有限合伙合同起草要點

1、有限合伙合同起草要點 隨著中華人民共和國證券投資基金法 （主席 令第71號，下稱“證券投資基金法”）的修訂、 私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法 （中國證券 監(jiān)督管理委員會令第 105號，下稱“暫行辦 法”）的頒布與實施，以及中國證券監(jiān)督管理 委員會發(fā)出私募證券投資基金業(yè)務(wù)管理暫行辦 法（征求意見稿）（下稱“征求意見稿”）向 社會公開征求意見，非公開募集證券投資基金業(yè) 務(wù)（下稱“私募證券投資基金業(yè)務(wù)”）由被我國 法律納入調(diào)整范圍到被有針對性地細化、制定管 理辦法、落實法律規(guī)定，在短時間內(nèi)得到了資本 市場的認可和高度關(guān)注。有限合伙制的私募證券投資基金業(yè)務(wù)因其避免 雙重征稅、較低的運作成本、靈活的分配制

2、度等 優(yōu)勢受到市場、基金管理人及投資人的青睞。有 限合伙制的私募證券投資基金業(yè)務(wù)在遵守證券 投資基金法、暫行辦法的同時，還應(yīng)符合中 華人民共和國合伙企業(yè)法 （下稱“合伙企業(yè) 法”的相關(guān)規(guī)定。有限合伙制私募證券投資基 金合伙協(xié)議（下稱“合伙協(xié)議”作為明確有 限合伙型私募證券投資基金法律關(guān)系的基礎(chǔ)性 文件，在規(guī)范私募證券投資基金業(yè)務(wù)運作、保護 投資者合法權(quán)益、防范潛在法律風險等方面具有 重要作用。本文旨在闡釋有限合伙制的私募證券投資基金 合伙協(xié)議（下稱私募證券投資基金合伙協(xié) 議”通常的核心條款，并分享證券投資基金實 際操作中采用的相關(guān)約定及注意要點，以饗讀證券投資基金法第九十三、九十四條對私募 基

3、金合同必備條款進行了詳細列舉。征求意見 稿第十七條提出了私募證券投資基金的基金合 同應(yīng)包括上述內(nèi)容的提議。合伙企業(yè)法第十 八條列舉了合伙協(xié)議應(yīng)具備的條款。按照證券 投資基金法和合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，結(jié) 合證券投資基金的實際操作，通常私募證券投 資基金合伙協(xié)議包含下列主要條款和要點。一、私募證券投資基金合伙協(xié)議的簽署主體 及承擔責任的形式1、簽署主體為全體合伙人，包括有限合伙人和 普通合伙人（1）有限合伙人：通常由投資人作為有限合伙 人；（2）普通合伙人：通常由基金管理公司作為普 通合伙人，同時也是執(zhí)行合伙人。2、合伙人承擔責任的形式（1）有限合伙人對基金的責任以其認繳的出資 額為限；（2）普通

4、合伙人對基金的債務(wù)承擔無限連帶責 任。1、私募證券投資基金（下稱“基金”）的成立 1、基金的名稱和住所2、基金的目的、經(jīng)營范圍及期限目的：例如，主要以證券投資為主，為基 金追求效益最大化，使合伙人獲得可能的最大的 投資回報。經(jīng)營范圍：例如，基金為證券投資基金， 從事證券、期貨類投資管理及相關(guān)咨詢服務(wù)?；鸫胬m(xù)期限：例如，期限自基金的營業(yè) 執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。經(jīng)全體合伙人一致同意 后，可以延長或縮短該期限。3、基金的運作方式封閉式、開放式或其他方式。4、基金的投資范圍、投資策略和投資限制投資范圍 投資范圍指基金在二級市場投資的產(chǎn)品范圍，例 如封閉式基金、開放式基金、債券、債券回購、 首次公開發(fā)行

