第四章國際貨物買賣合同課件

1、第四章 國際貨物買賣合同【教學要求】通過本章教學，要求學生在了解調(diào)整和規(guī)范國際貨物買賣的國際公約、國際慣例以及各國國內(nèi)法的共性規(guī)定的基礎上，全面了解國際貨物買賣合同的成立、當事人間的權利義務關系、違約救濟以及貨物所有權和風險轉(zhuǎn)移等相關內(nèi)容，特別是應當熟知并準確地理解我國合同法與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的具體規(guī)定。第四章 國際貨物買賣合同國際貨物買賣合同是國際貨物買賣的實現(xiàn)方式，是國際貨物買賣法律規(guī)制內(nèi)容的核心。在一定程度上，可以說國際貨物買賣法就是為國際貨物買賣合同而存在的。本章以調(diào)整和規(guī)范國際貨物買賣的國際公約、國際慣例以及各國國內(nèi)法的共性規(guī)定為依據(jù)，全面闡釋國際貨物買賣合同及其當事人間的

2、權利和義務關系。 按照1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，凡營業(yè)地處在不同國家的當事人之間訂立的貨物買賣合同皆為國際貨物買賣合同。國際貨物買賣合同的結構1、首部 包括合同名稱、合同編號、訂約日期、簽約地點、買賣雙方的名稱、地址及電話等。2、正文 包括商品名稱、數(shù)量、規(guī)格、單總價、包裝、裝運、支付、保險、檢驗、不可抗力的約定、爭議解決方式、索賠條款及仲裁條款。3、尾部 包括文字標準及合同的效力問題 第一節(jié) 合同的訂立問題導引： 營業(yè)地設在中國的A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要約給營業(yè)地在美國的B公司。A在要約通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定B公司在2月25日前答復才有效。但A又于

3、2月17日下午用電報發(fā)出撤回通知，該通知于18日上午送達B公司。B于19日收到A航空郵寄來的要約，并立即用電報發(fā)出接受的通知。事后，雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。問：該合同是否成立？為什么？ 第一節(jié) 合同的訂立問題導引：不成立：要約“不可撤銷”但是可以撤回一、合同成立的要件（一）公約和我國合同法的內(nèi)容框架對比（二）要約（offer）1、要約的有效條件 內(nèi)容的確定性、要約人愿受約束、要約對象的特定性（向一個或一個以上特定的人發(fā)出，例外：如果提出建議的一方明確該建議是作為一項要約提出的）2、要約的生效條件 到達主義3、要約的約束力 撤回、撤銷4、要約的失效（二）要約（offer）營業(yè)地設在中國的

4、A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要約給營業(yè)地在美國的B公司。A在要約通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定B公司在2月25日前答復才有效。但A又于2月17日下午用電報發(fā)出撤回通知，該撤回通知于18日上午送達B公司。B于19日收到A航空郵寄來的要約，并立即用電報發(fā)出接受的通知。事后，雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。問：A公司的要約是否被成功撤回？解決思路運用“三段論”的推理方法來獲得答案。大前提要約被有效撤回條件是：撤回的通知于要約送達受要約人之前或同時送達受要約人。小前提A公司的撤回通知于要約送達之前已送達B公司要約的送達時間：2月19日要約撤回通知的送達時間：2月18日上午結論A公司的要約已

5、被有效撤回中國甲公司于5月9日發(fā)商務電傳至加拿大乙公司，該電傳稱：“可供白糖1500公噸，每公噸500美元，CFR溫哥華，10月裝船，不可撤銷信用證付款，本月內(nèi)答復有效?！币夜居?月9日回電：“你方5月9日報盤我接受，除提供通常單據(jù)外，需提供衛(wèi)生檢驗證明。”甲公司未予答復。甲公司與乙公司之間的合同關系是否成立？A乙公司的回電在實質(zhì)上變更了要約的條件，因此合同不成立B乙公司的回電未在實質(zhì)上變更要約的條件，因此合同成立C乙公司未在要約的有效時間內(nèi)作出承諾，該逾期承諾原則上無效D由于乙公司提出新條件，甲公司未予答復，因此合同不成立C。未在要約的有效期內(nèi)作出的承諾為逾期的承諾。逾期的承諾，除非要約人

6、明確表示接受，視為新的要約。（二）承諾（acceptance） 1、承諾的法律要件（1）承諾須由受要約人作出；（2）承諾須在要約規(guī)定的有效期內(nèi)作出；逾期逾期的承諾無效，但要約人毫不遲延的用口頭或書面將接收的意思通知受要約人，則其仍為有效的承諾；如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達要約人的情況下寄發(fā)的，則該逾期要約有效，但要約人毫不遲延的用口頭或書面通知受要約人他認為其要約已經(jīng)失效，則該承諾無效。（3）承諾須與要約的內(nèi)容一致。實質(zhì)性變更要約，為無效承諾；非實質(zhì)性內(nèi)容不一致，承諾有效，但是要約人及時表示反對的無效。 案例A中國廣州甲公司向美國乙公司發(fā)出一份貨物銷售的

