業(yè)資不抵債，出資人要以所有個人財產(chǎn)抵償

6、債務(wù)；特點(diǎn)三業(yè)主制企業(yè)完全可以由企業(yè)主親自經(jīng)營，無需委托代理人經(jīng)營業(yè)主制企業(yè)的特點(diǎn)業(yè)主制是最早產(chǎn)生也是最為簡單的一種企業(yè)形式19股份有限公司的特點(diǎn)主要特征如下:第一，公司股東的身份可以是自然人也可以是法人，任何愿意出資的人都可以成為股東，不受資格限制。股東成為單純的股票持有者，他們的利益主要體現(xiàn)在股票上，并隨股票的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。公司股東人數(shù)在法律上有最低限額，我國公司法第七十九條規(guī)定設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。第二，股份有限公司的全部資本分為等額股份，股東在公司中的地位由其所擁有的股份數(shù)量決定。第三，股東承擔(dān)有限責(zé)任20股份有限公

7、司的特點(diǎn)第四，股份有限公司可以向社會公開發(fā)行股票，股票可以依法轉(zhuǎn)讓或交易。但股東一旦投資入股，就不能從公司中抽回股本。第五，股份有限公司必須向利益相關(guān)者公開披露財務(wù)狀況第六，由于股東只負(fù)有限責(zé)任、不對公司的債權(quán)人負(fù)責(zé)，所以，股份有限公司只能以公司的財產(chǎn)來擔(dān)保償還債務(wù)的責(zé)任。為了保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益，法律規(guī)定股份有限公司必須確定和公布自己的基本資本量，并在經(jīng)營過程中經(jīng)常保持相當(dāng)于這些數(shù)量的實(shí)際財產(chǎn)。為了確保基本資本量的存在，股份有限公司必須遵循資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。21相關(guān)利益主體的多元化4.所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離3.股權(quán)的多元化2.股權(quán)結(jié)構(gòu)的分散化1.現(xiàn)代公司制企業(yè)的特征22全球

8、企業(yè)競爭力進(jìn)級資源競爭力管理競爭力治理競爭力攫取資源：做大管理資源：做強(qiáng)優(yōu)化資源：做活全球人才全球資金23責(zé)任的有限性1籌資便利2減低和分散風(fēng)險能力的增強(qiáng)3公司的穩(wěn)定性4所有權(quán)的可轉(zhuǎn)移性5現(xiàn)代公司制企業(yè)的優(yōu)勢24現(xiàn)代大型聯(lián)合工商企業(yè)的誕生是市場和技術(shù)發(fā)展的必然結(jié)果。凡是進(jìn)行大量生產(chǎn)和大量流通相結(jié)合，并在制造流程中可以協(xié)調(diào)的產(chǎn)業(yè)，必然會產(chǎn)生現(xiàn)代工商企業(yè)。企業(yè)內(nèi)部管理體制取代了市場機(jī)制而協(xié)調(diào)著產(chǎn)品從原料供應(yīng)，經(jīng)過生產(chǎn)和分配，直至最終消費(fèi)的整個流程。很大程度上克服了業(yè)主制與合伙制企業(yè)在規(guī)模擴(kuò)大和風(fēng)險承擔(dān)上的局限性，突破了制約企業(yè)發(fā)展的資金瓶頸。企業(yè)內(nèi)部管理協(xié)調(diào)的“看得見的手”，比 “看不見的手”更能

9、增強(qiáng)企業(yè)的競爭能力，有效地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。公司制企業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)?；图s化起到重要的推動作用，尤其是對經(jīng)濟(jì)效率的提高具有重要的積極效果。公司制企業(yè)的法人屬性，使企業(yè)不再受到“自然人”問題的困擾而能夠通過不斷的改善、創(chuàng)新獲得長期的存續(xù)和發(fā)展。錢德勒（1987）看得見的手美國企業(yè)的管理革命企業(yè)制度創(chuàng)新根源與意義市場的擴(kuò)大和生產(chǎn)、經(jīng)營技術(shù)的復(fù)雜化，越來越需要專業(yè)化的職業(yè)經(jīng)營者?，F(xiàn)代公司制中清晰的委托代理關(guān)系，有利于專業(yè)經(jīng)營者的加入和才能發(fā)揮，適應(yīng)了企業(yè)應(yīng)對激烈變化和日趨復(fù)雜的經(jīng)營環(huán)境的要求。資本市場的形成和股票交易所的出現(xiàn)，與公司制企業(yè)之間互動互促。25公司是什么？公司是一種組織形

10、式，用以集聚貨幣資本和人力資本、進(jìn)行產(chǎn)品和服務(wù)的生產(chǎn)與分配以及進(jìn)行投資等活動。（商業(yè)活動和運(yùn)作資本）公司是法人（責(zé)權(quán)利），具有法律地位獨(dú)立性。（法律地位，保護(hù)機(jī)制，基業(yè)常青）公司是一組不同利益相關(guān)者契約關(guān)系的組合，這些關(guān)系中的每一個都有不同的構(gòu)成方式。（關(guān)系機(jī)制）26公司制幫助企業(yè)快速成長實(shí)現(xiàn)規(guī)模效應(yīng)：以有限責(zé)任為特征，向社會募集資本，解決了企業(yè)擴(kuò)大再生產(chǎn)的資金問題。（用公司融資-需要金融市場的完善）實(shí)現(xiàn)能力效應(yīng)：以所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)為特征，可以聘用優(yōu)秀的專業(yè)化人才經(jīng)營公司，增強(qiáng)了企業(yè)的管理能力。（用公司吸引人才-需要人才市場的完善）實(shí)現(xiàn)公司基業(yè)常青：以獨(dú)立法人為特征，把企業(yè)最重要的人才資源與資本

11、資源聚合起來創(chuàng)造財富，實(shí)現(xiàn)做強(qiáng)。（保證公司的獨(dú)立性：公司與任何人都是獨(dú)立的）27新理念：公司的兩個 “上帝” 顧 客投資者公司CRMIRM三鹿公司帕瑪拉特公司馳宏鋅鍺 ： 2006年每10股分紅30元，送10股28資本市場中投資者關(guān)注的是“公司質(zhì)量”盈利能力指標(biāo)主業(yè)經(jīng)營與戰(zhàn)略導(dǎo)向（財務(wù)指標(biāo)-持續(xù)性：根據(jù)歷史判斷未來） 非財務(wù)指標(biāo)非財務(wù)指標(biāo)-先行性：根據(jù)非財務(wù)判斷未來公司透明度指標(biāo)信息的披露程度（廣度與深度；強(qiáng)制性與自主性：根據(jù)信息判斷真實(shí)的公司） 重慶啤酒：2011年12月8日，該公司13年投入近億元的“乙肝疫苗”其效果與安慰劑組統(tǒng)計上無差異，19個交易日股價從83.12元跌至20.16元，暴

