電子商務法第5章電子合同精選課件

1、電子商務法歡迎光臨第4章 電子合同 歡迎光臨合同的概念中華人民共和國民法通則第85條規(guī)定：“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議?！敝腥A人民共和國合同法（以下簡稱合同法）第2條則更明確地規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議”。 合同概念的含義合同概念有以下幾層含義： 第一，合同是一種協(xié)議。協(xié)議是兩個以上當事人對于某種過去或?qū)淼氖聦嵒蛐袨?，在有關權利和責任的理解和認識上相一致。 第二，合同是平等民事主體的協(xié)議。第三，合同是設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 電子合同的概念 廣義的電子合同是指當事人利用電子手段、光學手段

2、或其他類似手段訂立的合同。在當前具體表現(xiàn)為當事人利用網(wǎng)絡采用電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式訂立的合同。狹義的電子合同就是指以電子數(shù)據(jù)交換方式（Electronic Data Interchange, EDI）訂立的合同。 電子合同的特點 （1）電子合同是利用利用網(wǎng)絡和計算機設備發(fā)布各種信息，也即電子合同都是儲存在電腦中，并通過網(wǎng)絡傳輸?shù)男畔?。?）電子合同是采用數(shù)據(jù)電訊（Deta message）的形式簽訂的合同。（3）電子合同訂立成本低廉，費用較低。 （4）電子合同的交易安全需得到保證。 電子合同的性質(zhì) 電子合同是合同的一種特殊形式，其特殊性表現(xiàn)為訂立合同的手段或形式發(fā)生了變化。在適用法律方面

3、，由于EDI和E-mail等電子形式的廣泛應用，因此在合同的訂立、合同的形式、合同成立的時間和地點、合同內(nèi)容的確定以及簽字等方面都和傳統(tǒng)的合同規(guī)則有所不同，逐漸形成了一套特殊的法律規(guī)則。 電子合同仍然應當適用合同法的規(guī)定。電子合同法律關系 電子合同法律關系是指由民事法律規(guī)范確認的以電子手段簽訂的具有合同權利和合同義務為內(nèi)容的社會關系。任何一個電子合同法律關系的構(gòu)成，都必須包括主體、內(nèi)容、客體這三個不可缺少的基本要素。 電子合同法律關系電子合同法律關系中的雙方當事人，是該電子合同法律關系的主體。它是一個電子合同法律關系存在的客觀基礎。如果沒有雙方當事人，電子合同法律關系根本無從產(chǎn)生。電子合同法律

4、關系中包含的合同權利與合同義務，是該電子合同法律關系的內(nèi)容。它是一個電子合同法律關系存在的法定標志。如果不具有合同權利義務內(nèi)容，該關系便不能成其為電子合同法律關系。 電子合同法律關系中涉及的物質(zhì)和精神利益，是該電子合同法律關系的客體。它是一個電子合同法律關系存在的目的和意義。如果一個電子合同法律關系不涉及物質(zhì)和精神利益，其就根本沒有任何存在的價值。 電子合同法律關系的主體 電子合同法律關系的主體是指在電子合同法律關系中享受權利、承擔義務的人。電子合同法律關系的主體，同樣包括公民、法人或其他組織。此外，國家在特殊情況下是電子合同法律關系的主體，外國人和無國籍人也可以是作為電子合同法律關系的主體。

5、只是這些主體必須借助網(wǎng)絡進入互聯(lián)網(wǎng)締結(jié)合同。電子合同法律關系主體的身份認證則顯得尤為重要。 電子合同主體的確認電子簽名和電子認證都是電子商務安全的保障機制，但二者的手段與目的卻有所不同。電子簽名是對電子合同當事人的確認，是對合同內(nèi)容不容否認的認可，是一種技術手段上的保障。法律規(guī)范對之所作的調(diào)整，主要表現(xiàn)為對電子簽名技術能否起到簽名基本功能的判斷和認定，進而確認其法律效力，其相當于傳統(tǒng)合同中的簽字蓋章對合同的確認，具有較強的客觀性。電子認證則是對電子商務的一種組織上的保障，它不僅需要一定的標準，還需要有一定的社會組織機構(gòu)與之配套，認證機構(gòu)的設置、職責、管理均是電子認證法律制度規(guī)范的重點。從目的上