7、要約，限乙公司10日內(nèi)復電有效。乙公司于11日上午電報通知甲公司接受該要約。甲公司在10下午獲悉市場價格已經(jīng)上漲問：根據(jù)公約在以下各種情形下，合同是否成立甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司原要約已經(jīng)失效甲公司在收到乙公司接受通知后，不作任何答復甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司接受其逾期承諾案例B中國廣州甲公司向美國乙公司發(fā)出一份貨物銷售的要約，限乙公司10日內(nèi)復電有效。同月9日，美國乙公司電報通知甲公司接受該要約。但是由于郵電局傳遞延誤，甲公司于同月11日上午才收到乙公司的接受通知，而甲公司在10下午獲悉市場價格已經(jīng)上漲問：根據(jù)公約在以下各種情形下，合同是否成立甲公司在收

8、到乙公司接受通知后，立即通知乙公司原要約已經(jīng)失效甲公司在收到乙公司接受通知后，不作任何答復甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司接受其逾期承諾根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，下列關于逾期承諾的效力的表述，哪些是正確的? A如要約人毫不遲延地向受要約人表示接受逾期承諾，則逾期承諾仍然有效 B對由于郵遞延誤造成的逾期承諾，只要要約人毫不遲延地表示接受，則該逾期承諾仍然有效 C由于郵遞延誤造成的逾期承諾具有承諾的效力，除非要約人毫不遲延地通知受要約人其認為要約已失效 D非因郵遞原因造成的逾期承諾應當為有效承諾，除非要約人毫不遲延地表示其認為要約已失效AC。郵遞延誤承諾有效，除非要約人明確

9、拒絕。 公約對接受生效的時間，原則上采取到達生效原則，但也有一些例外： (1) 受發(fā)價人以作出接受通知表示接受時，須于通知到達發(fā)價人時才生效（如果郵遞失誤，風險由受發(fā)價人承擔） (2) 受發(fā)價人以作出某種行為表示接受時,接受于作出該項行為時即生效（不要求等到貨物或貨款到達發(fā)價人才生效）所謂實質(zhì)性變更是指有關貨物價格、付款、貨物的數(shù)量和質(zhì)量、交貨的時間和地點、賠償責任或爭議解決等內(nèi)容的變更。生效時間 公約采用的是到達生效主義。承諾的撤回 承諾不可撤銷，但是可以撤回。撤回通知只有在承諾生效前或與其同時送達要約人時才可以撤回。案例A向B訂購一臺機器，準備在其房屋基地上調(diào)試。在接受訂單時，B聲明接受要

10、約的條款，但增加了B希望參加調(diào)試機器的條款。該添加條款不是對要約的“實質(zhì)性”變更，因此它將作為合同內(nèi)容的一部分，除非A毫不延遲的拒絕跟上相同，添加仲裁條款，構成實質(zhì)性變更，構成反要約A向B訂購一定數(shù)量的小麥。在接受訂單時，B增加了一項仲裁條款，該條款是相關商品交易中的標準做法。因為A對這種條款不會感到意外，因此它不是對要約的“實質(zhì)性變更”。除非A毫不延遲地拒絕，否則該仲裁條款將作為合同的一部分。中國山東某公司于2003年6月14日收到甲國某公司來電稱：“設備3560臺，每臺270美元CIF青島，7月甲國港裝船，不可撤銷即期信用證支付，2003年6月22日前復到有效?！敝袊綎|公司于2003年6

11、月17日復電：“若單價為240美元CIF青島，可接受3560臺設備；如有爭議在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁?！奔讎居?003年6月18日回電稱仲裁條款可以接受，但價格不能減少。此時，該機器價格上漲，中方又于2003年6月21日復電：“接受你14日發(fā)盤，信用證已經(jīng)由中國銀行福建分行開出?！钡讎疚从璐饛筒⒇浳镛D(zhuǎn)賣他人。關于該案，依1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，下列選項哪些是正確的？（ ）A甲國公司要約中所采用的是在甲國完成交貨的貿(mào)易術語B甲國公司將貨物轉(zhuǎn)賣他人的行為是違約行為C中國山東公司于2003年6月17日的復電屬于反要約D甲國公司于2003年6月18日回電是在要約

12、有效期內(nèi)發(fā)出，屬有效承諾AC。6月17日復電是對爭議解決方式變更，原要約失效；6月18日回電，接受正以解決方式，但不接受價格，為新的要約；6月21日復電，接受14日發(fā)盤表明，接受了價格，但是并未接受仲裁條款，又是反要約。故沒有一項有效的承諾，合同未成立。在方式上，承諾必須以明示或以行為作出A和B之間的供酒合同于12月31日到期，B要求A提出續(xù)展合同的條件。A在其要約中規(guī)定”最晚在11月底之前，如果我方未收到你方的答復，我方將推定你方同意按上述條件續(xù)展合同”。B發(fā)現(xiàn)A所建議的條件不可接受，因此未予答復。在一項長期供酒協(xié)議中，B慣常接受A的訂單不需要明確表示承諾。11月15日，A為準備新年向B訂一

13、大批貨。B既沒有答復，也沒有按要求的時間發(fā)貨。一般規(guī)則：緘默不構成承諾例外：有約定或業(yè)已建立習慣做法，緘默構成承諾合同訂立的形式公約和中國合同法都采取不要式主義的方式。我國已經(jīng)撤銷了對第11條的保留二、訂立合同的后果（一）概述 從當事人訂立、履行合同的完整過程來看，大致可以分為三個階段：磋商階段、合同成立后的履行階段、合同履行完畢后合同終止（二）締約過失責任1、“惡意談判”所致締約過失責任2、違反保密義務所致締約過失責任案例A了解到B有轉(zhuǎn)讓餐館的意圖。A根本沒有購買餐館的想法，但他僅為阻止B將餐館賣給競爭對手C，卻與B進行了長時間的談判。當C買了另一家餐館時，A中斷了談判，B后來僅以比C的出價

