承攬合同的法律風險提示詳解

1、1承攬合同中的 法律風險(fngxin)提示2013共二十二頁2【案情簡介】 原告是一家生產加工模具產品的廠家（簡稱模具廠），被告是一家生產電子產品的廠家（簡稱磁業(yè)公司）。2001年1月17日至2001年3月28日間，磁業(yè)公司分別8次以傳真的方式向模具廠發(fā)出了8份訂貨單，向原告定做用于制作磁芯的生產模具，合同總額30萬元。8份訂貨單中均約定了定作物（模具）的名稱、型號、規(guī)格、數量、價款及交貨日期等條款。同時傳真的還有與各種模具相關的圖紙及質量、技術要求等作為訂貨單的附件。模具廠收到磁業(yè)公司傳真的訂貨單后，在收到的訂貨單傳真件上簽字蓋章加以確認，然后回傳給磁業(yè)公司。至此，雙方的承攬（定作）合同關

2、系成立。 合同訂立后，模具廠即按訂貨單和圖紙的要求組織生產，然后分別于2001年2月至5月4日共分9次委托佳吉快運有限公司將貨物運至廣州磁業(yè)公司的倉庫，將磁業(yè)公司定作的模具產品交付給磁業(yè)公司。同時模具廠還通過快遞公司轉交每批貨物的送貨通知單給磁業(yè)公司，磁業(yè)公司收到貨物后并未在送貨通知單上簽字確認。2001年5月11日，在模具廠通過快遞公司送到磁業(yè)公司工廠的貨物中，磁業(yè)公司因當時就直觀地發(fā)現一件模具1支有質量問題而通過該快遞公司予以退回給模具廠，但其他各批貨物均予以接收入庫。 磁業(yè)公司接收模具廠交付的模具的同時，除退回的那件模具外，并未當時對全部其他模具進行驗收，而是三、四個月后對部分模具進行試

3、用。經過試用，磁業(yè)公司發(fā)現模具廠交付的模具幾乎都存在不同的質量問題，如表面粗糙、錯位、漏料或尺寸不對等問題。但磁業(yè)公司當時只是以口頭及電話的方式向模具廠提出質量問題的異議。模具廠在交貨后多次派業(yè)務人員向磁業(yè)公司催要貨款，而磁業(yè)公司每次則以模具廠所交付的貨物存在質量問題、不符合合同要求并要求退貨為由拒絕支付貨款，但當時均未留下對質量提出異議的書面證據。 由于在交貨時磁業(yè)公司并未在收獲憑證上簽字確認，模具廠設法在磁業(yè)公司方工作人員手中取得了一份(y fn)磁業(yè)公司內部使用的、將模具從車間調回倉庫（據磁業(yè)公司稱準備退貨）的內部流傳單據XX模具匯總表1份，時間為2001年9月15日，記載有磁業(yè)公司收到

4、模具廠的模具的型號、數量，并記明其中一份A型號的模具已退回模具廠。根據該匯總表所記載的型號和數量，按雙方約定的價格，磁業(yè)公司收到模具廠交付定作物的價款共計272670元。 由于模具廠方所交付的模具確實存在質量問題，磁業(yè)公司除了試用了幾套外（后發(fā)現質量問題），其余的模具均堆放在磁業(yè)公司的倉庫，至今未能使用。 2002年11月，模具廠以磁業(yè)公司收獲后沒有支付貨款為由向人民法院提起民事訴訟，要求法院判令被支付貨款共計人民幣272670元，在訴訟中，磁業(yè)公司以模具廠加工的定作物質量與合同約定不符為由，對模具廠提出反訴，要求模具廠方承擔違約責任，賠償經濟損失。 共二十二頁3合同訂立的形式 法律承認的合同

5、形式有書面、口頭與其他。 其中，電報、電傳、傳真、電子數據交換、電子郵件，甚至QQ、MSN的談話內容都可以作為合同形式或交易憑證。 合同的形式不影響合同成立的效力，但書面合同具有(jyu)較強的證據力。合同成立 （1）依法進行 （2）雙方當事人（是否適格？） （3）要約與承諾共二十二頁4合同成立 合同訂立的主體資格與履約能力主體資格：是否有獨立的民事權利能力和民事責任的能力。注意審查法人的分支機構與特許、特殊行業(yè)的資質情況，審查是否有無委托授權或超越授權的情形。履約能力：注意審查合約方法律地位、經營能力、信用記錄、資本金額、財務狀況等，從而為降低風險擬定出適宜的防范措施和救濟(jij)方式。