5、新股和債券申購、銀行存款及法律 法規(guī)允許投資的其他流動性良好的金融工具。（2）投資限制常見的投資限制包括：按成本計算的單只股票投 資額不得超過初始基金規(guī)模的一定百分比，同時 不得超過上市公司流通市值的一定百分比；單只 開放式基金（含貨幣市場基金）的投資規(guī)模不得 超過該基金最新規(guī)模的一定百分比，按成本計算 的投資額也不得超過初始基金規(guī)模的一定百分 比；除申購新發(fā)行債券情況外，按成本計算的單 只債券的投資額不得超過初始基金規(guī)模的一定 百分比，全部債券的投資總額不得超過初始基金 規(guī)模的一定百分比。（3）投資禁止常見的投資禁止包括：基金到期前若干個月內(nèi)不 得認購新發(fā)行的開放贖回日在基金到期日之后 的開

6、放式基金，也不得申購新發(fā)行的鎖定期在基 金到期日之后上市公司股票；基金財產(chǎn)不得運用 于可能承擔無限責任的投資，也不得用于資金拆 借、貸款、抵押融資或者對外擔保等；不得投資 于ST、*ST股票；不得投資于最近一個年度虧 損的股票。三、基金的出資方式、數(shù)額及繳付期限、證券投 資賬號1、總出資額2、出資方式通常為貨幣（現(xiàn)金）3、各合伙人的出資數(shù)額可根據(jù)基金募集的資金 總額和出資比例進行計算。在普通合伙人享受的 投資收益劣后于有限合伙人進行分配的前提下， 普通合伙人與有限合伙人對基金的出資比例需 根據(jù)具體情況（有限合伙人的固定收益率、預警 線、止損線、主要投資范圍/品種和投資限制等）， 在進行測算后予

7、以協(xié)商確定，常見的出資比例在 1:1 （普通合伙人：有限合伙人）至 1:2 （普通合 伙人：有限合伙人）之間；經(jīng)測算，也可采用其 他出資的比例。4、認繳期限可以根據(jù)各合伙人的繳付能力或基 金需求確定一次性繳付或分期繳付。可以考慮合 伙人未按時、足額履行繳納出資義務(wù)的（尤其在 分期繳付的情況下），是否應(yīng)承擔違約責任。5、可以約定證券開戶帳號的信息、權(quán)限、對該 帳號的監(jiān)督管理等事宜，確保合伙人資金的安 全。四、基金收益分配原則、虧損分擔方式根據(jù)證券投資基金法第三條，通過非公開募 集方式設(shè)立的基金的收益分配和風險承擔由基金合同約定。例如: 1、在普通合伙人享受的投資收益劣后于有限合 伙人進行分配的前

8、提下（1）在基金根據(jù)合伙協(xié)議的約定實際分配收益 時，在有限合伙人的投資本金及約定的固定收益 得到償付之前，不得向普通合伙人償付其投資本 金及收益；（2）在基金根據(jù)合伙協(xié)議的約定實際分配收益 時，在有限合伙人的投資本金及約定的固定收益 得到償付之后，基金才能向普通合伙人償付其投 資本金及收益；除有限合伙人分配取得的固定收 益之外的其他超額收益，將由普通合伙人獨享；（3）合伙人未按期繳納出資的，基金在向其分 配利潤和投資成本時，有權(quán)扣除其逾期交付的出 資、違約金等費用。如果其應(yīng)分配的利潤和投資 成本不足以不足上述款項的，應(yīng)當補繳出資并補 交上述費用。（4）約定分配時間。2、可以自行約定基金費用3、

9、基金發(fā)生虧損時，可以約定債務(wù)承擔方式、 止損點等風險控制機制。例如，在普通合伙人享 受的投資收益劣后于有限合伙人進行分配的前 提下：（1）設(shè)置預警線：當基金單位凈值估值為介于 0元至1.00元之間的一個數(shù)值時，將該數(shù)值設(shè)為 預警線?；饐挝粌糁档祁A警線的，普通合伙 人應(yīng)向基金追加資金。（2）設(shè)置止損線：當基金單位凈值估值為介于 0元至預警線對應(yīng)數(shù)值之間的一個數(shù)值時，將該 數(shù)值設(shè)為止損線。基金單位凈值跌破止損線的， 基金應(yīng)將其持有的所有非現(xiàn)金資產(chǎn)予以變現(xiàn)，直 至基金財產(chǎn)全部變現(xiàn)。（3）追加資金：普通合伙人應(yīng)于基金單位凈值 低于預警線但高于止損線（以當日收盤價凈值為 準）的次一個工作日，向基金追