14、更低的價格將餐館轉(zhuǎn)讓了。對此，A應向B償付這兩種價格的差價。A為從B的分支機構獲得銀行貸款進行了長時間的談判。在最后時刻，該分支機構披露它無權簽約，其上級機構已經(jīng)決定不批準該協(xié)議草案，而A原本可以同時從另一家銀行獲得貸款。為此，對于因談判導致的費用支出，以及在其他銀行獲得貸款前這段延誤其內(nèi)本可得到的利益，A有權獲得補償?shù)诙?jié) 合同雙方的權利義務國際貨物買賣合同一經(jīng)訂立，當事人間的權利義務關系便告形成。其中，賣方的主要義務為：交付貨物、交付單據(jù)、品質(zhì)擔保及權利擔保；而買方主要義務則為支付貨款和接收貨物。案例書中P215和P218的案例涉及品質(zhì)擔保按照合同和公約的規(guī)定交付貨物；移交一切與貨物有關的

15、單據(jù)；將貨物的所有權移交給買方。支付價款；收取貨物。買方的義務賣方的義務一、賣方的義務 （一）交付貨物類型A實質(zhì)性交付賣方將貨物置于買方的實際占有下（E組和D組）B象征性交付賣方將控制貨物的單據(jù)交給買方，由買方在指定地點憑單向承運人提貨（C組和F組） 賣方將代表貨物所有權的證書交給買方就視為完成交貨義務實際交貨（Physical Delivery） 將貨物本身連同單據(jù)一并轉(zhuǎn)移給買方象征性交貨(Symbolic Delivery)一、賣方的義務 A當國際貨物買賣合同涉及貨物的運輸，則交貨地點即為貨交第一承運人的地點；B如果合同指的是特定貨物（指貨物上已標記或運輸單據(jù)上說明或發(fā)貨通知或已用其它方式

16、說明貨物已經(jīng)劃歸特定人的貨物）、從特定存貨中提取的或還在生產(chǎn)中未經(jīng)特定化，而雙方當事人在訂立合同時已知道這些貨物的特定地點，則賣方應在該地點交貨；C在其他情況下，賣方應在其訂立合同時的營業(yè)地交貨地點：當事人有約定的從約定，沒有約定的：案例分析沈陽進出口公司向日本B公司出口一批罐裝山野菜，合同約定賣方應不遲于3月底發(fā)運貨物。雙方均知道這批貨物將在沈陽以北的鐵嶺加工完畢并包裝出口。如果雙方未對交貨地點作具體約定，依據(jù)合同公約的規(guī)定，賣方應在哪個地點履行交貨義務？ 法律分析適用公約第一種情形。 賣方的義務是選擇合適的履行方式將貨物交給第一承運人。賣方可以在鐵嶺將貨物裝車發(fā)運給日本公司，則交貨地點為鐵

17、嶺；賣方也可以在沈陽（裝車）或在大連（裝船）將貨物交給第一承運人，則交貨地點應分別為沈陽或大連。公約32條規(guī)定，如果買賣合同涉及到貨物運輸事宜時，即賣方通過承運人把貨物運交買方時，賣方還應承擔下述額外的義務：a賣方必須向買方出具具體注明此項貨物的發(fā)貨通知；b如果賣方有義務安排貨物的運輸，他必須負責訂立運輸合同；c如果賣方?jīng)]有義務對貨物的運輸辦理保險，他必須在買方提出要求時，向買方提供一切可供買方投保的必要資料。 一、賣方的義務 時間A如果合同規(guī)定有交貨的日期，或從合同可以確定交貨的日期，應在該日期交貨；B如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同可以確定一段時間，除非情況表明應由買方選定一個日期外，應在

18、該段時間內(nèi)任何時候交貨；C在其他情況下，應在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨。一、賣方的義務 （二）交付單據(jù) 如果賣方有義務移交與貨物有關的單據(jù)，必須按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交。公約34條規(guī)定，如果賣方有義務移交有關貨物的單據(jù)，他必須按照合同規(guī)定的時間、地點和 方式移交這些單據(jù)。這些單據(jù)主要有提單、保險單、商業(yè)發(fā)票，有時還可能包括領事發(fā)票、原產(chǎn)地證書、品質(zhì)檢驗證書。（三）品質(zhì)擔保貨物的質(zhì)量擔保義務是指賣方必須保證其交付的貨物與合同規(guī)定的相符。具體是指賣方交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。公約35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、

19、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應符合下列要求： (1)貨物應適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途； (2)貨物應適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或這種依賴對賣方來說是不合理的；(3)貨物的質(zhì)量應與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同；(4)貨物應按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應按足以保全和保護貨物的方式包裝。案例分析一個農(nóng)場主向一個二手農(nóng)機經(jīng)銷商購買了一臺（使用過）的拖拉機。在使用了一個星期以后，該農(nóng)場主發(fā)現(xiàn)，這臺拖拉機經(jīng)常在耕作途中熄火，無法正