12、搓75.75%。29債權(quán)人股東政府客戶員工供應(yīng)商公司股權(quán)投資權(quán)益報酬債務(wù)投資利息回報支付產(chǎn)品與服務(wù)費(fèi)用提供產(chǎn)品與服務(wù)提供勞務(wù)支付薪酬提供原材料支付貨款提供公共服務(wù)繳稅現(xiàn)代公司本質(zhì)上是一系列合同關(guān)系的組合30三、影響人類歷史進(jìn)程的公司治理事件南海泡沫安然事件31“公司的力量”思考題最初的公司是如何積累財富的？后來英國的小公司為何成為國家強(qiáng)盛的主體?為什么公司是真正富民強(qiáng)國的制度？300年前的歷史與我們的現(xiàn)實(shí)有哪些相似？有哪些啟發(fā)？32安然事件 系列美國大公司財務(wù)丑聞的主角：安然：知識管理的“典范”，新交易方式的“創(chuàng)新者”世通：IT行業(yè)的先鋒安達(dá)信：五大會計事務(wù)所之一安然公司是世界上最大的綜合性天

13、然氣和電力公司之一，成立于1958年，總部設(shè)在美國休斯敦。在北美地區(qū)是頭號天然氣和電力批發(fā)銷售商，美國1990s電力行業(yè)放松規(guī)制后，該公司正在努力成為國際上最大的風(fēng)能和太陽能等再生能源設(shè)備供應(yīng)商。2000年財富世界500強(qiáng)排名第16位。33安然事件:財務(wù)舞弊引發(fā)史上最大破產(chǎn)案安然復(fù)雜的企業(yè)結(jié)構(gòu)與關(guān)聯(lián)交易安然編制財務(wù)報表的方法 :安然以復(fù)雜的財務(wù)結(jié)構(gòu)掩蓋存在的問題。 在會計處理上，安然率先采用了一些技術(shù)，使公司能夠記錄尚未創(chuàng)造收入的長期合同的盈虧資料。安然公司自定會計條目。安然鉆了美國通用會計準(zhǔn)則（GAAP）的空子，在財務(wù)報表中避免如實(shí)反映負(fù)債。 安然事件連同美國9.11事件、世界通信公司會計造

14、假案和安達(dá)信解體，被美國證監(jiān)會前主席哈維皮特稱為美國金融證券市場遭遇的“四大危機(jī)”。34四、公司治理問題的起源與發(fā)展35公司治理問題的起源所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離委托-代理關(guān) 系的形成所有者和經(jīng)營者利益的相背離委托-代理問題的出現(xiàn) 公司治理應(yīng)運(yùn)而生對代理人進(jìn)行監(jiān)督和激勵 36問題：“公司”為什么需要“治理”？投資者及利益相關(guān)者的利益經(jīng)常受到侵害？（三鹿）管理者激勵機(jī)制與約束機(jī)制不對等？（薪酬過高、管理者腐?。┴攧?wù)造假？（安然、帕瑪拉特：新型搶劫工具）公司的重大決策經(jīng)常出現(xiàn)失誤？（中航油）破產(chǎn)的公司時而發(fā)生？（雷曼兄弟、通用汽車）37公司治理要解決的問題董事會：董事會對企業(yè)戰(zhàn)略體系的咨詢與審定，促進(jìn)

15、企業(yè)決策的科學(xué)化。大股東：對大股東的權(quán)力進(jìn)行制約，以防止他們做出損害其他股東利益的不公正行為。管理層：通過建立有效的經(jīng)理人監(jiān)督與激勵機(jī)制，使經(jīng)理人守法經(jīng)營并充分發(fā)揮經(jīng)營才能信息透明度：保證公司運(yùn)作公正、透明，增強(qiáng)投資者的信任，降低融資成本。38董事會結(jié)構(gòu)與職能角色與職能（區(qū)別于管理層）董事會與委員會的人員構(gòu)成和結(jié)構(gòu)獨(dú)立性和技能薪酬與評價管理層決策機(jī)制激勵機(jī)制小股東待遇股東會議和投票權(quán)代表和公平待遇信息獲得透明度與信息披露會計與審計內(nèi)部控制與風(fēng)險管理財務(wù)報告公司治理涉及企業(yè)組織建設(shè)與企業(yè)競爭優(yōu)勢39 什么是好的公司治理？40監(jiān)管機(jī)構(gòu)學(xué)術(shù)界金融機(jī)構(gòu)投資者公司治理Corporate governan

16、ce企業(yè)國際組織21世紀(jì)：公司治理受到廣泛關(guān)注”corporate governance”成為世界銀行報告中出現(xiàn)頻率最高的詞匯之一；OECD制定公司治理指導(dǎo)原則，成為各國公司治理的重要參照標(biāo)準(zhǔn)；各國監(jiān)管機(jī)構(gòu)出臺或修訂公司治理相關(guān)法規(guī)；學(xué)術(shù)界公司治理研究文獻(xiàn)大量涌現(xiàn)；41公司治理的原則 OECD公司治理原則 （2004年）負(fù)責(zé)公平透明責(zé)任這些原則應(yīng)：確保經(jīng)理層向董事會負(fù)責(zé)確保股董事會向股東負(fù)責(zé)保護(hù)股東權(quán)利 公平對待所有股東，包括小股東對侵權(quán)行為提供有效補(bǔ)償確保及時準(zhǔn)確披露信息涉及到的所有材料，包括： 財務(wù)狀況 績效 所有權(quán) 治理確認(rèn)利益相關(guān)者的合法權(quán)益鼓勵公司和利益相關(guān)者之間就創(chuàng)造財富、就業(yè)機(jī)會

17、和可持續(xù)發(fā)展方面開展合作 42世界銀行公司治理1999年，巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在經(jīng)合組織（OECD）的公司治理原則（Principles of corporate governance）的基礎(chǔ)上，出臺了專門適用于銀行業(yè)的健全銀行業(yè)的公司治理(Enhancing corporate governance for banking organizations)這一指導(dǎo)性文件2006年2月經(jīng)修訂后再行發(fā)布，指導(dǎo)各國監(jiān)管機(jī)構(gòu)提升本國銀行業(yè)的公司治理。 43中國公司治理原則南開大學(xué)：中國公司治理原則草案（2001）證監(jiān)會：上市公司治理準(zhǔn)則（2002）銀監(jiān)會：股份制商業(yè)銀行公司治理指引(2006) 保監(jiān)會：

18、規(guī)范保險公司治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見(2006)企業(yè)：寶鋼股份公司治理原則(2008)44 公司治理是投資者決策的重要指標(biāo) McKinsey 投資者意向報告表明： 3/4的投資者認(rèn)為在他們選擇投資對象時，公司的治理結(jié)構(gòu)與該公司財務(wù)績效和指標(biāo)至少一樣重要(治理好的公司值得進(jìn)行投資) 80%多的投資者認(rèn)為對于治理結(jié)構(gòu)好的企業(yè)，他們愿意出更高價錢 上海交易所的公司治理股價指數(shù) 公司治理質(zhì)量與股價為正相關(guān)45五、公司治理的模式46 狹義的公司治理股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機(jī)制，通過一套制度安排，合理配置所有者與經(jīng)營者權(quán)益與責(zé)任。保證股東利益最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益背離。 廣義的公司治理公司已不僅僅是