6、看，電子簽名著重保護數(shù)據(jù)電訊的安全，不使其被仿冒、篡改或被否認；而電子認證則主要確認交易者的身份，使數(shù)據(jù)電訊的發(fā)、收相一致。電子合同當事人的締約能力 在合同一般生效要件中，通常要求當事人應當具有完全的民事行為能力，如我國的合同法第9條規(guī)定，當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。應當建立一個由官方管理的因特網(wǎng)認證機構(gòu)，在用戶進入電子商務市場時，由認證機構(gòu)按網(wǎng)上交易的要求核實該用戶的真實身份，即簽發(fā)一份“電子證書”，其中包括身份證明，網(wǎng)上交易種類、支付能力證明等，以此說明它作為電子商務主體的合法性。電子合同法律關系的內(nèi)容 （1）經(jīng)營者的權利 第一，有限的電子監(jiān)控權。第二，有限的

7、電子自助權。 第三，對協(xié)議的修改權和終止權。第四，對交易規(guī)則的制定權。第五，對協(xié)議法院的選擇權等 經(jīng)營者的義務 第一，提供安全的信息運行平臺。就是給被許可方提供安全的信息使用系統(tǒng)。 第二，對客戶的注冊資料和交易信息負有保密的義務。這是尊重個人隱私權的要求。 第三，由于經(jīng)營者的原因尤其是故意或重大的疏忽而導致的用戶直接和間接的損失負有限賠償責任。 第四，做與用戶利益有重大影響的改變時負有提前告知的義務。經(jīng)營者在作出改變前應負有通知的義務，給許可方一個合理的準備期間。終端用戶的權利 第一，系統(tǒng)使用權和獲取適當信息的權利。第二，修改個人資料、密碼、帳號和保護個人信息不受侵犯的權利。這些既是個人隱私的

8、一部分，也是進行電子交易所必須的最基本的安全的需要。第三，對不合格產(chǎn)品的退還使用權。對于不合格產(chǎn)品用戶既有要求修補的權利，同時在合理的期間和次數(shù)內(nèi)沒能修好的，用戶也應享有退還請求權。第四，對經(jīng)營者不適當?shù)碾娮颖O(jiān)控和電子自助及故意或重大疏忽導致的直接和間接損失的有限求償權。 終端用戶的義務 第一，按照協(xié)議約定遵守網(wǎng)絡規(guī)則的義務。 第二，不得在未經(jīng)許可的情況下，擅自對所使用系統(tǒng)再次轉(zhuǎn)讓許可、拷貝或轉(zhuǎn)交所使用系統(tǒng)的全部的部分。是用戶依靠高度自覺性所遵守的義務。 第三，不得對所使用系統(tǒng)進行逆向工程、反匯編或解體拆卸。 第四，不得將信息使用權用于非法用途。如傳播黃色、淫穢的內(nèi)容，利用網(wǎng)絡進行詐騙等。 電

9、子合同法律關系的客體 電子合同法律關系的客體是指電子合同法律關系的主體享有的權利和承擔義務所共同指向的對象。電子合同的客體包括三大點：有形商品、數(shù)字化商品或信息商品、在線服務。 電子合同法律關系的客體有形商品：從理論上來說，現(xiàn)實世界中的所有貨物都可以通過網(wǎng)絡進行交易，幾乎不存在任何障礙。數(shù)字化商品或信息產(chǎn)品：數(shù)字化商品是以數(shù)字形成存在的無形商品，這種無形商品的使用是以電子許可合同的方式進行的，在法律性質(zhì)上為著作權、專利權、商標權等的許可使用。在線服務是通過網(wǎng)絡向消費者提供某種信息或其他服務，如房屋租賃信息、法律咨詢、財經(jīng)咨詢、健康咨詢、遠程教育等。 電子合同的訂立 合同的訂立方式符合法律的規(guī)定