20、常使用，耽誤農(nóng)時，修理多次亦不見好轉(zhuǎn)。當該農(nóng)場主向二手農(nóng)機經(jīng)銷商提出退貨要求時，二手農(nóng)機經(jīng)銷商認為：買方應當知道這是一臺二手農(nóng)機，其性能不可能十分理想，并且自己在銷售時也未對該機器作出任何明確的擔保。你認為：該二手農(nóng)機經(jīng)銷商是否違反了自己的品質(zhì)擔保義務？ 該二手農(nóng)機經(jīng)銷商違反了自己的品質(zhì)擔保義務。即使買方在購買該拖拉機時知道這是一臺二手機器，其性能不能非常理想，而且二手農(nóng)機經(jīng)銷商在銷售時也未對該機器作出任何明確的擔保，但作為默示擔保的一部分，貨物至少應適合它的一般用途。沒有哪個農(nóng)機主會同意購買一臺無法使用的機器，即使是二手農(nóng)機，它也至少能夠在耕作中使用，這是任何一個買方合理的期望。因此，除非雙

21、方已明確的排除了這種默示擔保義務，否則，這臺二手機器至少應適合它的一般用途。案例分析 法國A公司是一家種植馬鈴薯的農(nóng)業(yè)公司。2003年底，該公司決定向德國F公司購買三臺X型土豆撿理器。根據(jù)F公司的介紹，這種機器可以拾撿起地里的土豆并將它們按不同的重量進行分類。在答復A公司的詢問時，F(xiàn)公司認為這種X型土豆撿理器完全可以適應收獲馬鈴薯的要求。在此之前，公司從來沒有使用過這種機器。在雙方的購貨合同中，僅規(guī)定這種型土豆撿理器必須符合各項技術指標要求，但未明確規(guī)定適用馬鈴薯收獲。 2004年4月，F(xiàn)公司將機器將給了A公司。5月下旬，在使用這種機器收獲馬鈴薯時，A公司發(fā)現(xiàn)它存在許多缺陷，使馬鈴薯在收獲過程

22、中破碎。盡管這種X型土豆撿理器完全符合其各項技術指標的要求。問：你認為，根據(jù)聯(lián)合國1980年合同公約的規(guī)定，A公司是否可以提出退貨的要求？ 法律分析要判斷A公司是否符合提出退貨的要求，須解決兩個問題（1）賣方是否違反了它的義務？ （2）這種義務的違反是否構成根本性違約？ 對于第一個問題，應該說賣方違反了它的品質(zhì)擔保義務。因為賣方知道買方使用這種機器是為了收獲馬鈴薯，則他就必須保證自己提供的機器能符合這種特定用途的要求。這就是合同公約第35條第（2）項規(guī)定的“貨物應適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或這種依賴對賣方來說是不合理的

23、” 含義。 需要注意的是：賣方的這種義務是一種默示義務，只要合同中沒有相反的規(guī)定，這種品質(zhì)擔保義務就自動地適用于賣方。對于第二個問題，答案也應當是肯定的，賣方這種對義務的違反構成了根本性違約。這種機器對于買方來說已經(jīng)毫無意義，符合關于公約關于根本性違約的規(guī)定。一、賣方的義務 賣方對質(zhì)量責任的免除情形：如果買方在訂立合同時已經(jīng)知道或者不可能不知道貨物不符合同，賣方則無須按上述四項負不符合同的責任。一、賣方的義務 （四）權利擔保 權利擔保是指賣方應保證對所出售的貨物享有合法的權利，沒有侵犯任何第三人的權利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權利。 公約對賣方的擔保義務，主要有以下兩項規(guī)定

24、：(1)賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或請求的貨物 ；(2)賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權。(1)賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或請求的貨物。 這一項規(guī)定包含兩層含義。（A）如果第三方對買方起訴，主張他是貨物的真正所有人或?qū)ω浳锵碛心撤N權利，結果勝訴，則賣方違反了公約41條的規(guī)定，應對買方承擔責任。（B）即使第三方對貨物提出某種請求后，由于法律上的依據(jù)不足而敗訴了，但賣方仍將被認為是違反公約41條，因為按公約的規(guī)定，賣方有義務保證第三方不能對貨物提出任何請求。所以盡管第三方敗訴，但畢竟是提出了請求，使買方受到了干擾，所以賣方仍須對買方負責

25、。（2）賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權，但公約不是絕對地要求賣方必須保證他所交付的貨物不得侵犯任何第三人的工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權，而是有一定的條件限制的：（A）賣方只有當其在訂立合同時已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出工業(yè)產(chǎn)權方面的權利或請求時，才對買方承擔責任。（B）賣方并不是對第三方依據(jù)任何一國法律所提出的工業(yè)產(chǎn)權或知識產(chǎn)權的權利或請求都向買方承擔責任。而只是在下列情況下才須向買方負責。第一，如果買賣雙方在訂立合同時已知買方打算把該項貨物轉(zhuǎn)售到某一個國家，則賣方對于第三人依據(jù)該國法律所提出的有關工業(yè)產(chǎn)權或知識產(chǎn)權的權利要求，應對買方承擔責任。 第二，在任

26、何情況下，賣方對第三方根據(jù)買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關侵犯工業(yè)產(chǎn)權或知識產(chǎn)權的請求，應對買方承擔責任。賣方擔保義務細化權利擔保（1）所有權擔保賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權利或要求的貨物，除非買方同意在這種權利或要求的條件下收取貨物。（2）知識產(chǎn)權擔保：賣方所交付的貨物，必須沒有侵犯第三方的知識產(chǎn)權兩點限制：第一，地域限制。第三方只有依據(jù)以下法律提出有關知識產(chǎn)權的權利或要求，賣方才承擔責任：依據(jù)貨物的預期轉(zhuǎn)售地法律；依據(jù)買方營業(yè)地所在國法律。第二，時間限制。兩點例外：依公約第42條第2款的規(guī)定，賣方在下列兩種情況下，免除其知識產(chǎn)權擔保的義務：買方在訂立合同時已知道或不可能不知