19、股東的公司，而是一個利益共同體。利益相關(guān)者通過一系列的內(nèi)部、外部機(jī)制來實(shí)施共同治理。不僅是股東利益的最大化，而是要保證公司各方面的利益相關(guān)者的利益的協(xié)調(diào)。公司治理的定義47委托代理理論48公司是股東的：英美治理模式股東大會董 事 會決策職能監(jiān)督職能經(jīng)理層執(zhí)行職能49股東大會外部董事董事會內(nèi)部董事執(zhí)行管理人員首席執(zhí)行官選任監(jiān)督選任執(zhí)行委員會董事任免委員會報酬分配委員會公司治理委員會審計委員會會計審計員委任監(jiān)督輔助管理審計英美股東主導(dǎo)型公司治理模式50公司是股東和職工的：德國治理模式銀行股東大會工會監(jiān)事會董事會監(jiān)督職能決策職能德國模式：垂直型經(jīng)理層執(zhí)行職能51主銀行關(guān)聯(lián)企業(yè)法人股東大會董事會監(jiān)事會

20、日本模式：水平型公司是利益相關(guān)者的：日本治理模式52公司是家族的：東亞家族治理模式所有權(quán)控制經(jīng)營權(quán)控制公司家族53中國模式我國公司治理模式董事會執(zhí)行董事獨(dú)立董事監(jiān)事會CEO（執(zhí)行系統(tǒng)） 選任監(jiān)督股東大會 監(jiān)督美國模式股東大會信 托董事會執(zhí)行董事獨(dú)立董事CEO（執(zhí)行系統(tǒng)） 選任 監(jiān)督?jīng)Q策、執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會日本模式監(jiān)事會股東大會常務(wù)會代表董事（社長）決策、執(zhí)行機(jī)構(gòu) 監(jiān)督54英美VS日德外部治理模式股東主導(dǎo)型模式內(nèi)部治理模式日：經(jīng)營層主導(dǎo)德：共同決定主導(dǎo)型不同的公司治理模式公司治理模式: 歷史路徑依存與制度互補(bǔ)55董事會的結(jié)構(gòu)英美施行單層制原因強(qiáng)調(diào)股東主權(quán)證券市場極為發(fā)達(dá)無明確區(qū)分有限責(zé)任公司與股份有

21、限公司股票分散與監(jiān)督成本非執(zhí)行董事監(jiān)督作用德國為代表的雙層制歷史傳統(tǒng)的影響證券市場不發(fā)達(dá)銀行的大股東地位56不同治理模式產(chǎn)生的機(jī)理市場和社會在結(jié)構(gòu)與機(jī)制上的差異性 企業(yè)機(jī)能定位的差異性企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)差異性 公司治理的制度體系的差異性 歷史路徑依存和制度互補(bǔ) 經(jīng)濟(jì)、政治、法律、社會文化等 57典型治理模式變化中的共性國際性組織（OECD、世界銀行）作用加強(qiáng)，各國相互取長補(bǔ)短。突出外部董事或監(jiān)事的作用。強(qiáng)調(diào)信息公開透明化。注重長期關(guān)系投資。58典型治理模式變化中的共性國際性組織（OECD、世界銀行）作用加強(qiáng)，各國相互取長補(bǔ)短。突出外部董事或監(jiān)事的作用。強(qiáng)調(diào)信息公開透明化。注重長期關(guān)系投資。59公司治

22、理模式變化中的特殊性不同國家及地區(qū)公司治理結(jié)構(gòu)和作用機(jī)制的形成和演變，會受其所處社會經(jīng)濟(jì)體系中歷史、經(jīng)濟(jì)、法律、社會、文化等諸多因素的影響而具有一定的特殊性這些特殊性在較長時期內(nèi)具有一定的穩(wěn)定性，形成了不同的公司治理模式 世界上不存在唯一完美的公司治理模式60公司治理的演進(jìn)特點(diǎn)公司治理模式的趨同化:基本準(zhǔn)則（透明度、誠信度、公平度）治理模式趨同中的路徑依賴：政治、文化公司治理模式的競爭力：來源于企業(yè)自主的治理機(jī)制的選擇61六、公司治理的功能62公司治理基本功能遵守法律信息透明決策科學(xué)選用經(jīng)營者63公司治理所要解決的主要問題公司治理在確保經(jīng)營者有足夠的權(quán)利履行經(jīng)營職責(zé)的同時，通過一種機(jī)制有效的監(jiān)

23、督和制約經(jīng)營者的活動(第一類代理問題) 對大股東的權(quán)力進(jìn)行必要的制約，以防止他們做出損害其他股東利益的不公正行為(第二類代理問題) 通過公司治理的制度體系，建立起一套對經(jīng)營者實(shí)施有效激勵的機(jī)制防止大股東權(quán)利的濫用，保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益 通過建立一種制度體系，監(jiān)督和激勵經(jīng)營者，使經(jīng)營活動能夠維護(hù)各利益相關(guān)者的合法權(quán)益需要設(shè)計出一種機(jī)制，減少由于信息不對稱而引起投資者決策的失誤64公司治理的機(jī)能良好的公司治理具有以下幾方面的作用能夠堅持全體投資人和公司的整體利益為導(dǎo)向，有效運(yùn)用公司的全部資產(chǎn)，保障公司正常運(yùn)作；通過董事會對企業(yè)戰(zhàn)略體系的咨詢與審定，促進(jìn)企業(yè)決策的科學(xué)化；通過建立有效的經(jīng)營層監(jiān)督與激勵機(jī)

24、制，使經(jīng)營者守法經(jīng)營并充分發(fā)揮經(jīng)營才能，提高企業(yè)經(jīng)營管理水平，增強(qiáng)企業(yè)競爭力；保證公司運(yùn)作公正、透明，增強(qiáng)投資者的信任，從而使公司在資本市場上更有競爭力，降低融資成本。654監(jiān)事會的設(shè)立與運(yùn)作規(guī)則5經(jīng)營層薪酬制度、激勵機(jī)制及考評；2董事會的組成、規(guī)模、結(jié)構(gòu)及活動規(guī)則的安排；3有關(guān)董事的資格、任免、獨(dú)立性、戰(zhàn)略參與及履職狀況的規(guī)定；1作為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的股東大會作用的發(fā)揮；內(nèi)部治理主要應(yīng)包括以下內(nèi)容：6內(nèi)部審計及信息披露制度等66 外部治理是對內(nèi)部治理的補(bǔ)充，其作用在于使企業(yè)經(jīng)營活動接受外界評價的壓力，促使經(jīng)營者行為自律。外部治理主要表現(xiàn)為以下方面：資本市場 有效的資本市場可以迅速給全體股東提

25、供公司經(jīng)營狀況的信號，從而使經(jīng)營層不良行為的后果表現(xiàn)在股票價格上，使得股東在監(jiān)督和遏制經(jīng)營層機(jī)會主義行為方面起著重要作用 。產(chǎn)品市場 產(chǎn)品和服務(wù)在市場中的競爭狀況可以反映出經(jīng)營者的業(yè)績，股東由此可以對經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)督和制約。外部治理：公司行為的外部約束機(jī)制67經(jīng)理人市場 在有效的經(jīng)理人市場中，有關(guān)經(jīng)理人員經(jīng)營才能和責(zé)任心的信息被公開知曉。經(jīng)理人的業(yè)績和經(jīng)營才能將會影響到他們在經(jīng)理人市場中的地位和價值 并購市場 企業(yè)兼并市場或稱控制權(quán)市場機(jī)制迫使經(jīng)理人員充分發(fā)揮其經(jīng)營才能，否則會有因被購并而危及個人利益的危險，因為被兼并企業(yè)的經(jīng)理往往會被替換或降級。其他約束 國家的法律法規(guī)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、社會輿論、企