10、是一個合同在法律上有效的必要條件，這在大陸法系和英美法系的法律中都有相應的規(guī)定。我國民法通則第56條規(guī)定：“民事法律行為可以采用書面形式，口頭形式或其他形式。法律規(guī)定用于特定形式的，應當依照法律規(guī)定。” 電子合同的法律承認 許多國家和地區(qū)的合同立法以及國際公約和示范法，并沒有采納允許當事人特別約定書面形式的方式，而是擴大了書面形式的概念。2019年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會通過的電子商務示范法第6條規(guī)定：如法律要求信息必須采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電訊所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項要求。 我國合同法的規(guī)定我國合同法第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳

11、真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！蔽覈贤ㄗ鞒鲞@一規(guī)定，正是借鑒國際上合同立法經(jīng)驗的結(jié)果，將電子合同納入書面形式范疇，符合世界各國商業(yè)發(fā)展與立法的趨勢，也與國際電子商務的立法與實務相銜接的。 電子合同訂立的程序電子合同是合同的一種特殊形式，因此，電子合同的訂立仍然遵循合同訂立的基本程序要約和承諾。國際商事合同通則第2.2條的規(guī)定：一項訂立合同的建議構(gòu)成要約須具備兩個條件：一是內(nèi)容十分確定，二是表明要約人在得到承諾時受其約束的意旨。 承諾是指受要約人向要約人作出的同意按要約的內(nèi)容訂立合同的意思表示。 要約的條件 （1）要約必須是以訂立合同為目的的意思表示 。（2）要

12、約必須是特定人的意思表示。（3）要約必須是向受要約人發(fā)出的意思表示 。（4）要約的內(nèi)容具體確定 。要約的內(nèi)容具體確定包括兩個方面的內(nèi)容：要約的內(nèi)容必須具體，即要約必須包括能夠決定合同成立的主要內(nèi)容。二是要約的內(nèi)容必須確定，即要約所包括的合同的主要條款必須是明確的。 要約的法律效力 要約的法律效力是要約生效后所發(fā)生的法律后果。 要約只有在到達受要約人之時才能發(fā)生效力，故稱到達主義。我國合同法第16條第1款規(guī)定：“要約到達受要約人時生效”。 要約對于要約人和受要約人均具有拘束力。要約對要約人的拘束力表現(xiàn)為要約人不得隨意撤銷或變更要約；要約對受要約人的拘束力表現(xiàn)為要約生效后，受要約人取得承諾的資格。

13、 要約的撤回和撤銷 我國合同法第17條規(guī)定“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人”。第18條:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人”。第19條：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作”。要約的消滅 要約的消滅，是指要約喪失其法律效力，要約人和受要約人均不再受其約束。根據(jù)我國合同法第20條之規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：（一）拒絕要約的通知到達要約人（二）要約人依法撤銷要約（三）承諾期限屆滿，受

14、要約人未作出承諾（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更承諾 合同法第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意約的意思表示。”可見，承諾是指受要約人向要約人作出的同意按要約的內(nèi)容訂立合同的意思表示。承諾是訂立合同的最合一個階段。承諾以與要約結(jié)合而使合同成立為目的，并非法律行為，而屬于意思表示。承諾必須具備一定條件，才能產(chǎn)生法律效力。 承諾生效的條件 （1）承諾必須由受要約人向要約人作出 。（2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致 。（3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)作出 。合同法第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的作為時生效。” 承諾可以撤回。撤

15、回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 要約與要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請是不同的：首先，二者的目的不同。要約的目的在于與受要約人訂立合同，其作用在于喚起受要約人的承諾；要約邀請的目的在于喚起別人的注意，其作用在于希望他人發(fā)出訂立合同的要約。其次，二者的性質(zhì)不同。如前所述，要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即會產(chǎn)生一定的法律拘束力。要約人違反有效的要約，應承擔法律責任；要約邀請是行為人訂立合同的預備行為，性質(zhì)上屬于事實行為，不具有法律意義，行為人在法律上無須承擔責任。 要約與要約邀請的區(qū)分一是法律的規(guī)定。如果法律對某種行為是要約