27、道此項權利或要求；此項權利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格。案例分析沈陽A公司向香港B公司出口一批機床，出口合同中明確約定該批機床將被B公司銷往埃及 。沈陽 A公司經(jīng)調(diào)查，得知：這批機床在埃及不會遇到任何侵權問題。然而，因情況發(fā)生變化，這批機床被B公司出口給了意大利C公司，結果在意大利被公司以侵犯專利權被起訴。（1）沈陽A公司是否會因意大利D公司提起的侵犯專利權之訴而對香港B公司或者意大利C公司承擔權利擔保責任？（2）如果該批機床在香港被當?shù)氐囊患夜咎崞鹪V訟，認為該機床侵犯了他的專利權，沈陽公司是否應對香港公司承擔權利擔保責任？法律分析（1）沈陽A公司

28、不會對香港B公司承擔權利擔保責任。因為，根據(jù)合同公約的規(guī)定，如果買賣雙方在訂立合同時預期貨物將轉(zhuǎn)售某國，第三方根據(jù)該國法律主張權利或請求，賣方應承擔權利擔保責任。因此，如果在埃及被他人提起訴訟，沈陽A公司應對香港B 公司提供承擔權利擔保的責任，但這批機床被B公司出口給了意大利C公司，結果在意大利被D公司以侵犯專利權起訴，沈陽A公司不承擔權利擔保責任。沈陽A公司也不會對意大利C公司承擔權利擔保責任，雙方?jīng)]有合同關系，但意大利C公司有權要求香港B公司對其承擔權利擔保責任。（2）如果該批機床在香港被起訴，侵犯了他人的專利權，沈陽A公司應當承擔權利擔保責任。因為，根據(jù)合同公約的規(guī)定，賣方對第三方根據(jù)買

29、方營業(yè)地所在國家（地區(qū)）的法律提出的權利或請求，賣方應承擔權利擔保責任。即使香港B公司并沒有在本地銷售該批機床，但它在香港經(jīng)營該批機床的行為已經(jīng)構成了侵權。習題：中國甲公司從美國乙公司進口一批水果，合同約定貨到驗收后付款。貨物到達目的港，甲公司提貨驗收后，發(fā)現(xiàn)貨物總重量短少12，單個體積和重量也不符合合同規(guī)定。下列有關此案的表述哪些是不正確的？A甲公司有權拒絕接收貨物B甲公司有權要求退貨C甲公司可以將貨物寄放于第三方倉庫，其費用由乙公司承擔D甲公司可以將貨物出售，并從出售價款中扣除保全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費用習題：A接收貨物是義務，接收不等于接受。習題：營業(yè)地在中國的甲公司向營業(yè)地在法國的

30、乙公司出口一批貨物。乙公司本擬向西班牙轉(zhuǎn)賣該批 貨物，但卻轉(zhuǎn)售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控該批貨物侵犯其專利權。關于甲公司的權利擔保責任，根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，下列哪些選項是正確的？ A甲公司應承擔依意大利法提出的知識產(chǎn)權主張產(chǎn)生的賠償責任 B甲公司應承擔依法國法提出的知識產(chǎn)權主張產(chǎn)生的賠償責任 C甲公司應擔保在全球范圍內(nèi)該批貨物不侵犯他人的知識產(chǎn)權 D甲公司的知識產(chǎn)權擔保義務適用于該批貨物依乙公司提供的技術圖樣生產(chǎn)的情形習題：B。考知識產(chǎn)權擔保的地域限制和免除情形。二、買方的義務（一）買方付款 買方付款的時間和地點.：除合同另有約定,或是賒銷性質(zhì)的買賣,買方付款的

31、時間與地點應是買方接受貨物的時間、地點，通常買方用支票付款，但如果賣方特別要求現(xiàn)金，買方也可以給付現(xiàn)金。 買方檢驗貨物：如果合同約定可檢驗貨物的時間與地點及方式，雙方必須按約定辦理，如果合同未作約定，買方有權在付款與接受貨物之前在任何合理的時間、地點以任何合理的方式對貨物進行檢驗，但買方要承擔檢驗的費用，但有兩條例外：（1）如果合同約定的交貨方式是交貨付現(xiàn)金，則在貨物到達買方時，買方必須先付款。（2）如果合同約定按交付所有權憑證的方式交貨，那么只要買方收到了這些憑證，他必須在接收憑證的時間、地點付款，而不論此時貨物實際處在何處。 以上兩種情況下，雖然買方必須先行付款，但這并不意味著買方同意接受

32、貨物，他仍保留有事后檢驗貨物的權利。案例分析買賣雙方簽訂了一臺重型機床設備的進口合同，價格10萬美元。買方所在國是一個實行外匯管制的國家，因此，買方在合同簽訂后立即向本國政府申請這批外匯，但不久即被駁回。于是，買方立即通知賣方：因外匯申請失敗，無法支付貨款，取消合同。賣方拒絕，認為這屬于買方違約，而不是不可抗力事件的影響。問：這是否可以認為是買方違約？買方已經(jīng)違反了自己所承擔的義務，因為這屬于買方違約，而不是不可抗力的影響。因為，根據(jù)合同公約的規(guī)定，買方支付貨款的義務包括根據(jù)合同或任何有關法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，以便支付價款。買方在簽訂合同時，其所在國就是一個實行外匯管制的國家，買方應當知