26、業(yè)工會、中介機(jī)構(gòu)（如會計事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所、第三方評價機(jī)構(gòu)等） 68公司治理的框架體系外資本市場經(jīng)理人市場內(nèi)部治理 股東大會 獨(dú)立董事內(nèi)部董事董事會總經(jīng)理員工監(jiān)事會股東代表員工代表獨(dú)立董事并購市場產(chǎn)品市場債權(quán)人治理法律法規(guī) 其它約束外部治理公司治理：監(jiān)督、決策與執(zhí)行之間的有效制衡69七、公司治理與公司管理的關(guān)系70公司治理與公司管理的區(qū)別與聯(lián)系如下圖治理管理戰(zhàn)略管理日常運(yùn)營基本制度框架71公司治理與公司管理的區(qū)別區(qū)別點(diǎn) 公司治理 公司管理 目的 實(shí)現(xiàn)相關(guān)利益主體間的利益均衡 保證公司既定目標(biāo)的實(shí)現(xiàn) 職能 監(jiān)督、確定責(zé)任體系和指導(dǎo) 計劃、組織、指揮、控制和協(xié)調(diào)運(yùn)行機(jī)構(gòu) 治理結(jié)構(gòu)（股東

27、大會、董事會、監(jiān)事會） 企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)（管理總部、中層科室等） 實(shí)施基礎(chǔ)和依據(jù) 契約與法律規(guī)范（如公司法、公司章程等） 內(nèi)部的管理層級關(guān)系 政府的作用 政府直接或間接的干預(yù)（如制定法律規(guī)范）一般情況下，政府不直接干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營 直接實(shí)施者 董事會 以總經(jīng)理為首的高中級管理人員 地位及作用 規(guī)范公司的權(quán)利與責(zé)任系統(tǒng)，以保證管理處于正確軌道 規(guī)定公司的具體發(fā)展路徑及方法 72企業(yè)需要管理公司需要治理法人治理結(jié)構(gòu)高層管理中層管理基層管理股東董事會 監(jiān)事會總經(jīng)理73八、中國當(dāng)前的公司治理問題74中國公司治理沿革及現(xiàn)狀傳統(tǒng)國有企業(yè)治理模式：行政型企業(yè)治理模式轉(zhuǎn)軌期國有企業(yè)治理模式：過渡的企業(yè)治理股份制

28、改造：經(jīng)濟(jì)型公司治理模式構(gòu)建75計劃經(jīng)濟(jì)體制下典型的企業(yè)治理模式全體人民所有國家（所有者代表）兩權(quán)不分所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)政企不分行政職能與經(jīng)濟(jì)職能資源配置行政化企業(yè)經(jīng)營目的行政化經(jīng)營者人事行政化企業(yè)治理行為的行政化76轉(zhuǎn)型時期的企業(yè)治理模式國家各級主管部門 廠 長書記 職代會日常經(jīng)營工作民主管理組織人事工作企業(yè)職能監(jiān)督77經(jīng)濟(jì)型公司治理模式78中國的證劵市場初始設(shè)計是一個“逆向選擇”的市場一個弱有效市場選美博弈79我國公司治理三步走我國公司治理三步走問責(zé)集體決策、個人問責(zé)合規(guī)從“違規(guī)”到“合規(guī)”轉(zhuǎn)變規(guī)則 公司章程等制度建立80中國公司治理需要轉(zhuǎn)變的兩個觀念第一個觀念:從權(quán)利制衡到?jīng)Q策科學(xué) 公司治理

29、的目的不是相互制衡，至少，最終目的不是制衡，而只是保證公司科學(xué)決策的方式和途徑。科學(xué)的公司決策不僅是公司的核心同時也是公司治理的核心。81公司治理需要轉(zhuǎn)變的兩個觀念第二個觀念:從治理結(jié)構(gòu)到治理機(jī)制 公司治理不僅需要一套完備有效的公司治理結(jié)構(gòu)，更需要若干具體的超越結(jié)構(gòu)的治理機(jī)制。公司的有效運(yùn)行和決策科學(xué)不僅需要通過股東大會、董事會和監(jiān)事會發(fā)揮作用的內(nèi)部監(jiān)控機(jī)制；而且需要一系列通過證券市場、產(chǎn)品市場和經(jīng)理市場來發(fā)揮作用的外部治理機(jī)制，如公司法、證券法、信息披露、會計準(zhǔn)則、社會審計和社會輿論等。82 九、公司治理評價與應(yīng)用 83中國公司治理從公司治理理論到公司治理實(shí)務(wù) 法人治理結(jié)構(gòu) 公司治理機(jī)制 單

30、個公司治理 企業(yè)集團(tuán)治理 國內(nèi)公司治理 跨國公司治理 傳統(tǒng)企業(yè)治理 網(wǎng)絡(luò)組織治理從公司治理實(shí)務(wù)到公司治理準(zhǔn)則 中國公司治理原則頒布（2000年11月） 獨(dú)立董事制度指導(dǎo)意見（2001年8月） 中國上市公司治理準(zhǔn)則（2002年1月） 股權(quán)分置等方面新規(guī)定（2005年9月） 新公司法和證券法頒布（2005年10月） 提高上市公司質(zhì)量意見（2005年11月）從公司治理準(zhǔn)則到公司治理評價84中國公司治理評價指標(biāo)體系結(jié)合中國上市公司治理環(huán)境特點(diǎn)而設(shè)計南開大學(xué)公司治理研究中心課題組所設(shè)計的治理評價指標(biāo)體系涉及六個維度。85中國公司治理評價指標(biāo)體系中國公司治理評價指標(biāo)體系86第二講 公司治理結(jié)構(gòu)及機(jī)制設(shè)計8

31、7一、股東與股東大會二、董事會運(yùn)作三、獨(dú)立董事現(xiàn)狀、問題與改進(jìn)策略四、監(jiān)事會五、經(jīng)理人激勵六、市場機(jī)制88一、股東與股東大會89所有權(quán)與股東所有權(quán)的含義“資產(chǎn)”的所有權(quán)包含四方面因素：使用資產(chǎn)的權(quán)利、排他性的控制資產(chǎn)的權(quán)利、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的權(quán)利、不危及他人的責(zé)任。所有權(quán)是關(guān)于特定資產(chǎn)的權(quán)利和責(zé)任的混合體。90所有權(quán)與股東個人財產(chǎn)權(quán) 如果個人擁有資產(chǎn)，他們就有激勵管理這些資產(chǎn)，進(jìn)而與整個社會的利益相一致。 公司法人財產(chǎn)權(quán) 公司法人按照法律規(guī)定擁有獨(dú)立的法人產(chǎn)權(quán)，股東既不能隨意從公司財產(chǎn)中抽回其出資份額，也不能直接干預(yù)公司的經(jīng)營。 公司的所有者具有雙重權(quán)利：作為公司實(shí)體的股票持有人擁有作為個人的權(quán)利，即