10、加資金。追加資 金計入凈值后，基金單位凈值應(yīng)當恢復至不低于 預警線的水平。追加資金不改變普通合伙人與有 限合伙人在基金中的出資比例，不改變雙方所持 有的基金單位比例，也不改變基金單位的總數(shù)。 若普通合伙人未按照約定追加資金，則基金的持 倉比例應(yīng)（根據(jù)二級市場的實際情況）相應(yīng)降低 至一個比例以下。如基金單位凈值在同一天內(nèi)跌 破預警線和止損線，無論次一工作日是否能恢復 至止損線之上，普通合伙人須于次一個工作日 13:00時之前向基金追加資金。追加資金計入凈 值后，基金單位凈值應(yīng)當恢復至不低于預警線的 水平。如普通合伙人未在次一個工作日13:00時 之前按照約定追加資金，普通合伙人應(yīng)于次一個 工作日

11、下午開市起對基金持有的所有非現(xiàn)金資 產(chǎn)進行連續(xù)的變現(xiàn)操作，直至基金財產(chǎn)全部變現(xiàn) 為止。（4）取回追加資金：普通合伙人追加資金后， 若基金財產(chǎn)凈值回升至超過基金設(shè)立時的規(guī)模 加上最近一次追加資金金額的，普通合伙人可要 求取回最近一次追加部分的資金。 取回追加資金 后，若基金財產(chǎn)凈值進一步回升至超過基金設(shè)立 時的規(guī)模加上最近倒數(shù)第二次追加資金金額的， 普通合伙人可要求取回最近倒數(shù)第二次追加部 分的資金，依次類推。普通合伙人要求取回追加 資金的，必須一次性將單次追加資金全額取回， 不得分次取回。普通合伙人累計取回追加資金的 總額不得超過累計追加資金的總額。普通合伙人 取回追加資金不改變普通合伙人與有

12、限合伙人 在基金中的出資比例，不改變雙方所持有的基金 單位比例，也不改變基金單位的總數(shù)。基金期限 屆滿前一個工作日，普通合伙人仍有未取回資金 的，可申請部分取回資金，且申請取回資金后， 基金單位凈值1.00元。（5）設(shè)置巨額贖回：單個工作日基金凈贖回申 請（贖回申請總數(shù)扣除申購申請總數(shù)后的余額） 超過上一工作日基金單位總數(shù)的一定百分比時（一般為10%至20%），為巨額贖回。出現(xiàn)巨額 贖回時，普通合伙人可以根據(jù)基金當時的資產(chǎn)組 合狀況決定接受全額贖回或部分延期贖回。 接受 全額贖回：當普通合伙人認為有能力兌付有限合 伙人的全部贖回申請時，按正常贖回程序執(zhí)行 部分延期贖回：當普通合伙人認為兌付有限

13、合伙 人的贖回申請有困難，或認為兌付有限合伙人的 贖回申請可能使基金財產(chǎn)凈值發(fā)生較大波動時， 普通合伙人在當日接受贖回比例不低于上一工 作日基金單位總數(shù)一定百分比的前提下， 對其余 贖回申請延期辦理。對于當日的贖回申請，應(yīng)當 按單個有限合伙人申請贖回基金單位的數(shù)量占 當日申請贖回基金單位總數(shù)量的比例， 確定該單 個有限合伙人當日辦理的被贖回基金單位數(shù)量； 未受理部分除有限合伙人在提交贖回申請時選 擇將當日未獲受理部分予以撤銷者外，自動延遲 至下一工作日辦理贖回。轉(zhuǎn)入下一工作日的贖回 申請不享有贖回優(yōu)先權(quán)并將以下一工作日的基 金單位凈值為準進行計算，以此類推，直到全部 贖回為止。基金連續(xù)兩個工作