6、共二十二頁53. 合同內容 （1）當事人的名稱和住所； （2）標的； （3）數量； （4）質量 （5）價款或者報酬； （6）履行期限、地點(ddin)和方式； （7）違約責任； （8）解決爭議的方法共二十二頁6合同條款提示 條款提示：定金、訂金與預付款定金：是一種債權擔保. 收受定金的一方不履行約定時，應雙倍返還定金。定金應當以書面形式約定。數額(sh )不超過合同總額的百分之二十。 訂金：可以證明合同成立，但不具有雙倍返還的效力。預付款：是一種支付手段。不能證明合同成立，也不具有雙倍返還的效力。共二十二頁7合同條款提示條款提示：違約責任違約責任約定應明確。僅約定“不履行合同約定則追究違約責任

7、的”，視為未約定。條款提示：爭議解決的方法爭議解決的方法：協商(xishng)、仲裁與訴訟仲裁與訴訟的形式不宜同時約定，“或仲裁或訴訟”的爭議解決方式通常被認定為無效條款，視為未約定。盡量爭取已方法院的管轄權。共二十二頁8 4 . 訴訟時效 訴訟時效：向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年。 但以下情況為一年: ： （1）身體受到傷害要求賠償的； （2）出售質量不合格的商品未聲明的； （3）延付或者(huzh)拒付租金的； （4）寄存財物被丟失或者損毀的。 訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可

8、以延長訴訟時效期間。共二十二頁9【雙方爭議的主要(zhyo)焦點】 （一）原告的訴訟請求 原告模具廠認為，磁業(yè)公司在接收了模具廠交付的定作物后，應當依約支付貨款，現磁業(yè)公司以種種借口拖延至今，顯然已經構成違約，給模具廠方造成了巨大的經濟損失。 因此請求法院判令磁業(yè)公司： 1、立即支付模具價款272670元及其自2001年6月12日起至今的銀行利息23481元； 2、本案訴訟費用(s sn fi yn)由磁業(yè)公司承擔。 （二）被告的反訴請求 被告磁業(yè)公司認為，磁業(yè)公司不付貨款的原因是模具廠所交付的定作物存在嚴重的質量問題，不符合雙方合同的約定，無法投入使用。 因此模具廠的行為已經先行構成違約，并

9、造成磁業(yè)公司的重大經濟損失，請求法院判令原告模具廠： 1、判令原告模具廠退貨或更換其交付的不合格產品； 2、判令模具廠賠償磁業(yè)公司直接的經濟損失約人民幣5萬元； 3、判令模具廠承擔全部的訴訟費用請你猜猜：本案哪方勝訴？共二十二頁10【法院判詞】：被告證據不予認可 被告提出反訴： 被告主張(zhzhng)在其收貨后，便向原告提出質量異議，被告向法院提供由其本公司制作的“請款單”復印件及傳真信函復印件3份，用于證明被告向原告提出質量異議及原告的廠長確認模具有質量問題、同意退貨。由于被告提供的是復印件，原告亦不予認可，法院沒有采納此證據。 被告主張原告的加工物質量不合格，提供結算單1份及自行制作的報

10、表1份，結算單沒有原告簽名，原告對上述2份證據不予認可，故法院仍然沒有采用作為本案證據。 因此，被告對其訴訟主張，不能舉證證明，法院對被告主張的事實不予確認。共二十二頁11【法院判決】 1、合同成立 2、原告(yungo)完成工作，向被告交付了定作物，被告收貨后在合理的期間內沒有向原 告提出質量異議，視為原告(yungo)所提交的貨物質量符合合同約定，被告應按合同約定支付價款給原告(yungo)，被告沒有履行，應承擔違約責任。 3、被告反訴被駁回原 告 勝 訴判令(pn ln)被告支付貨款及利息，承擔本訴與反訴的受理費。共二十二頁12【評析】1、本案性質：承攬合同糾紛2、案由：由于定作人事實驗

11、收行為不善而引起的關于定作物質量爭議的糾紛3、定作人對承攬合同交付定作物的驗收不當通常(tngchng)有： （1）沒有在合理的期限內提出質量問題 （2）沒有以書面的方式提出質量問題共二十二頁13【評析】一、驗收是定作人的權利與義務，但更強調義務 合同法261：“承攬人完成工作的，應當(yngdng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術資料和有關質量證明。定作人應當驗收該工作成果 ”（一）檢驗工作成果 1、檢驗的方法 2、檢驗的標準 3、檢驗的時間 4、檢驗的地點 5、檢驗結果的通知（二）接受（受理）工作成果共二十二頁14【評析】二、定作人不履行或不當履行驗收(ynshu)義務的后果 常見情