32、股份的所有權(quán)；公司的所有者也獲得延伸到公司實(shí)體的權(quán)利，即公司的控制權(quán)。 91特征一特征二特征三公司的穩(wěn)定性。公司股票在資本市場具有流動性；公司的法人特性使得股份公司具有穩(wěn)定的、延續(xù)不斷的生命降低和分散風(fēng)險的可能性。由于股東承擔(dān)有限責(zé)任，而且股票可以轉(zhuǎn)讓，因此，對投資者特別有吸引力籌資的可能性和規(guī)模擴(kuò)張的便利性。公司的法人財產(chǎn)權(quán)制度具有的特征92 所有權(quán)與控制權(quán)的分離公眾公司控制權(quán)所有權(quán)管理者股東業(yè)主制合伙制委托代理問題93證監(jiān)會新修訂的年報準(zhǔn)則規(guī)定新公司法規(guī)定公司控股股東包括公司第一大股東,或者按照股權(quán)比例、公司章程或經(jīng)營協(xié)議或其他法律安排能夠控制公司董事會組成、左右公司重大決策的股東?？毓晒?/p>

33、東是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 94分散股東控股股東數(shù)量數(shù)量多，持股比例低數(shù)量極少，持股比例高監(jiān)督能力監(jiān)督成本較高，搭便車行為普遍監(jiān)督成本低，可能實(shí)施積極監(jiān)控或攫取行為監(jiān)督方式用腳投票用手投票機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量少，持股比例較高監(jiān)督成本較高，積極監(jiān)控能力日益提高用腳投票和用手投票相結(jié)合控股股東與小股東之間的利益沖突95控股股東責(zé)任與義務(wù)對公司的誠信義務(wù)尊重公司獨(dú)立人格的義務(wù)控制股東對其他股

34、東的義務(wù)控制股東的注意義務(wù)控制股東的忠實(shí)義務(wù)96不得有欺詐行為虛假出資操縱發(fā)行價格操縱利潤分配操縱信息披露侵吞公司和其他股東的財產(chǎn)關(guān)聯(lián)交易限制控股股東的忠實(shí)義務(wù)97控股股東控制權(quán)收益所有權(quán)收益無效投資分紅收益在職消費(fèi)關(guān)聯(lián)交易利益輸出型(占用資金、違規(guī)擔(dān)保等)利益輸入型(盈余管理、配股融資等)控股股東的特殊收益98股東權(quán)益的概念 股東權(quán)益就是股東基于其對公司投資的那部分財產(chǎn)而享有的權(quán)益。股東按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 99普通股股東的權(quán)益剩余收益請求權(quán)和剩余財產(chǎn)清償權(quán)（享有所有其它利益相關(guān)者分割完畢后剩余的部分 ）監(jiān)督?jīng)Q策權(quán)（包括對選舉董事、公司利潤分配

35、、公司合并分立等重大事項依其特有的股份行使表決權(quán)）優(yōu)先認(rèn)股權(quán)（在公司增發(fā)新股時，普通股股東有權(quán)按其持股比例優(yōu)先認(rèn)購一定比例的新股 ）股票轉(zhuǎn)讓權(quán)（公司的股東有權(quán)按照自己的意愿隨時轉(zhuǎn)讓手中的公司股票 “用腳投票” ）優(yōu)先股股東的權(quán)益 優(yōu)先股股東在公司收益分配和財產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)，但一般不享有股東大會投票權(quán)。股東權(quán)益的種類100地位差異償還期限差異風(fēng)險差異債權(quán)人與公司之間只是存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，他們無權(quán)參與公司的日常經(jīng)營活動。而股東可以直接或委托他人參與公司的經(jīng)營管理債權(quán)人權(quán)益是以公司全部資產(chǎn)為要求對象，優(yōu)于股東權(quán)益。而股東權(quán)益是對全部資產(chǎn)扣除負(fù)債后的凈資產(chǎn)的所有權(quán)，是一種剩余權(quán)益。股

36、東權(quán)益在公司經(jīng)營期內(nèi)除依法轉(zhuǎn)讓外不得抽回資金，股東權(quán)益只有在清算后尚存剩余財產(chǎn)時才有可能補(bǔ)償投入資本。而債權(quán)人權(quán)益有確定的償付日期，公司到期必須足額償付利息和本金，否則將面臨破產(chǎn)清算的風(fēng)險。 股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的比較101股東大會的運(yùn)作機(jī)制普通股東會議 普通股東會議每一個日歷年舉行一次，正是因為如此才又被稱為股東年會。股東年會的間隔期雖然以一個日歷年為單位，但也有一定的彈性，不過通常不得多于15個月。 股東年會所要議定的議題主要有：公司的年度財務(wù)預(yù)算、決算；公布股息；聽取和審議董事、監(jiān)事的年度報告；重新任命監(jiān)事，討論決定董事、監(jiān)事的年薪；補(bǔ)充或罷免董事等等。102股東大會的運(yùn)作機(jī)制非常股東會

37、議 公司史上最早的非常股東會議，大多由董事們視公司的具體經(jīng)營狀況決定是否召開。由某些股東倡議召開非常股東會議，且附議的有表決權(quán)的股本超過某一比例，則董事會必須通知股東召開股東大會。 由法院主持召開或介入的非常股東會議。當(dāng)公開招股股份公司的凈資產(chǎn)等于或低于公司全部股本金的一半時，董事們應(yīng)當(dāng)在知情后的一個月內(nèi)召開非常股東會議，討論和議定應(yīng)采取的緊急措施103股東會議的表決制度舉手表決：即參加股東大會的股東通過舉手對某一議案進(jìn)行表決。一般是不記名的，只是計算舉手同意的人數(shù)，再通過計算得知是否有使議案通過的最低表決權(quán)數(shù)。缺點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)舉手表決制將股權(quán)的多少與議案的表決割裂開來，弱化了大股東的表決權(quán)限，操作簡

38、便、節(jié)省時間，只適合于那些無關(guān)宏旨的象征性表決，或比較瑣碎，不大容易引起爭議的議案。受從眾心理的影響，其表決結(jié)果一方面有悖于公平、公正、公開的投資原則；另一方面也未必能夠準(zhǔn)確反映廣大股東們的真正意向。104投票表決 法定表決制度：法定表決制度是指當(dāng)股東行使投票表決權(quán)力時，必須將與持股數(shù)目相對應(yīng)的表決票數(shù)等額地投向他所同意或否決的議案。 累積表決制度：一股股票享有一票表決權(quán)，有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選的乘積。不同之處在于，在累積表決制度中，股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方式投向他所同意或否決的議案。 代理投票 股東授權(quán)他人代為出席股東大會并行使表決權(quán)，由于股東本人因特殊事由而無

39、法親自出席股東會105網(wǎng)絡(luò)投票：網(wǎng)絡(luò)投票是指上市公司借助互聯(lián)網(wǎng)召開股東大會，股東可以通過網(wǎng)絡(luò)在遠(yuǎn)程參加股東大會并行使表決權(quán)。 2004年12月13日，滬、深證券交易所分別向會員單位發(fā)出關(guān)于上市公司股東大會網(wǎng)絡(luò)投票測試的通知，標(biāo)志著深滬交易所貫徹落實(shí)中國證監(jiān)會關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定和上市公司股東大會網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）的規(guī)定已經(jīng)進(jìn)入具體實(shí)施階段。 案例：山東聯(lián)合化工股份有限公司2007年度股東大會采取現(xiàn)場記名投票與網(wǎng)絡(luò)投票相結(jié)合的方式，參加本次年度股東大會的股東（含股東代理人）共計53人，占公司有表決權(quán)總股份的7297。其中現(xiàn)場出席大會的股東28人，代表股份占公司有表決權(quán)總