14、日以上（含兩日） 發(fā)生巨額贖回，如普通合伙人認為有必要，可暫 停接受贖回申請；已經(jīng)確認的贖回申請可以延緩 支付贖回款項，但不得超過一定的工作日。五、有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變及其權(quán)利 義務(wù)1、轉(zhuǎn)換程序可以自行約定。例如，經(jīng)全體合伙人一致同意， 普通合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限?伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍毐ＷC基金至少 有一名普通合伙人。2、其他約定（1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其?為有限合伙人期間基金發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對?作為普通合伙人期間基金發(fā)生地債務(wù)承擔無限 連帶責任。（2）有限合伙人如違反合伙協(xié)議約定參與經(jīng)營 管理的，視

15、為普通合伙人，與普通合伙人一起對 合伙債務(wù)承擔無限連帶責任。六、有限合伙人的權(quán)利、義務(wù)1、除證券投資基金法第四十七條規(guī)定的相 關(guān)法定權(quán)利以外，可以約定其他權(quán)利，例如：（1）在基金虧損達一定百分比以上時召集合伙 人會議的權(quán)利；（2）出資轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但普通合伙人有優(yōu)先受 讓權(quán)；（3）在普通合伙人對基金造成損失達總出資額 的一定百分比時強制普通合伙人退伙；（4）可以根據(jù)證券投資的特點，約定有限合伙 人對證券賬戶的安全、風控等各方面的權(quán)利，以 有效約束普通合伙人的責任和義務(wù)等；（5）賦予有限合伙人退出的權(quán)利等2、義務(wù)（1）有限合伙人對基金的責任以認繳出資額為 限；（2）按時、足額繳付出資；（3）不得參

16、與及干預基金的正常及日常經(jīng)營管 理；（4）保密義務(wù)；（5）在普通合伙人遵守投資策略和風險控制的 前提下，不得干涉普通合伙人的證券投資策略和 持倉等；（6）未經(jīng)授權(quán)以基金名義與他人進行交易，給 基金或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人 應(yīng)當承擔賠償責任；（7）不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表基金七、入伙、退伙1、全體合伙人可以自行約定新合伙人入伙的條 件2、除合伙企業(yè)法第四十五條規(guī)定的法定退 伙情形以外，全體合伙人可以根據(jù)投資的特點約 定其他退伙情形，例如：（1）基金累計虧損超過總出資額一定百分比時，有限合伙人可以退伙；（2）有限合伙人退伙應(yīng)當提前通知其他合伙 人，擅自退伙的，應(yīng)當賠償由此給其他合

17、伙人造 成的損失；（3）除非發(fā)生不可抗力或進入解散、清算程序, 普通合伙人不得退伙八、合伙事務(wù)的執(zhí)行1、通常由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行合伙 事務(wù)的合伙人對外代表基金2、普通合伙人作為執(zhí)行合伙人的權(quán)限。通常根 據(jù)基金投資的特點約定權(quán)限，例如：（1）執(zhí)行基金日常事務(wù)，辦理基金經(jīng)營過程中 相關(guān)審批手續(xù)，如基金備案、信息披露等。（2）代表基金處理、解決基金涉及的各種爭議 和糾紛。3、基金信息提供的內(nèi)容、方式 4、財務(wù)管理及財務(wù)狀況匯報，例如:有限合伙人有權(quán)監(jiān)督普通合伙人執(zhí)行合伙 事務(wù)的情況，有權(quán)監(jiān)督基金的資產(chǎn)及賬戶，包括 有權(quán)聘請外部審計單位對基金的資金及賬戶，包 括有權(quán)聘請外部審計單位對基金的財

18、務(wù)狀況和 經(jīng)營成果進行審計，相關(guān)費用由該有限合伙人自 行承擔。普通合伙人應(yīng)當按季度向有限合伙人報告 事務(wù)執(zhí)行情況以及基金的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果， 其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的利潤歸全體合伙人組 成。合伙人會議根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和本 協(xié)議約定對基金事項作出決議。九、基金份額的認購、贖回或者轉(zhuǎn)讓的程序和方 式 轉(zhuǎn)讓基金份額的，應(yīng)遵守證券投資基金法第 八十八條、第九十二條。十、基金財產(chǎn)、解散與清算1、主要的定義合伙協(xié)議中通常包含下列定義：“基金財產(chǎn)”指普通合伙人、有限合伙人 根據(jù)合伙協(xié)議向基金繳納的出資，以及普通合伙 人根據(jù)合伙協(xié)議對上述出資進行管理、運用、處 分或者因其他情形而取得的財產(chǎn)?！盎饐挝?/p>

