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文檔簡介
1、撫養(yǎng)費計算(j sun)標準、方法及法律依據離婚(l hn)后子女的撫養(yǎng)費如何承擔?如何計算離婚子女撫養(yǎng)費?離婚后一方撫養(yǎng)(fyng)的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,承擔費用的多少和期限的長短,由雙方協議;協議不成時由人民法院判決。(1)關于子女撫育費的數額的確定。首先由父母雙方協議,協議不成時,由人民法院判決,無論是協議還是判決,都應以三個方面的因素為確定依據:一是子女成長的實際需要;二是父母雙方的實際承擔能力;三是當地的實際生活水平。即使是父母雙方協議子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負擔子女全部撫育費,法院也應查實雙方是否符合上述依據,否則,影響子女健康的應不予準許。確定子女
2、撫養(yǎng)費有以下3種具體的計算方法:第一,有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的20-30%的比例給付,承擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高,但一般不得超過月總收入的50%。第二,無固定收入的,撫育費的數額可依據當年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定。第三,有特殊情況的,可適當提高或降低上述比例。(2)關于子女撫育費給付的方式。子女撫育費可以采取以下的給付方式:一是定期給付和一次性給付。可依父母的職業(yè)情況而定,原則上應定期給付,這主要是指有固定收入或雖無固定收入,但每月都有相當收入的父或母,應按月給付;從事農業(yè)生產或收入較高的父母,可按季或年給付;特殊情況下,也可一次性給付,如當事人有
3、充分的經濟能力,有條件一次性給付的;對于涉外、涉華僑、涉港澳臺同胞的離婚案件,對子女的撫育費一般都做一次性給付的處理,以免日后發(fā)生執(zhí)行困難。二是以物折抵。這種方法,主要適用于沒有經濟收入的一方或下落不明的一方。在這種情況下,按照確定的子女撫育費所要給付的數額,用歸屬與無經濟收入一方或下落不明一方的財物,以相當的數額,折抵撫育費,交付撫養(yǎng)子女的一方。(3)關于子女撫育費給付的期限。子女撫育費給付期限包括原則期限和特殊期限兩種。原則期限是指撫育費的給付一般至子女18周歲為止。16周歲以上不滿18周歲,以其勞動收入為其主要生活來源,并能維持當地一般生活水平的,父母可停止給付撫育費。特殊期限,是指子女
4、成年后,按父母的經濟負擔能力,仍要負擔其撫育費,其停止期限視具體情況而定。下列成年子女的3種情況,即是特殊期限適用的前提條件:喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力,但其收入不足以維持生活的,尚在校就讀的;確無生活能力和條件的。據有上述特殊情況之一的子女,有負擔能力的父母仍要負擔其撫育費。如何計算離婚子女撫養(yǎng)費詳細介紹:(歡迎大家提供有用信息,我們會不斷補充)給付子女撫育費的數額,一般為月總收入的百分之二十至三十。參照子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實際生活水平為標準,由父母雙方協議確定。不能達成協議的,由法院依據上述原則判決。撫育費的給付期限,依照雙方約定確定,沒有約定的到子女有能力獨
5、立生活為止。相關法條:婚姻法第三十七條離婚后一方撫養(yǎng)的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長短,由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決。關于子女生活費和教育費的協議或判決,不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求。最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見(節(jié)錄)第7條子女撫育費的數額,可根據子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實際生活水平確定。有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高,但一般不得超過月總收入的百分之五十。無固定收入