33、道其外匯申請可能不會被批準這種風險的存在，因此，除非合同有相反的約定，它已經(jīng)承擔了這項風險，這是買方承擔的一項義務。但是，如果在買方簽訂合同時，其所在國并未實行外匯管制。買方簽訂合同以后，其所在國才變成了一個實行外匯管制的國家，這時買方申請外匯失敗就可以作為不可抗力的一種情形而免除自己責任。二、買方的義務（二）、收取貨物1、采取一切理應采取的行動，以期賣方能交付貨物 2、實際接收貨物賣方實際交貨時，買方應該按照合同的規(guī)定予以接收。只要出現(xiàn)下述情況就認為買方同意接受貨物 （1）買方作出了接受貨物的明確表示； （2）如果經(jīng)過了一個合理的驗貨期后，買方?jīng)]有表示拒絕貨物的意思即推定他同意接受貨物； （

34、3）買方實施了與賣方對貨物的所有權不相一致的行為，如買方收到貨物后立即把其放到商店里出售，即被認為是與賣方對貨物所有權不相一致的行為。 買方對貨物的拒絕接受 如果賣方所交貨物不符合合同之約定，那么買方在符合一定條件后，就可以有效拒絕接受貨物，一旦買方拒絕接受貨物，他必須妥善保管已交其控制的貨物，等待賣方處置。 如果是易腐爛變質(zhì)的貨物，買方也可以將其重新出售并有權從出售所得中扣除買方因保管與銷售所承擔的費用。第三節(jié) 違反合同及其補救問題導引：例一：買方從國外進口一批雞肉，合同規(guī)定應于7、8月內(nèi)裝運。賣方實際裝運時間為9月7日，比合同約定時間遲延一周。已知7、8、9三個月內(nèi)雞肉的市場價格沒有什么變

35、化。例二：買方從國外進口一批供圣誕節(jié)出售的火雞，合同規(guī)定的交貨時間為12月23日，而賣方實際交貨的時間為12月30日，也比合同約定的時間遲延一周。由于圣誕節(jié)已過，火雞難以銷售。請問：以上兩種情況下，賣方都違約了，而且均為遲延一周交貨，但買方是否都可以因此而解除合同呢？ 一、雙方共同的補救方法（一）宣告合同無效（解除合同）1、宣告合同無效的含義及適用條件2、根本違反合同的確定3、宣告合同無效的效果4、分批交貨合同的解除（二）實際履行（三）損害賠償一、雙方共同的補救方法公約規(guī)定了一個非常重要的概念“根本違反合同”（fundamental breach），它是確定違約程度并決定違約補救的基礎。公約第

36、25條規(guī)定：“一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結果?！眴螐奈淖稚辖忉?，公約的這一規(guī)定包含了三個標準：（1）受害方預期利益的喪失；（2）違約方訂立合同時對此結果應當預知；（3）第三人在同等情況下對這種結果的可預知性。但在實踐中，公約的標準似乎有較大的彈性，不易確定，必須結合具體案件的情況加以考慮。一、雙方共同的補救方法我國合同法沒有所謂根本違反合同的概念，但其第94條“當事人可以解除合同”的第（3）、（4）項的規(guī)定，

37、卻與公約的概念相類似。這兩項規(guī)定分別是：當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。與公約關于根本違約的籠統(tǒng)性確定標準相比較，國際商事合同通則的相關規(guī)定則更具體，也更明確一些。通則第7.3.1條規(guī)定：“合同一方當事人可終止合同，如另一方當事人未履行其合同義務構成對合同的根本不履行。在確定不履行義務是否構成根本不履行時，應特別考慮到以下情況：（a）不履行是否實質(zhì)性地剝奪了受損害方當事人根據(jù)合同有權期待的利益一、雙方共同的補救方法，除非另一方當事人并未預見也不可能合理地預見到此結果；（b）對未履行義務的嚴格遵守是否為合同項

38、下的實質(zhì)內(nèi)容；（c）不履行是有意所致還是疏忽所致；（d）不履行是否使受損害方當事人有理由相信，他不能信賴另一方當事人的未來履行；（e）若合同終止，不履行方當事人是否將因已準備或已履行而蒙受不相稱的損失；在延遲履行的情況下，只要另一方當事人未在第7.1.5條允許的額外期限屆滿前履行合同，受損害方當事人亦可終止合同?！币?、雙方共同的補救方法通則第7.1.5條“履行的額外期限”共有四款規(guī)定：“（1）在出現(xiàn)不履行的情況下，受損害方當事人可通知另一方當事人，允許其有一段額外時間履行義務。（2）在此額外期限內(nèi)，受損害方當事人可拒絕履行其對應的義務，并且可要求損害賠償，但不得采取任何其他救濟手段。如果受損害

39、方當事人收到另一方當事人在此額外期限內(nèi)將不會履行的通知，或者，在此額外期限屆滿時另一方當事人仍未完成對其義務的履行，則受損害方當事人可采取本章所規(guī)定的任何救濟手段。（3）在不屬根本性的延遲履行的情況下，如果受損害方當事人已發(fā)出通知，給予不履行方當事人一段合理的額外期間一、雙方共同的補救方法履行其義務，則受損害方當事人在該段期間屆滿時可終止合同。如果所允許的額外期間的長度不合理，則應處長至合理的長度。受損害方當事人可在其通知中規(guī)定，如果對方當事人在此額外期間內(nèi)仍不履行其義務，合同應自動終止。（4）如果未履行的義務只是不履行方當事人合同義務中的一項輕微義務，則本條第（3）款不適用?！币?、雙方共同的