40、股份的7286；通過網(wǎng)絡(luò)投票的股東25人，占公司有表決權(quán)總股份的011。 106中小股東權(quán)益的保護(hù)制度累積投票制度強(qiáng)化小股東對股東大會的請求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)類別股東表決制度股東民事賠償制度表決權(quán)排除制度完善委托投票權(quán)制度107累積投票案例格力電器的董事選舉108 辯方舉證，是指在認(rèn)定存在不當(dāng)證券交易行為的條件下，證券監(jiān)管部門可以作為控方要求被懷疑的行為者（作為辯方）努力收集并列舉證據(jù)來證明自己的清白，如若辯方不能列舉足夠的證據(jù)來證明自己的清白，就被視為有罪并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 例子：2007年4月，證監(jiān)會在其官方網(wǎng)站發(fā)表有關(guān)文章，就不實(shí)信息和內(nèi)幕信息引發(fā)的二級市場炒作行為做出表態(tài)。在上市公

41、司涉及并購重組等行政許可重大事項期間，證監(jiān)會如發(fā)現(xiàn)信息披露與股價異常聯(lián)動，或存在澄清公告與其后申報材料表述的事實(shí)前后不一致的，將要求上市公司及各有關(guān)方面進(jìn)行充分說明，對不能充分舉證不存在內(nèi)幕交易行為的，證監(jiān)會將在審核中實(shí)行冷淡對待。辨方舉證109美國1929年股市崩盤，使投資者遭遇了巨大的信心危機(jī), 以肯尼迪(Joseph Kennedy) 為首的第一任證監(jiān)會主席及其繼任者通過堅持推行“辯方舉證”和“集體訴訟”等保護(hù)中小股東利益的法規(guī)，重建了投資者信心, 奠定了美國股市健康發(fā)展的百年基業(yè)。 辨方舉證(的源流)110機(jī)構(gòu)投資者與公司治理機(jī)構(gòu)投資者種類與作用機(jī)構(gòu)投資者含義 指用自有資金或者從分散的

42、公眾手中籌集的資金專門進(jìn)行有價證券投資活動的法人機(jī)構(gòu)，包括證券投資基金、社會保障基金、商業(yè)保險公司和各種投資公司等機(jī)構(gòu)投資者種類 美國機(jī)構(gòu)投資者主要包括商業(yè)銀行、保險公司、共同基金與投資公司、養(yǎng)老基金等 我國機(jī)構(gòu)投資者主要包括證券投資基金、證券公司、三類企業(yè)（國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、上市公司）和合格的外國機(jī)構(gòu)投資者（QFII） 111世界范圍內(nèi)股東結(jié)構(gòu)的變化趨勢英美外部控制型股東結(jié)構(gòu)模式的變化趨勢：機(jī)構(gòu)投資者股東地位逐漸加強(qiáng)。銀行作為股東的地位得到大大加強(qiáng)。德日內(nèi)部控制型股東結(jié)構(gòu)模式的變化趨勢股權(quán)集中度降低、銀行持股比例降低、交叉持股逐步稀釋的變動。東亞家族控制型股東結(jié)構(gòu)模式的變化趨勢家族股權(quán)

43、集中度相應(yīng)降低，公眾股比例逐漸增加。112股權(quán)分置改革以來，國有股權(quán)集中度開始逐漸降低，全流通格局隨著非流通股的解禁將逐步形成。機(jī)構(gòu)投資者比重大大提高，尤其是以證券投資基金為主的機(jī)構(gòu)投資者。中國以國有控制為主的股東結(jié)構(gòu)變化趨勢1131.“干預(yù)具體事務(wù)”和“治理指南發(fā)布”2.“投反對票”和“溫和協(xié)商”3.爭奪委托投票權(quán)4.改革董事會結(jié)構(gòu)5.對董事和總經(jīng)理的報酬制定政策施加影響6.強(qiáng)調(diào)既要重視財務(wù)績效又要重視非財務(wù)績效機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理的主要途徑114股權(quán)集中程度越高，公司績效越好 股權(quán)集中度越高，對控股股東基于控制的公共利益所產(chǎn)生的正向激勵也就越高，控股股東也就越有可能保持對公司經(jīng)理層的有效

44、控制；相應(yīng)地，控股股東“掏空”上市公司的邊際成本也就越高，限制了控股股東追求控制權(quán)收益的侵害效應(yīng)。股權(quán)集中度與公司績效呈現(xiàn)左低右高的U型曲線股權(quán)集中度與公司績效呈現(xiàn)倒U型曲線股權(quán)集中度我國的經(jīng)驗證據(jù)115民營控股上市公司與國有控股上市公司的績效、治理水平比較孰優(yōu)孰劣？上市公司與母公司之間的關(guān)系：上市公司與母公司存在密切的關(guān)聯(lián)交易 首先，我國絕大部分上市公司都是由國有企業(yè)改制而來，由于受上市額度的限制和公司股票上市要求的影響，現(xiàn)有的國有企業(yè)集團(tuán)往往需要進(jìn)行一系列的資產(chǎn)剝離、重組和包裝，將核心資產(chǎn)或優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)打包上市，其他資產(chǎn)則成為上市公司的母公司，因此，上市公司與母公司有著天然的千絲萬縷的關(guān)系。

45、其次，為了不斷擴(kuò)大規(guī)模，上市公司的集團(tuán)化、跨國化成為必然，許多公司通過并購、重組等關(guān)聯(lián)性交易來實(shí)現(xiàn)資本市場的擴(kuò)張。股權(quán)屬性：中國的經(jīng)驗證據(jù)116權(quán)力指數(shù)的概念117當(dāng)前中國的公司治理轉(zhuǎn)型典型案例調(diào)查研究118二、董事與董事會運(yùn)作119董事會在公司治理中的核心作用 提供資本為股東利益而行動 對其負(fù)責(zé)選舉或解雇股東股東大會董事 董事會經(jīng)理/執(zhí)行層- 管理團(tuán)隊/執(zhí)行委員會提交報告和負(fù)責(zé)答復(fù)指導(dǎo)和控制主要治理主體之間的關(guān)系120董事會制度的起源董事會制度的產(chǎn)生和現(xiàn)代企業(yè)制度的建立與發(fā)展密不可分，董事會是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物在公司制企業(yè)中股東與經(jīng)理之間是雙層的委托-代理關(guān)系。董事會就成為這種

46、雙層委托代理關(guān)系的“中樞”，同時承接了股東和經(jīng)理層121依據(jù)功能劃分底限董事會：法律要求形式董事會：橡皮圖章監(jiān)督董事會：監(jiān)督評價經(jīng)理人員決策董事會：對決策的執(zhí)行進(jìn)行干預(yù) 從公司演化視角立憲董事會：按法律程序設(shè)立咨詢董事會：規(guī)模擴(kuò)大，經(jīng)營復(fù)雜性提高，強(qiáng)調(diào)外腦引入社團(tuán)董事會：股權(quán)分散化公眾化，利益集團(tuán)矛盾突現(xiàn)公共董事會：成員中包括政治利益代表董事會制度的形式122董事會的職能和定位在公司治理內(nèi)部機(jī)制中，董事會治理居于核心地位作為股東利益代表的董事會應(yīng)承擔(dān)如下功能：負(fù)責(zé)公司的重大經(jīng)營決策，聘任經(jīng)理人員經(jīng)營公司而使股東的資產(chǎn)增值戰(zhàn)略決策監(jiān)督經(jīng)理人員的行為，防止其損害股東利益管理層監(jiān)督風(fēng)險控制職能不斷被