6、的,撫育費的數額可依據當年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定。有特殊情況的,可適當提高或降低上述比例。第8條撫育費應定期給付,有條件的可一次性給付。第9條對一方無經濟收入或者下落不明的,可用其財物折抵子女撫育費。第11條撫育費的給付期限,一般至子女十八周歲為止。十六周歲以上不滿十八周歲,以其勞動收入為主要生活來源,并能維持當地一般生活水平的,父母可停止給付撫育費。第12條尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一,父母又有給付能力的,仍應負擔必要的撫育費:(1)喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力,但其收入不足以維持生活的;(2)尚在校就讀的; (3)確無獨立生活能力和條件的。離婚案件中,大家最
7、關注的子女撫養(yǎng)問題除了子女歸誰撫養(yǎng)外,還有子女的撫養(yǎng)費如何給付的問題。下面,就這一問題根據相關法律結合司法實踐作一歸納。一、子女的撫養(yǎng)費具體有哪幾項?根據司法解釋,子女的撫養(yǎng)費包括子女生活費 、教育費、醫(yī)療費等費用。二、法院根據什么標準確定撫養(yǎng)費?在離婚案件中,人民法院在確定子女撫養(yǎng)費的數額時,一般是根據以下三大標準來確定。1、子女的實際需要。2、父母雙方的負擔能力。3、當地的實際生活水平。三、撫養(yǎng)費具體數額如何確定?根據司法解釋,夫妻雙方離婚后,孩子的撫養(yǎng)費可按以下標準支付;1、有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高,但一
8、般不得超過月總收入的百分之五十。2、無固定收入的,撫育費的數額可依據當年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定。3、有特殊情況的,可適當提高或降低上述比例。四、撫養(yǎng)費應怎么給付?1、有條件的,可以一次性給付。2、暫時不具備條件的,可以按月或定期給付,也可按收益季度或年度給付。五、子女撫養(yǎng)費可以由一方全部負擔嗎?1、如果協商一致,是可以的,當然,如果有證據顯示承擔全部撫養(yǎng)費的一方撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用,影響子女健康成長的,則不可以。2、即使達成上述協議后,如果過一段時間后,雙方經濟情況確有變化,子女的生活費和教育費確有增加或者給付的必要,一方仍可訴至法院,要求另一方承擔撫養(yǎng)費。六、孩
9、子的撫養(yǎng)費應給到幾時?1、撫養(yǎng)費的給付期限,一般應至子女十八周歲為止。2、十六周歲以上不滿十八周歲,以其勞動收入為主要生活來源,并能維持當地一般生活水平的,父母可停止給付撫養(yǎng)費。七、成年的子女還需要父母拿撫養(yǎng)費嗎?尚未獨立生活的成年子女有下列情刑之一的,父母又有給付能力的,仍應負擔必要的撫養(yǎng)費:(1)喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力,但其收入不足以維持生活的;(2)尚在校就讀的;(3)確無獨立生活能力和條件的。八、什么情況下子女可以要求增加撫養(yǎng)費?子女要求增加撫育費有下列情形之一,父或母有給付能力的,法院應予支持:(1)原定撫育費數額不足以維持當地實際生活水平的;(2)因子女患病、上學,實際
10、需要已超過原定數額的;(3)有其他正當理由應當增加的。九、一方無經濟收入或下落不明,如何支付撫養(yǎng)費?根據司法解釋,一方無經濟收入或者下落不明的,可用其財物折抵子女撫育費。十、繼父母應否向繼子女給付撫養(yǎng)費?生父與繼母或生母與繼父離婚時,對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女,繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的,仍應由生父母撫養(yǎng),繼父母也可以不給付繼子女的撫養(yǎng)費;如果同意撫養(yǎng),當然法律也認可。十一、養(yǎng)父母應否向養(yǎng)子女給付撫養(yǎng)費?1、中華人民共和國收養(yǎng)法施行前,夫或妻一方收養(yǎng)的子女,對方未表示反對,并與該子女形成事實收養(yǎng)關系的,離婚后,應由雙方負擔子女的撫育費;2、中華人民共和國收養(yǎng)法施行前,夫或妻一方收養(yǎng)的子女,對方始
