母子公司合并：法律、會(huì)計(jì)、稅務(wù)

1、母子公司合并：法律、會(huì)計(jì)、稅務(wù)我是一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所，本所客戶擬將已停業(yè)的全資子公司（賓館）吸收合并到母公司，吸收合并后子公司注銷，母公司將賓館重新裝修，然后作為寫字樓分塊對外出租。請教合并的法律程序及母子公司涉及的會(huì)計(jì)及稅務(wù)處理。解答所謂公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依照公司法規(guī)定的條件和程序，通過定立合并協(xié)議，共同組成一個(gè)公司的法律行為。公司的合并可分為吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。吸收合并又稱存續(xù)合并，它是指通過將一個(gè)或一個(gè)以上的公司并入另一個(gè)公司的方式而進(jìn)行公司合并的一種法律行為。并入的公司解散，其法人資格消失。接受合并的公司繼續(xù)存在，并辦理變更登記手續(xù)。新設(shè)合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司

2、以消滅各自的法人資格為前提而合并組成一個(gè)公司的法律行為。其合并結(jié)果，原有公司的法人資格均告消滅。新組建公司辦理設(shè)立登記手續(xù)取得法人資格。我國公司法（2014）第一百七十三條規(guī)定：”公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議,并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。，第一百七十四條規(guī)定“公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。這幾項(xiàng)規(guī)定為公司合并時(shí)對債權(quán)人保護(hù)確定了基本原則。公司合并的形式公司合并

3、可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。2公司合并的程序公司合并是一種法律行為，公司合并不僅涉及公司的變化，還

4、關(guān)系到公司債權(quán)債務(wù)及關(guān)系人的利益，必須依法定程序進(jìn)行。公司在合并協(xié)議正式達(dá)成之前，必須先在公司內(nèi)部形成一致意見，作出決定。根據(jù)公司法規(guī)定，公司合并，先由公司董事會(huì)擬訂方案，接著再由公司的股東會(huì)作出決議，同時(shí)股份有限公司合并，必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)。訂立合并協(xié)議公司法第一百七十四條規(guī)定，公司合并，應(yīng)該由合并各方簽訂合并協(xié)議。合并因當(dāng)事公司之間的合同而成立。一般來講，在公司合并實(shí)踐中，往往是公司管理層在得到公司董事會(huì)的授權(quán)后即進(jìn)行合并談判，并代表雙方公司擬定“合并協(xié)議”。合并計(jì)劃需要經(jīng)過公司董事會(huì)的同意。合并計(jì)劃經(jīng)由董事會(huì)同意推薦給股東會(huì)，然后征得各自公司股東會(huì)的同意。如果合并

5、雙方股東會(huì)批準(zhǔn)了合并計(jì)劃，合并協(xié)議發(fā)生法律效力。董事會(huì)決議公司合并應(yīng)首先經(jīng)由董事會(huì)作出合并決議。盡管我國公司法沒有對董事會(huì)的合并決議作出規(guī)定，但這確屬應(yīng)有之義。公司合并本身就是公司董事會(huì)權(quán)限范圍內(nèi)的事情，只不過公司合并構(gòu)成了對股東利益的重大影響。因此，公司合并計(jì)劃經(jīng)由董事會(huì)同意后，還需要提交股東會(huì)的審議。股東會(huì)決議公司合并對公司的重大變更事項(xiàng)，對股東利益影響甚大。因此，公司合并必須經(jīng)由股東會(huì)同意后方可實(shí)施。我國公司法規(guī)定，其決議方法，在有限責(zé)任公司，必須經(jīng)代表2/3以上有表決權(quán)的股東通過；在股份有限公司，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。政府批準(zhǔn)如果合并需要取得主管機(jī)關(guān)審批的，則

6、需要取得其批準(zhǔn)。如修訂以前的公司法規(guī)定，股份有限責(zé)任公司的合并必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)。編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單公司法第一百七十三條規(guī)定，公司決議合并時(shí)，應(yīng)立即編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單的目的是為了便于了解公司現(xiàn)有資產(chǎn)狀況。對債權(quán)人的通知或者公告因公司合并對債權(quán)人利益構(gòu)成影響，法律要求公司在作出合并決議之日起通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人。?辦理合并登記手續(xù)3會(huì)計(jì)處理母公司吸收合并全資子公司，屬于同一控制下的公司合并。根據(jù)合并準(zhǔn)則規(guī)定，合并方按照合并日被合并企業(yè)資產(chǎn)、負(fù)債原賬面價(jià)進(jìn)行初始計(jì)量，合并方支付的對價(jià)，按照賬面價(jià)值結(jié)轉(zhuǎn)，合并成本與被合并企業(yè)賬面凈資產(chǎn)差額的

7、部分，調(diào)整所有者權(quán)益。為合并而發(fā)生的評估、咨詢費(fèi)用，由合并方作管理費(fèi)用處理。4營業(yè)稅及土地增值稅處理營業(yè)稅暫行條例第一條及其實(shí)施細(xì)則第二條規(guī)定，營業(yè)稅的征稅范圍是指提供營業(yè)稅暫行條例規(guī)定的應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動(dòng)產(chǎn)的行為。提供條例規(guī)定的勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動(dòng)產(chǎn)，是指有償提供條例規(guī)定的勞務(wù)、有償轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者有償轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的行為。有償，是指取得貨幣、貨物或者其他經(jīng)濟(jì)利益。土地增值稅暫行條例第二條及其實(shí)施細(xì)則第二條規(guī)定，土地增值稅的征稅范圍是轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物。其中，轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物并取得收入，是指以出售或者其他方式有償轉(zhuǎn)

8、讓房地產(chǎn)的行為。國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告（國家稅務(wù)總局公告2011年第51號）規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營業(yè)稅。財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知（財(cái)稅【2015】5號）規(guī)定，按照法律規(guī)定或者合同約定，兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)，且原企業(yè)投資主體存續(xù)的，對原企業(yè)將國有土地、房屋權(quán)屬轉(zhuǎn)移、變更到合并后的企業(yè)，暫不征土地增值稅。（但相關(guān)政策不適用于房地產(chǎn)開

9、發(fā)企業(yè)）。上述文件的理論論據(jù)是：甲公司吸收合并乙公司，是指甲公司購買乙公司的凈資產(chǎn)（而不是資產(chǎn)），向乙公司的股東（而不是乙公司）支付對價(jià)（通常是以甲公司的股份作為對價(jià)）因?yàn)榉课莸确乾F(xiàn)金資產(chǎn)的所有權(quán)屬于公司所有，公司的凈資產(chǎn)屬于股東所有。公司轉(zhuǎn)讓房產(chǎn)，需繳納營業(yè)稅、土地增值稅，但公司股東轉(zhuǎn)讓其權(quán)益（資產(chǎn)-負(fù)債），是不征營業(yè)稅和土地增值稅的。5契稅處理財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步支持企業(yè)事業(yè)單位改制重組有關(guān)契稅政策的通知（財(cái)稅201537號）第三條規(guī)定兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，依照法律規(guī)定、合同約定，合并為一個(gè)公司，且原投資主體存續(xù)的，對合并后公司承受原合并各方土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。6印花稅處理財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知（財(cái)稅【2003】183號）規(guī)定：“以合并或分立方式成立的新企業(yè)，其新啟用的資金賬簿記載的資金，凡原已貼花的部分可不再貼花，未貼花的部分和以后新增加的資金按規(guī)定貼花?！?企業(yè)所得稅處理母公司吸收合并全資子