47、強(qiáng)化危機(jī)管理職能123董事會的職能和定位美國的商業(yè)圓桌會議（Business Roundtable），代表美國大公司對董事會職責(zé)的描述如下：（1）挑選、定期評估、更換首席執(zhí)行官（如果需要）；決定管理層的報酬；評價權(quán)力交接計劃。（2）審查、審批財務(wù)目標(biāo)、公司的主要戰(zhàn)略以及發(fā)展規(guī)劃（3）為高層管理者提供建議與咨詢。（4）挑選董事候選人并向股東會推薦候選人名單；評估董事會的工作績效。（5）評估公司制度與法律、法規(guī)的適應(yīng)性。124我國新公司法對董事會職權(quán)的規(guī)定第109條：董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)： （1）負(fù)責(zé)召集股東大會，并向股東大會報告工作（2）執(zhí)行股東大會的決議（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投

48、資方案（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案（6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案（7）擬訂公司合并、分立、解散的方案（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置（9）聘任或者解聘公司經(jīng)理，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定報酬事項 (10) 制定公司的基本管理制度 (11) 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)125我國董事會的結(jié)構(gòu)從我國公司法對董事會和監(jiān)事會的職權(quán)規(guī)定來看，與典型的雙層董事會制度存在一些區(qū)別，但是監(jiān)事會在法律和理論上可以獲得更多治理公司的權(quán)力。從這一意義上來說，我國公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)類似于雙層董事會制度。但是，從實(shí)際的公司治理情

49、況來看，監(jiān)事會基本上不能有效地監(jiān)督董事會，不具有實(shí)質(zhì)性權(quán)力，因此我國公司權(quán)力結(jié)構(gòu)又類似于單層董事會制度。特別是近年來我國公司已經(jīng)開始引入外部獨(dú)立董事，更強(qiáng)化了向單層董事會制度發(fā)展的趨勢。126董事會功能在公司治理內(nèi)部機(jī)制中，董事會治理居于核心地位:常規(guī)的功能：聘任和督導(dǎo)經(jīng)理層強(qiáng)化的功能：重大經(jīng)營決策及危機(jī)管理 127董事會功能VS.管理層功能董事會是治理的核心，管理層是管理的核心；董事會確保良好的管理，管理層提供良好的管理；董事會提供指導(dǎo)，管理層進(jìn)行管理；在危機(jī)發(fā)生時，董事會可以：調(diào)整管理層風(fēng)險評估戰(zhàn)略控制128董事會成員 董事長 董事長是由董事會任命，通常由較高等級的董事?lián)巍６麻L的角色可

50、能存在很大的差異，它可能僅僅是一個名譽(yù)的職位；也可能是董事會中最重要的人物，負(fù)責(zé)整個董事會的運(yùn)作。 執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事 除了不參與公司的日常經(jīng)營管理之外，非執(zhí)行董事承擔(dān)著與執(zhí)行董事相同的法律義務(wù)和責(zé)任。 董事會人員結(jié)構(gòu)的優(yōu)化要求非執(zhí)行董事占有適當(dāng)?shù)谋壤?，這樣才能更好地約束公司董事會中“內(nèi)部人”行為，提高董事會運(yùn)行績效。129董事會的規(guī)模董事會的規(guī)模將取決于?公司規(guī)模公司的所有權(quán)狀況行業(yè)性質(zhì)。例如在美國，銀行和教育機(jī)構(gòu)董事會人數(shù)較多是否發(fā)生兼并事件CEO的偏好。為了減少董事會的約束，CEO采用增大或減少董事人數(shù)的辦法加強(qiáng)對董事會的控制外部的壓力。隨著要求增加外部董事、少數(shù)民族董事、婦女董事的社

51、會呼聲日漸提高，董事會呈擴(kuò)展之勢董事會內(nèi)部結(jié)構(gòu)設(shè)置我國公司法對董事會規(guī)模的上下限的規(guī)定？有限責(zé)任公司的董事會成員為3到13人股份有限公司董事會成員為5到19人130董事制度董事任免制度 董事的資格 持股規(guī)定 罷免和補(bǔ)選董事董事報酬激勵制度董事出席董事會議，獲得車馬費(fèi)公司以認(rèn)股權(quán)等方式給予董事額外的報酬簽訂特別的報酬協(xié)議，常見的一種形式稱為“金降落傘”，就是公司與董事之間簽訂的離職補(bǔ)償協(xié)議 131董事的薪酬結(jié)構(gòu)年費(fèi)每次會議津貼+年費(fèi)年費(fèi)年費(fèi)每次會議津貼每次會議津貼專門委員會委員津貼專門委員會委員津貼主席津貼/主任津貼+1322022/7/23133董事的義務(wù)董事在公司權(quán)力結(jié)構(gòu)中具有特定的法律地位

52、，同時需要承擔(dān)特定的法律責(zé)任和義務(wù)，董事義務(wù)通常可以分為：勤勉義務(wù)誠信義務(wù)133董事的勤勉義務(wù) 勤勉義務(wù)指董事有義務(wù)對公司事務(wù)付出適當(dāng)?shù)臅r間和精力，關(guān)注公司的經(jīng)營，并按照股東和公司的最佳利益謹(jǐn)慎行事，它是對董事“稱職”的基本要求：出席董事會，正常合理的謹(jǐn)慎態(tài)度勤勉行事并對所議事項表達(dá)明確意見行使詢問權(quán)和調(diào)查權(quán)，并進(jìn)行適當(dāng)?shù)暮侠響岩桑ㄌ貏e對獨(dú)立董事，或非執(zhí)行董事）避免不作為應(yīng)為與不為（包括故意、過失或疏忽）避免不當(dāng)行為不應(yīng)為與不為積極參加培訓(xùn)，熟悉法律法規(guī)，掌握作為董事應(yīng)具備的知識134董事的誠信義務(wù)誠信義務(wù)是要求董事在決策時必須誠實(shí)善意且合理的相信其行為符合公司（而非其個人）的最佳利益，例如：

53、（1）董事必須真誠地為公司利益行事，他們必須真誠地工作，而不應(yīng)在制定公司決策時摻雜任何私人動機(jī)（2）董事不得因自己身份而受益（3）不得侵占和擅自處理公司的財產(chǎn)（4）董事不得同公司開展非法競爭（5）董事不得與公司從事自我交易（6）董事不得泄露公司秘密（7）董事不得篡奪公司機(jī)會135【案例】中航油事件 悲情“院士”陳久霖136如何挑選董事？人品能力 領(lǐng)導(dǎo)力正直責(zé)任感成熟穩(wěn)重職業(yè)道德守時人際關(guān)系處理能力 行業(yè)經(jīng)驗商業(yè)判斷教育背景/特長：財會風(fēng)險管理和內(nèi)部控制戰(zhàn)略管理 公司產(chǎn)品與市場資源來源： 國際金融公司，137董事會決策能力的評價判斷1：董事會要有足夠的遠(yuǎn)見為公司設(shè)定合適的方向和步調(diào)判斷2：董事會