11、終反對的,離婚后,反對一方可不負擔撫養(yǎng)費,由收養(yǎng)一方撫養(yǎng)該子女。3、中華人民共和國收養(yǎng)法施行前,夫妻雙方收養(yǎng)的子女,或中華人民共和國收養(yǎng)法施行后收養(yǎng)的子女,在沒有解除收養(yǎng)關系前,應按照法律關于父母子女的規(guī)定承擔養(yǎng)子女的撫養(yǎng)費。十二、孩子改姓,父母可否拒付撫養(yǎng)費?根據法律規(guī)定,父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費。但是父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的,應責令恢復原姓氏。法條:離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長短,由雙方協議;協議不成時,由人民法院判決。關于子女生活費和教育費的協議或判決,不妨礙子女在必要時向父母任
12、何一方提出超過協議或判決原定數額的合理要求。釋義:本條是關于離婚后子女撫養(yǎng)費負擔的規(guī)定。離婚后,父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權利和義務,一方撫養(yǎng)子女,另一方應負擔子女撫養(yǎng)費的一部或全部,因此,離婚后的夫妻雙方都有平等地負擔子女生活費和教育費的經濟責任。理解這條規(guī)定,就注意以下幾個方面:一、撫養(yǎng)費的范圍撫養(yǎng)費應當包括:生活費、教育費和醫(yī)療費等。二、確定子女撫養(yǎng)費承擔的兩種方式1、由父母雙方協議父母通過平等自愿協商,就撫養(yǎng)費的有關問題達成明確具體的協議,不損害子女的合法權益的,應予準許。但是,協議應當利于子女的健康成長,不得損害子女的合法權益。為了防止父母雙方損害子女利益的發(fā)生,婚姻登記機關或人民法
13、院應當認真根據雙方的經濟狀況、能力、子女的需要、當地的生活、教育水平等進行審查,如果協議不利于子女的,就不應準許。2、由人民法院判決雙方協議不成,或者其協議不予準許時,應由人民法院從保護子女合法權益、有利于子女健康成長出發(fā),根據子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實際生活水平依法做了判決。三、關于撫養(yǎng)費的幾個問題:1、撫養(yǎng)費的數額子女撫養(yǎng)費的多少及各方承擔的份額,直接關系到子女的切身利益,必要的撫養(yǎng)費也是子女生存、接受必要教育的基本保障。子女撫育費的數額,可根據子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實際生活水平確定。分兩種情況:一是對于有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的20-3
14、0%的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的,比例可適當提高,但一般不得超過月總收入的50%。工資總額的計算,應當包括基礎工資、級別工資、職務工資、工齡工資、津貼、獎金、生活補貼及其他的收入。二是對于無固定收入的,撫育費的數額可依據其當年總收入或其所處同行業(yè)的平均收入。如農民給付的撫養(yǎng)費的標準一般不低于當地平均水平。個體工商戶、專業(yè)承包戶、私營企業(yè)主的子女撫養(yǎng)費,應根據其經營狀況和實際利潤給付。對一方無經濟收入或者下落不明的,可用其財物折抵子女撫育費。2、撫養(yǎng)費的給付方法一是撫養(yǎng)費應定期給付。定期給付,通常以月、季度、年為時間單位。一方每月有固定收入,撫養(yǎng)費應按月給付;沒有固定月收入的,則可按收益
15、季度或一年一次定期給付,無論是按月還是季度、半年或年定期給付,為了便于執(zhí)行,都應在調解協議或判決書中加以明確。二是如果有經濟條件的也可以一次性給付,但對于一方要求一次性給付的要慎重處理,確有必要采取一次性給付的,要注意掌握條件。以下情況可以一次性給付:一是出國、出境人員;二是有能力一次性支付的個體工商戶、專業(yè)承包戶、私營企業(yè)業(yè)主等人員;三是下落不明的一方以財產折抵的;四是雙方自愿、協商一致的。3、撫養(yǎng)費的給付期限一是相關的法律規(guī)定,我國民法通則規(guī)定:“十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為