40、補救方法實際履行作為違約救濟手段的特殊問題所謂實際履行，是指在一方當事人違反合同時，另一方當事人所采取的，仍要求對方依合同履行義務的補救措施，如賣方不交貨，買方要求其履行交貨義務；買方不付款，賣方要求其履行付款義務等。一、雙方共同的補救方法在對待實際履行這一補救措施問題上，大陸法和英美法存在著較大的分歧。大陸法將實際履行作為一種主要的補救方法；而英美法則視之為輔助性補救手段，只有在其他法律上的補救方法不足以彌補受損害一方的損失時才能采用。有鑒于此，公約一方面原則上規(guī)定了受損害方行使此項補救措施的權利，但另一方面，又對受損害方的這種權利加以限制。換言之，當受損害方依照公約的規(guī)定向法院提起實際履行

41、之訴時，法院是否作出強制違約方履行的判決，須取決于法院所在國家的法律對其他類似的買賣合同如何處理，大陸法國家的法院可以有權作出這種判決，而在英美法國家的法院則不然。由此可見，對于當事人行使該項權利，公約本身并沒有提供強制性的法律支持或司法救濟，而讓位于各國國內(nèi)法的規(guī)定。一、雙方共同的補救方法相比較而言，國際商事合同通則的有關規(guī)定更具事實上與法律上的合理性，其值得注意與借鑒的內(nèi)容主要體現(xiàn)為三個方面：（1）將實際履行分為金錢債務的履行與非金錢債務的履行兩大類，分別規(guī)定了不同的處理原則；（2）為保證實際履行的判決得到切實的執(zhí)行，通則借鑒一些國家有效的司法懲罰制度；（3）考慮到非金錢債務實際履行可能面

42、臨的特殊困難，通則還專門規(guī)定了受損害方當事人變更救濟手段的權利。一、雙方共同的補救方法我國法律主要沿襲大陸法的規(guī)定，實際履行是主要的補救方法之一。合同法第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！迸c此同時，合同法第110條也借鑒了通則的一部分內(nèi)容，規(guī)定：“當事人一方不履行非金錢債務或者履行金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事實上不能履行；（2）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（3）債權人在合理期限內(nèi)未要求履行?！币?、雙方共同的補救方法（三）損害賠償公約有關

43、損害賠償額的確定公約第74條確定了計算損害賠償額的基本原則，依其規(guī)定：“一方當事人違反合同應負的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失?！睋?jù)此，損害賠償額的確定涉及兩個因素：其一，違約給受損害方當事人所帶來的實際損失，其中包括預期利潤；其二，違約方訂約時對違約損失的合理預見。該確定原則的基本法理在于：使受損害方當事人的經(jīng)濟狀況恢復到合同得到正常履行時他本應達到的經(jīng)濟狀況。一、雙方共同的補救方法（三）損害賠償案例：有一份CIF合同，出售1

44、000噸大豆，合同規(guī)定為一等品，每噸為200美元，共值200，000美元。賣方交貨時，實際交貨的品質(zhì)為二等品。按訂約時的市場價格，二等品每噸為150美元。如果買方同意接受貨物，其可要求損害賠償?shù)臄?shù)額為？一、雙方共同的補救方法（三）損害賠償案例：其可要求損害賠償?shù)臄?shù)額為一等品與二等品之間的價格差額：（200-150）1000=50，000美元。（四）中止履行1、中止履行的適用前提預期違約2、關于預期違約的認定3、中止履行方的義務4、我國合同法的特殊規(guī)定（五）保全貨物1、賣方2、買方3、負有保全義務的任一方當事人 賣方違約的方式交單不合格遲延交單不交單交貨不合格不交貨遲延交貨二、賣方/買方違約的補

45、救方法 買方的救濟方法 實際履行 給賣方一段合理的寬限期 要求減價 損害賠償 宣告合同無效(解除合同)此外，還有交付替代物、修理等救濟方式。二、賣方/買方違約的補救方法公約有關減價標準的確定減價是一種與要求損害賠償異曲同工的補救手段，公約第50條首先明確：“如果貨物不符合同，不論價款是否已付，買方都可以減低價格?！崩^而規(guī)定了減價適用的具體條件：（1）減價幅度。根據(jù)公約，減價按實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者之間的比例計算。二、賣方/買方違約的補救方法合同規(guī)定標的為一級大米，賣方實際交付的卻是二級大米。如果交貨時每噸價格二級大米為400美元，一級大米為500美元，則買

46、方可以據(jù)此要求每噸減價多少？要求每噸減價100美元，按400美元一噸計價。二、賣方/買方違約的補救方法（2）限制條件。如果賣方已根據(jù)公約的有關規(guī)定，對自己的不履行或履行不當做出補救，或者買方拒絕接受賣方的此種補救性履行，則買方不得減低價格。也就是說，買方減價的權利要受制于賣方對自己的不履行或履行不當做出自我補救的權利。賣方的此項“主動補救權”，來自于公約第37條和第48條的明文規(guī)定。因此，當賣方已按這兩條的規(guī)定做出補救，如在合同規(guī)定的交貨期到來之前，主動交付合格的替換貨物；或者，在交貨日期之后，自付費用補齊少交的貨物等，則不論買方接受或拒絕接受其補救措施，買方都喪失了減價的權利。二、賣方/買方