16、或邀請要約作出了明確的規(guī)定，則應依法律的規(guī)定確定行為的性質(zhì)。我國合同法第15條中規(guī)定：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請；商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。二是交易習慣。某種行為是要約還是要約邀請，可以通過交易習慣加以區(qū)分。三是當事人的提議內(nèi)容。當事人的提議是否包括了合同成立的主要條款，是區(qū)分要約和要約邀請的主要標準。四是當事人的意愿。如果當事人事先聲明其提議為要約或要約邀請的，則應以其聲明的內(nèi)容予以確定。 兩種情形 （1）網(wǎng)絡廣告：不宜籠統(tǒng)地將網(wǎng)上廣告都作為要約或者要約邀請對待，在確定網(wǎng)上廣告以及發(fā)布的商業(yè)信息是要約還是要約邀請時，仍然需要采用一般的要約

17、和承諾規(guī)則來確定。 （2）商品標價陳列 ：對于商品標價陳列，大陸法以及我國合同法均認為是要約。但是在網(wǎng)絡上主頁上陳列的商品，只能視為要約邀請。 電子合同的法律效力 我國合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！彪娮雍贤呛贤囊环N特殊形式，電子合同法律效力的內(nèi)容表現(xiàn)為：（1）在當事人的之間產(chǎn)生合同之債 。（2）當事人不得隨意變更、解除電子合同 。（3）當事人須履行電子合同。（4）電子合同是處理當事人糾紛的依據(jù) 。電子合同的生效要件 （1）合同當事人應具有相應的民事行為能力。 （2）意思表示真實。 （3）不違反法律或者社會

18、公共利益。 電子錯誤與合同效力 美國統(tǒng)一計算機信息交易法的定義，“電子錯誤指如沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法，消費者在使用一個信息處理系統(tǒng)時產(chǎn)生的電子信息中錯誤?！币虼耍娮渝e誤僅指計算機信息處理系統(tǒng)產(chǎn)生的錯誤。 因違反操作規(guī)程和程序而引起的損害，應由自己承擔責任。 在互聯(lián)網(wǎng)上購物，如果網(wǎng)絡經(jīng)營者已經(jīng)向通過互聯(lián)網(wǎng)交易的當事人收取了網(wǎng)絡使用費，因而網(wǎng)絡經(jīng)營者沒有按照法定或約定的標準提供服務，造成了信息傳遞失誤，網(wǎng)絡經(jīng)營者應當承擔法律責任。電子代理人與合同效力 電子“代理人”（electronic agent），是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨立地發(fā)出、回應電子記錄，以及部分或全部的

19、履行合同的計算機程序、電子的、或其他自動化手段?！?美國統(tǒng)一計算機信息交易法對之做了較為詳細的規(guī)定，形成了一套完整的制度。該法規(guī)定了電子“代理人”作為訂約工具的合法性，其第202條專門將電子“代理人”列為一種訂約的方式。電子“代理人”行為的效力歸屬：“不得僅僅以某項記錄或認證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性?！?電子代理人的本質(zhì)電子代理人的本質(zhì)，即并非具有法律人格的主體，只是一種能執(zhí)行人的意思的智能化的交易工具。但它作為一種交易工具，被預先設置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替電子被代理人發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當事人訂立，履行合同的能力，因而它發(fā)送、接收、處理信息實際上

20、就是當事人在發(fā)送、接收和處理信息。 電子合同的履行原則 合同履行的原則主要包括實際履行原則、適當履行原則和協(xié)作履行原則。這些基本原則仍是適用于電子合同的履行。 實際履行原則是指當事人應當按照合同的標的履行合同義務，即合同標的是什么，當事人就應當履行什么，不能任意用其他標的所代替。 適當履行原則是指當事人應當按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當?shù)芈男泻贤Ｒ虼?，適當履行原則又稱為正確履行或全面履行原則。 協(xié)作履行原則是指合同雙方當事人不僅應履行自己的義務，而且還應當協(xié)助對方履行義務。協(xié)作履行原則是誠實信用原則在合同履行方面的具體體現(xiàn)。 電子合同履行的基本方式 基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨；第二種是在線付款，離線交貨；第三種是