16、主要生活來源的,視為完全民事行為能力人?!苯逃ㄒ?guī)定,國家、社會、家長必須為未成年人完成9年義務教育負有責任,至于9年以后的教育,父母就沒有必然的義務支付學費。最高人民法院司法解釋規(guī)定:(1)十六周歲以上不滿十八周歲,以其勞動收入為主要生活來源,并能維持當地一般生活水平的,父母可停止給付撫育費。(2)尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一,父母又有給付能力的,仍應負擔必要的撫育費:喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力,但其收入不足以維持生活的;尚在校就讀的;確無獨立生活能力和條件的。二是要注意的問題,所謂“不能獨立生活的成年子女”,是指尚在校接受高中及其以下學歷教育,或者喪失或未完全喪失勞動能力等
17、非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女。父母對成年子女給付撫養(yǎng)費是有條件的,其法定條件包括兩個方面:一是成年子女因尚在校接受高中及其以下學歷教育,或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活而需要被撫養(yǎng);二是父母具備負擔能力,即父母在維持自己的生活外還有承擔撫養(yǎng)義務的給付能力。如果父母因負擔撫養(yǎng)義務即不能維持自己生活,則不負擔給付撫養(yǎng)費的義務。4、撫養(yǎng)費的變更法律賦予子女可根據實際情況向父母任何一方提出超過原定數額的要求,也就是撫養(yǎng)費數額在一定條件下是可以變更的。子女生活費和教育費無論是在協議離婚時達成的還是由法院判決的,都不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出增加數額的合理要
18、求。至于費用是否增加,增加多少,不能僅憑子女單方面的要求而確定,應經相應的程序予以解決。其程序可由子女與父母協議解決,協議不成的,可由法院依訴訟程序處理。子女要求增加撫養(yǎng)費有下列情形之一,父或母有給付能力的,應予支持;一是原定撫養(yǎng)費的數額不足以維持當地實際生活水平的;二是因子女患病、上學,實際需要已超過原定數額的;3、有其他正當理由應當增加的。此外,還有減免父或母一方撫養(yǎng)費的情況,一般有兩種:一是給付方由于長期患病或喪失勞動能力,又無經濟來源,確實無力按原協議或判決確定的數額給付,而直接撫養(yǎng)子女的父或母既有經濟負擔能力,又愿意獨自承擔全部撫育費;二是給付方因違法犯罪被收監(jiān)改選或被勞動教養(yǎng),失去
19、經濟能力,無力給付的。但恢復人身自由后,有了經濟來源,則仍應按原協議或判決給付。三是直接撫養(yǎng)子女方再婚,繼父或繼母愿意承擔子女撫養(yǎng)費的一部或全部,負有給付義務的一方所承擔的撫養(yǎng)費數額可以相對減少。但繼父或繼母不愿撫養(yǎng)的,生父或生母的給付數額不能減少。最高法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋(以下簡稱人身損害賠償司法解釋)第二十八條規(guī)定:被扶養(yǎng)人生活費(以下簡稱扶養(yǎng)費)根據扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度,按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。被扶養(yǎng)人為未成年人的,計算至18周歲;被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的,計算二十年。但六十周歲以上
20、的,年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的,按五年計算。被扶養(yǎng)人是指受害人依法應當承擔撫養(yǎng)義務的未成年人或者喪失勞動能力又無生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的,賠償義務人只賠償受害人依法應當承擔的部分,被扶養(yǎng)人有數人的。年賠償總額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出額。它包括被扶養(yǎng)人范圍和生活費的計算兩項內容,在司法實踐中存在不同認識,筆者就司法實踐中經常遇到的問題,談一下自己粗淺的認識。一、被扶養(yǎng)人范圍(fnwi)的界定根據上述司法解釋的規(guī)定,可以把被扶養(yǎng)人分為以下幾類:1、受害人應當承擔撫養(yǎng)義務的未成年人。包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女、繼子