47、違約的補救方法（二）買方違約的補救方法 買方違約的方式 拒付貨款 拒收貨物 國際貨物銷售合同公約規(guī)定 實際履行 請求損害賠償 宣告合同無效（即解除合同） 給予寬限期 要求支付利息還有自訂規(guī)格等四、違約免責當事人不履行或不當履行合同義務，在特定情形下可以被免除違約責任，這就是違約的免責。違約方遭遇非其所能控制的障礙可以免責；而對于因第三人原因造成違約的，只有在該第三人也據(jù)非他所能控制的障礙免除責任時，合同的違約方才能得以免責。我國合同法則將第三人與違約方之間的關系同受害方與違約方之間的關系視為不同的法律關系。四、違約免責（一）公約的規(guī)定1、非當事人所能控制的障礙2、第三人原因3、歸因于他方當事人

48、的行為或不行為（二）我國合同法的規(guī)定1、免責事由不可抗力我國合同法則將第三人與違約方之間的關系同受害方與違約方之間的關系視為不同的法律關系。2、免責范圍及程序要求四、違約免責因為不可抗力不能履行合同的免責范圍，取決于不可抗力的影響程序：當事人一方因不可抗力不能履行合同的，負有及時通知對方以及在合理的期限內(nèi)提供證明的義務。以案說法：免責規(guī)則1974年波蘭某公司出售一批食糖給英國某公司，合同規(guī)定交貨時間為當年11、12月間。8月，由于波蘭連降大雨，甜菜嚴重失收。至12月，賣方仍無法交貨，并以不可抗力為由要求免除合同責任。請問：賣方可否以不可抗力為由要求免責？以案說法：免責規(guī)則解決思路I主問題：賣方

49、可否以不可抗力為由要求免責？（1）轉(zhuǎn)化主問題為實質(zhì)問題：實質(zhì)問題是：賣方不交貨是否因不可抗力所致？（2）解決實質(zhì)問題本案的起因是自然災害，在此我們暫且不論“連降大雨”是否屬于不能預見、避免與克服的不可抗力，但無論如何，該場大雨所造成的直接后果是：甜菜嚴重失收，并致生產(chǎn)食糖的原料短缺。換言之，大雨并末導致食糖不能供應的后果。而本案雙方買賣的標的是食糖，在市場上可供應的食糖不限于有待生產(chǎn)的新貨，還有過去的存貨。以案說法：免責規(guī)則波蘭公司完全應當，也理所應當通過積極組織其他貨源的方式來保證其交貨義務的履行。II最終結論：賣方不能以不可抗力為由要求免責。以案說法：免責規(guī)則基本背景同案例（1）。新增加的

50、事實是：10月波蘭政府為保證國內(nèi)食糖的供應，發(fā)布了出口禁令，禁止食糖出口。至12月，賣方未交貨，英國公司遂提出損害賠償要求，波蘭公司以不可抗力為由要求免責。請問：賣方可否以不可抗力為由要求免責？以案說法：免責規(guī)則I主問題：賣方可否以不可抗力為由要求免責？（1）轉(zhuǎn)化主問題為實質(zhì)問題：實質(zhì)問題是：賣方不交貨是否因不可抗力所致？（2）解決實質(zhì)問題本案的起因與前案同為自然災害，仍然我們不考慮“連降大雨”是否屬于不能預見、避免與克服的不可抗力，但在本案中，大雨不僅造成了甜菜嚴重失收、生產(chǎn)食糖的原料短缺之后果，而且，由此導致波蘭政府出口禁令的出臺。而該項政府禁令構成了波蘭公司不能交貨的無法預見、避免與克服

51、的障礙，并負有無條件服從政府強制性法令的義務。II最終結論：賣方可以不可抗力為由要求免責。第四節(jié) 貨物所有權及風險的轉(zhuǎn)移公約沒有關于所有權轉(zhuǎn)移的規(guī)定，由各國國內(nèi)法調(diào)整。各國法律除一般都允許當事人對此自由約定外，還規(guī)定了一些適用的原則，以便在雙方當事人沒有約定的情況下能夠確定貨物所有權轉(zhuǎn)移的具體時間及相關問題，但各國的規(guī)定有著很大的差別。一、貨物所有權的轉(zhuǎn)移（一）各國法律的分歧（二）公約的態(tài)度公約采取了回避的態(tài)度，對此不作規(guī)定，只單獨規(guī)定了貨物風險的轉(zhuǎn)移。 （三）我國法律的規(guī)定我國法律以約定優(yōu)先、一般情況下交付轉(zhuǎn)移為原則 。二、貨物風險的轉(zhuǎn)移 在現(xiàn)代國際商業(yè)實踐中，風險轉(zhuǎn)移往往直接牽涉到當事人的基本義務和重大經(jīng)濟利益。鑒于各國法律對這個問題的規(guī)定存在著較大的分歧，公約對此作了專門的規(guī)定。公約基本采納了交貨時間決定風險轉(zhuǎn)移的原則。二、貨物風險的轉(zhuǎn)移1、合同中運輸條款規(guī)定賣方有義務在某一特定地點把貨物交給承運人運輸，則賣方履行義務后風險轉(zhuǎn)移給買方2、合同未指明交貨地點，賣方只要按合同規(guī)定把貨物交給第