19、”指基金將基金財產(chǎn)劃分為等份的財產(chǎn)份額，以用于計算、衡量基金財產(chǎn)凈值 以及合伙人進行認購/認繳出資。基金成立時， 每一基金單位對應(yīng)的基金出資為人民幣1.00元(也可將每一基金單位對應(yīng)的出資約定為其他 金額，但預警線、止損線也應(yīng)一并調(diào)整)?！盎鹭敭a(chǎn)總值”指基金所擁有的各類證券 及票據(jù)價值、貨幣資金及其他投資所形成的價值 總和。（4）“基金財產(chǎn)凈值”指基金財產(chǎn)總值扣除負 債后的凈資產(chǎn)值。（5）“基金財產(chǎn)估值”指計算評估基金財產(chǎn)和 負債的價值，以確定基金單位凈值的過程。（6）“基金單位凈值”=基金財產(chǎn)凈值/基金單 位的總份數(shù)。2、解除或終止的事由、程序除合伙企業(yè)法第八十五條規(guī)定的法定解散事 由以外

20、，全體合伙人可以約定其他解散或終止事 由。3、清算方式清算辦法應(yīng)當按照合伙企業(yè)法的規(guī)定，參照 中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法進行清算。十一、估值及估值方式可以根據(jù)產(chǎn)品（例如股票、債權(quán)、開放式基金、 貨幣市場基金）類別約定不同的估值方式。例如, 基金于存續(xù)期內(nèi)的每個工作日（T日）的次日（T+1日）進行估值。如T + 1日為非工作日， 則順延處理。普通合伙人于 T + 1日上午開市交 易前完成T日基金財產(chǎn)總額、基金財產(chǎn)凈值以及 基金單位凈值估值，基金的托管銀行于 T+1日 上午開市交易前完成估值結(jié)果復核。十二、合伙人會議 1、定期會議及臨時會議的召開時間、程序和條 件。2、合伙人會議的議事規(guī)則，包括表決

21、權(quán)的行使、 決議通過機制等。3、除證券投資基金法第四十八條規(guī)定的法 定職權(quán)以外，可以約定其他職權(quán)。例如：（1 ）決定基金的存續(xù)時間；（2）決定基金增加或減少承諾資本總額；（3）決定基金合伙協(xié)議的修改；（4）決定基金解散及清算方案；（5）批準與資產(chǎn)管理公司的委托管理協(xié)議 及修改；（6）批準資產(chǎn)管理公司擬定的證券基金投資決 策管理條例；（7）決定基金的財務(wù)審計機構(gòu)、法律顧問;決定基金的分配方案;評估資產(chǎn)管理公司的業(yè)績表現(xiàn)。4、全體合伙人可以根據(jù)需要自行決定，合伙人 大會是否設(shè)立日常機構(gòu)。如設(shè)立，除法定職權(quán)以 外，可以約定其他職權(quán)。十三、投資決策委員會如有必要，可成立投資決策委員會。1、投資決策委員

22、會的組成投資決策委員會通常由有限合伙人及普通合伙 人分別委派的人員和外聘專家(外聘專家應(yīng)具有 會計專業(yè)或法律專業(yè)的知識背景)組成。2、投資決策委員會的職權(quán)范圍，例如:（1）轉(zhuǎn)讓或者處分基金的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn) 權(quán)利；（2）聘任合伙人以外的人擔任基金的經(jīng)營管理 人員；（3）制定基金的利潤分配方案；（4）決定基金資金的劃轉(zhuǎn)；（5）選擇確定投資產(chǎn)品，對資產(chǎn)管理公司提交 的投資方案進行表決。3、投資決策委員會的工作程序，例如：（1）投資決策委員會按照一人一票的方式對基 金的事項做出決議。除合伙協(xié)議另有約定外，投 資決策委員會做出決議應(yīng)取得超過半數(shù)的委員、一k通過。（2）投資決策委員會每季度召開一次會議， 由 普通合伙人負責召集和主持。普通合伙人可以提 議召開臨時會議。（3）投資決策委員會對基金的事項做出決議 后，