54、能準(zhǔn)確評價未來可能面臨的不可避免的困境判斷3：公司的價值得以提升董事會具備決策能力的前提條件董事?lián)碛邢嚓P(guān)的專業(yè)知識、具備相應(yīng)的能力董事會的組織設(shè)計138董事應(yīng)具備的能力理解公司董事以及董事會的角色。公司董事、所有者和管理者之間的顯著差異。公司治理問題。董事會的目標(biāo)、任務(wù)、職責(zé)、結(jié)構(gòu)以及有效運(yùn)作的方式。董事會運(yùn)作的法律框架。董事們要充分理解其法律責(zé)任。戰(zhàn)略性的經(jīng)營方向。與規(guī)劃、履行和控制公司和經(jīng)營戰(zhàn)略有關(guān)的問題和方法。一定的財務(wù)知識。擁有基本的會計知識、財務(wù)語言和概念并且使用相關(guān)的財務(wù)工具和技術(shù)去評價和監(jiān)督經(jīng)營是否正常。匯編財務(wù)報表和財務(wù)報告。公司各種金融資源的相關(guān)價值。139熟悉人力資源管理。

55、意識到下列事情的重要性，即招聘到擁有適當(dāng)技能的合適經(jīng)理人，鼓勵并逐漸使他們做出承諾、參與進(jìn)來并做出貢獻(xiàn)。將人力資源戰(zhàn)略、政策和實(shí)踐與公司戰(zhàn)略結(jié)合起來。懂得有效的市場戰(zhàn)略。成功的市場戰(zhàn)略的重要作用在于提升客戶價值、改進(jìn)公司的市場業(yè)績；如何計劃、履行和控制市場戰(zhàn)略。領(lǐng)導(dǎo)并指導(dǎo)變革。董事會的領(lǐng)導(dǎo)職責(zé)在于成功的完成變革，預(yù)期到并克服對變革的阻撓。認(rèn)識到公司內(nèi)部變革和變革步驟所承受的外部壓力和內(nèi)部壓力。具備相應(yīng)的行業(yè)、專業(yè)知識。有效地參與董事會的決策。董事應(yīng)具備的能力140公司董事的一般權(quán)利董事權(quán)利是指公司董事基于法律、公司章程的規(guī)定和委任契約的約定而享有的受托處理公司事務(wù)的各種權(quán)利或權(quán)力。我國公司法對

56、董事會的職權(quán)有集中的規(guī)定，但對董事的權(quán)利無集中規(guī)定。此類內(nèi)容可散見于有關(guān)董事的條款，詳見下頁：141公司董事的一般權(quán)利出席董事會會議。依公司法規(guī)定，董事會會議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。表決權(quán)。董事在董事會議上，有就所議事項進(jìn)行表決的權(quán)利。董事會臨時會議召集的提議權(quán)。公司法只規(guī)定董事會可以召開臨時會議，而未規(guī)定如何召集。當(dāng)然，董事長可視其情況主動召集，也可以根據(jù)一定人數(shù)的董事的提議而召集。后者產(chǎn)生了董事對召集董事臨時會議的提議權(quán)。通過董事會行使職權(quán)而行使權(quán)利。董事會的職權(quán)不是董事個人的職權(quán)，因而不能由董事分別行使。但是沒有董

57、事的參與，董事會無法行使其職權(quán)。并且，董事作為董事會的成員，可以通過行使決議權(quán)而影響董事會的決定。142董事長的特有權(quán)利董事長所享有的權(quán)利的范圍和大小，各國立法并不完全一樣。 我國公司法明確規(guī)定 “董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實(shí)施情況。”除此之外，并沒有明確規(guī)定董事長和一般董事權(quán)利的差別。在上市公司章程指引中規(guī)定，上市公司的董事長行使下列職權(quán)：（一）主持股東大會和召集、主持董事會會議（二）督促、檢查董事會決議的執(zhí)行（三）董事會授予的其他職權(quán)（注釋：董事會應(yīng)謹(jǐn)慎授予董事長職權(quán)，例行或長期授權(quán)須在章程中明確規(guī)定）143董事長的作用對董事會的效率負(fù)責(zé)擔(dān)任董事會團(tuán)隊領(lǐng)袖，整合董事會成員

58、推薦或選任董事倡導(dǎo)建立平等、開放的董事會文化保持和激發(fā)董事會的活力董事會主席為了保證董事會議妥當(dāng)進(jìn)行而付出的努力，可能是他為公司利益做出的最為重要的貢獻(xiàn)（斯坦力狄克遜）。董事會主席的作用就象交響樂團(tuán)的指揮，他需要把樂手整合成一個交響樂團(tuán)（卡得伯里）。144董事的法律責(zé)任和免責(zé)董事如果因沒有履行勤勉義務(wù)和誠信義務(wù)而導(dǎo)致股東和公司利益遭受損失，股東可以向法院提出訴訟，禁止董事不當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)力公司也可以在發(fā)現(xiàn)董事簽訂不適當(dāng)合同或以公司名義從事與其有利益關(guān)系的交易時，撤銷有關(guān)合同或交易 對董事因違反義務(wù)而造成的損失、公司可以要求返回或恢復(fù)原狀145董事的法律責(zé)任和免責(zé)只要董事確實(shí)履行了誠信義務(wù)和勤勉義務(wù)

59、，按照法律和公司章程的規(guī)定，在某些情況下可以不承擔(dān)個人責(zé)任。美國示范公司法中規(guī)定，只要董事的行為是在高級雇員、獨(dú)立會計師和其他人員的幫助下為公司最高利益而忠誠地進(jìn)行的，則可免除個人責(zé)任。英國、法國等則在公司法中沒有規(guī)定董事免除責(zé)任，在公司章程中可以規(guī)定由股東會免除董事在某些事務(wù)上的個人責(zé)任。我國公司法第113條規(guī)定，“經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任?！?46對董事角色轉(zhuǎn)換的要求董事基本職責(zé)：勤勉、誠信。監(jiān)督者與決策者董事作用：董事會的治理能力取決于董事的個人素質(zhì)。 董事轉(zhuǎn)換：在行使治理權(quán)力之前的思索階段，董事個人絕對重要，但到了行使權(quán)力階段，重要的是整個群體。董

60、事精神：能夠相互理解和尊重而同時能夠進(jìn)行嚴(yán)肅認(rèn)真甚至激烈的爭論和討論。 董事會文化董事職責(zé)：不能只想著自己所代表的股東，而應(yīng)該想著整個公司的發(fā)展。公司的董事董事培訓(xùn)：定期與個人自學(xué)相結(jié)合。董事市場建設(shè)147董事會秘書董事長管理層股東董事會秘書148董事會次級委員會的設(shè)置董事會作為會議體機(jī)關(guān)存在其內(nèi)生性缺陷 一方面，其功能的發(fā)揮主要表現(xiàn)為對已經(jīng)形成的議案進(jìn)行討論和表決，而專業(yè)有效的議案的形成和提出往往需要進(jìn)行廣泛調(diào)查和深入研究。 另一方面，部分董事會職能的履行，如財務(wù)審計和業(yè)績評估等，需要監(jiān)督主體在被監(jiān)督對象日常履行職務(wù)的過程對其中加以考察和評估，這些都是每年僅僅數(shù)次的董事會議力所不及的。 董事