21、女。2、喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。3、受害人的父母(fm)。對前兩項很少爭議,對受害人的父母年齡超過60歲,作為被扶養(yǎng)人,是沒有爭議的,但對于中年的父母作為被扶養(yǎng)人存在很大爭議,是許多案件爭議的焦點,也是當事人纏訴的一個原因。我國經濟和社會發(fā)展的現狀決定了新婚姻法仍采用傳統(tǒng)家庭(jitng)養(yǎng)老的模式,而非社會養(yǎng)老。婚姻法規(guī)定家庭養(yǎng)老模式主要有三種情況:1、法定扶養(yǎng)義務,包括子女對父母的贍養(yǎng)義務,父母對子女的撫養(yǎng)義務。是法律規(guī)定的必須履行的義務,不允許附加任何條件,否則將面臨民事責任甚至刑事責任。2、或然義務,即夫妻間有相互扶養(yǎng)的義務,在需要時產生。3、附條件義務,即對父母死亡
22、或無力撫養(yǎng)的未成年人,有負擔能力的祖父母、外祖父母有撫養(yǎng)義務;有負擔能力的兄、姐對弟、妹有扶養(yǎng)義務;對子女死亡或無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母,有負擔能力的孫子女、外孫子女有贍養(yǎng)義務。對于或然義務和附條件義務,堅持以喪失勞動能力又無生活來源作為界定是否為被撫養(yǎng)人的先決條件,符合婚姻法的立法精神,是無可爭議。對于負有法定扶養(yǎng)義務的子女對父母的贍養(yǎng)義務,是否必須以喪失勞動能力和無生活來源為先決條件呢?對因病、年老(60歲)或其他原因導致喪失勞動能力的父母,當然沒有爭議,但對于身體健康狀況正常的中年父母,而堅持以喪失勞動能力和無生活來源為先決條件,筆者有不同意見:首先,生老病死是自然規(guī)律,人一定會因年齡
23、大而喪失勞動能力,需要子女贍養(yǎng),雖然這仍歸屬期待利益的范疇,但這種期待利益是必然發(fā)生的,更像銀行存款,支付是不可避免的。其次,父母與子女之間的撫養(yǎng)(扶養(yǎng))和贍養(yǎng),在現實生活中是相互交織、同時發(fā)生的。在子女未成年時,主要表現為父母對子女的撫養(yǎng);子女成年之后與父母形成相互扶養(yǎng)關系。子女幫助父母勞動,盡一定的贍養(yǎng)義務。父母在能力所及參加勞動,并以自己的社會經驗和知識(特別是知識分子),給子女以幫助,相互扶助;父母年老體弱,或因病及其他原因喪失勞動能力時,則主要表現為子女對父母的贍養(yǎng)。子女成年之后父母喪失勞動能力之前的這段時間,這種撫養(yǎng)(扶養(yǎng))和贍養(yǎng)是一個彼此存在、此消彼長、相互轉換的過程,單就贍養(yǎng)而
24、言,它是一個逐步增加直至完全需要的過程,不可能制定一個標準來劃分需不需要贍養(yǎng)。人為以某個年齡來確定父母需要贍養(yǎng),既不科學也不具有合理性。試想,對于身體健康狀況正常的男性,如果以工人退休的年齡(55歲)來確定需要子女贍養(yǎng),當他54歲時其子女因侵權行為遭受人身傷害,法院就判決不支持扶養(yǎng)費的請求,不論是從合理性或是合法性的角度,都是讓人難以接受的。第三,從合法性的角度考慮,對侵權行為的賠償原則通說是損失填平原則,我國民法通則第119條規(guī)定侵害公民身體造成(zo chn)死亡的,應賠償死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費,亦沒有規(guī)定必須是完全喪失勞動能力、完全需要贍養(yǎng)。既然贍養(yǎng)是一個逐步增加直至完全需要的過程
25、,那么人為確定一個年齡來界定需不需要贍養(yǎng)、賠與不賠贍養(yǎng)費,是違背賠償損失填平原則和民法通則規(guī)定的。綜上所述,受害人的父母應當界定為被扶養(yǎng)人,而不應以年齡來劃分是與不是。具體扶養(yǎng)費如何計算,將在下一節(jié)詳述。二、扶養(yǎng)費的計算方法扶養(yǎng)費的計算涉及八個方面問題:1、未成年人計算至18歲。成年人一般計算20 年,60歲以上,每增加一歲減少一年,75歲以上按5年計算。2、按受訴法院(fyun)所在地城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算(以下簡稱年人均消費支出),賠償權利人舉證證明其住所地或經常居住地標準高于受訴法院的,按其住所地或經常居住地相關標準計算。3、按喪失勞動能力程度計算。4