12、形： 1、無正當理由不接受或延遲接受工作成果 2、不檢驗或怠于檢驗工作成果 3、不及時提出質量異議或未采取書面形式共二十二頁15【評析】1、無正當理由不接受或延遲接受工作成果的后果 注意：違約責任的前提是重大質量缺陷，對方認可或有關部門的證明，才可拒絕 接受承攬物，否則就構成違約。（1）超期的倉儲費、保管費、維護費（2）意外滅失、毀損(hu sn)的風險責任（3）提存費用（4）分批交付承攬物的承攬合同中，承攬人有權要求解除合同并要求賠償損失 共二十二頁16【評析】2、不檢驗或怠于檢驗工作成果的后果（1）承攬人不再承擔瑕疵擔保責任 瑕疵擔保責任：合同法第262條“承攬人交付的工作成果不符合質量(

13、zhling)要求的，定作人可以要求承攬人承擔修理、重做、減少報酬、賠償損失等違約責任”。（2）當事人約定“檢驗通過”作為支付價款條件的，不及時檢驗將構成違約共二十二頁17【評析】3、不及時提出質量異議或未采取書面形式（1）通常30日內提出，要求補救，否則承攬人不再承擔瑕疵擔保責任（2）書面形式：經承攬人簽收確認通過郵政專遞進行郵寄通知有關部門進行檢驗或鑒定(jindng)通過公證機關進行公證注意：非書面形式的異議，很容易承擔敗訴的風險。共二十二頁18【評析】 深層分析本案敗訴的關鍵：驗收義務不當（1）被告在接受定作物后沒有進行及時檢驗(jinyn)，沒有及時發(fā)現其質量問題（2）被告進行了檢驗

14、，也發(fā)現了質量問題，但未及時提出質量異議（3）沒有提出書面的質量異議 法院認定：被告沒有在合理的期限內提出質量異議，已交付的定作物視為驗收通 過，原告不再對其交付的工作成果承擔瑕疵擔保責任，據此駁回了被 告的反訴請求。共二十二頁19一、合同訂立過程中的風險 1、合同主體的常見法律風險 （1）無交易主體資格 （2）信用差，惡意欺詐 （3）不具備履約能力 2、合同形式的常見法律風險 （1）口頭協議效力 （2）電子郵件、傳真效力 （3）慣例交易 3、合同條款的常見法律風險 （1）各種條款不合法的法律風險 （2）各種條款不完備的法律風險 （3）條款約定(yudng)不明確的法律風險 （4）可擬定利己條

15、款時未予把握 （5）濫用格式條款 4、 國際貿易術語的常見法律風險 5、各種不同結算方式的法律風險 6、合同簽訂手續(xù)不妥的法律風險二、合同履行中的風險 1、合同履行過程中的常見法律風險 （1）產品交付時間不當的法律風險 （2）產品交付地點(ddin)不當的法律風險 （3）產品驗收不及時的法律風險 （4）產品交付數量不當的法律風險 （5）產品交付質量不當的法律風險 （6）產品包裝不當的法律風險 2、貨物裝運與運輸中常見法律風險 3、款項結算過程中的常見法律風險 4、不符合各國環(huán)境標準的法律風險 5、不符合各國技術標準的法律風險 6、不符合各國衛(wèi)生標準的法律風險 7、不符合各種認證規(guī)定的法律風險三

16、、合同變更中的常見法律風險 1、變更協議未采用書面形式 2、變更沒有履行法定的批準/登記手續(xù) 3、以非法手段迫使合同變更四、合同解除的常見法律風險 1、長效合同缺乏解除條件約定 2、合同解除通知義務履行不當 3、合同解除后續(xù)事項約定不明 4、合同欺詐五、合同糾紛和爭議中的常見法律風險 1、合同糾紛和爭議的解決方式選擇不當 2、合同糾紛和爭議救濟不力 3、因超過訴訟時效導致權利喪失法律風險清單共二十二頁20三、合同風險(fngxin)的處理1、 健全合同檔案：注意收集和保存證據2、 正確進行風險評估3、 法務部及早介入4、 制定正確的應對策略：協商、訴訟(s sn)5、 及時采取法律上的保全措施共二十二頁21Thank you!ZHUSHOUXIA2013-09共二十二頁內容摘要1。同時傳真的還有與各種模具相關的圖紙及質量(zhling)、技術要求等作為訂貨單的附件。但磁業(yè)公司當時只是以口頭及電話的方式向模具廠提出質量(zhling