26、、被撫養(yǎng)人還有其他撫養(yǎng)人的,只計算受害人應當(yngdng)承擔的部分。5、被撫養(yǎng)人有數人的年賠償總額累計不超過上一年年人均消費支出。6、扶養(yǎng)費的計算標準是依據受害人的居住狀況或戶口性質還是依據被撫養(yǎng)人的居住狀況或戶口性質,來確定適用農村或城鎮(zhèn)的標準計算。7、在校學生的計算。8、受害人的父母的扶養(yǎng)費的計算。筆者就司法實踐中存在爭議的六個問題分別論述如下:1、對上述第2個問題有的同志認為,受害人居住的縣或區(qū)人均消費較高,應按該縣、區(qū)的標準計算。筆者認為不可。因為人身損害賠償司法解釋所規(guī)定的年人均消費支出標準是上一年度政府統(tǒng)計(tngj)部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市、經濟特區(qū)、計劃單列市統(tǒng)計數據
27、??梢娙松頁p害賠償司法解釋計算數據是采用每個省、自治區(qū)、直轄市、經濟特區(qū)、計劃單列市統(tǒng)一的政府公布的統(tǒng)計數據,因此受害人居住地在一個省的,只能按該省的統(tǒng)計數據,而不能按該省內縣或區(qū)的統(tǒng)計數據。如果受害人居住在其他省,如果該省的統(tǒng)計數據高于受訴法院所在省的統(tǒng)計數據,則受害人有權要求按其居住的省的統(tǒng)計數據計算扶養(yǎng)費。2、上述第3個問題。喪失勞動能力的程度與受害人的傷殘程度關系密切,但不是必然對應的關系,扶養(yǎng)費的計算不能當然引用傷殘程度來計算。一般來說傷殘程度高其喪失勞動能力的程度也高,但是對于如毀容、喪失性功能等導致的傷殘與喪失勞動能力的程度顯然不一致。因為傷殘程度和喪失勞動能力的程度都需要司法鑒
28、定來確認,而每一次鑒定都需要一定的時間和鑒定費用。在司法實踐中,如果當事人已經做了傷殘程度的鑒定,沒有做喪失勞動能力的鑒定,法官應當告知原、被告雙方當事人如果認為傷殘程度與喪失勞動能力的程度不相當,可以申請喪失勞動能力程度的司法鑒定,否則法院將按照傷殘程度來計算撫養(yǎng)費。把權利回歸當事人,讓當事人在時間和鑒定費用與訴訟效率之間選擇,從而體現司法公正。3、對上述第5個問題,見諸報端和著述的計算方法不盡相同。筆者以嚴格按照人身損害賠償司法解釋第二十八條規(guī)定的原則出發(fā),推薦一種分段計算方法,即按照不同的被扶養(yǎng)人需要(xyo)的扶養(yǎng)年限,分段甄別計算,超過超過上一年年人均消費支出的按上一年年人均消費支出
29、計算。如死亡的受害人有兄妹三人、父68歲、母62歲、子9歲、妻子。扶養(yǎng)費計算中其父需要贍養(yǎng)12年、其母需要贍養(yǎng)18年、其子需要撫養(yǎng)9年,其父母的贍養(yǎng)費受害人應承擔(chngdn)三分之一、其子的撫養(yǎng)費受害人應承擔二分之一??蓪⒎鲳B(yǎng)時間分為三個階段:9年、3年(12年減去9年)、6年(18年減去9年和3年),在第一段的9年,被扶養(yǎng)人有3個,其父母贍養(yǎng)費每人按三分之一,合計有三分之二,其子撫養(yǎng)費按二分之一,總和超過一,應按上一年年人均消費支出計算。第二段3年,其子已超過18歲,只有其父母,受害人每人承擔三分之一,合計三分之二的上一年年人均消費支出計算。第三段6年,只有其母,則受害人承擔三分之一,按
30、三分之一的上一年年人均消費支出計算。對于傷殘者,可在上述計算方法的基礎上再考慮喪失勞動能力的程度,避免出現一級傷殘與十級傷殘所賠償被撫養(yǎng)人生活費數額相同的結果。4、對上述第六個問題,按照侵權賠償的損失填平原則,被扶養(yǎng)人的損失是受害人獲得勞動收入后,所應支付的扶養(yǎng)費。受害人是城鎮(zhèn)居民的,因其收入高,應付出的扶養(yǎng)費也相應多。受害人是農村居民的,收入低,其支付的扶養(yǎng)費相對應也較少。因此,扶養(yǎng)費的計算應當按照受害人的居住狀況或戶口性質,來確定是按農村或城鎮(zhèn)居民標準計算。另一種意見認為應當按照被扶養(yǎng)人情況來確定計算標準,實際是依需要來確定賠償額,沒有理論依據,且不具有(jyu)合理性。假如受害人是農村居民,而他的被扶養(yǎng)人又是城鎮(zhèn)居民的話,如果按被扶養(yǎng)人城鎮(zhèn)居民標準計算,因河南省20
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